時(shí)間：2022-05-05 07:45:31
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（一）民族文化與旅游的關(guān)系
1、民俗文化在旅游中的地位作用
民俗文化是古今各族人民共同創(chuàng)造的物質(zhì)產(chǎn)品和精神產(chǎn)品的總和。它包含了各民族物質(zhì)生活、社會(huì)生活及精神生活的各個(gè)方面，構(gòu)成了民族文化的主要內(nèi)容。其內(nèi)容主要包括生活文化、婚姻家庭和人生禮儀文化、口頭傳承文化、民間歌舞娛樂文化、工藝美術(shù)文化、節(jié)日文化、信仰文化等。其在旅游中的作用主要表現(xiàn)為：我國的民族文化是一座取之不盡，挖之不盡的寶庫，我國擁有55個(gè)少數(shù)民族，蘊(yùn)涵著豐富的民族文化資源。在旅游開發(fā)中民族文化資源還處于起步階段，盡力發(fā)掘、保護(hù)和開發(fā)寶貴的民族文化資源，將潛在的資源優(yōu)勢轉(zhuǎn)化為現(xiàn)實(shí)的競爭優(yōu)勢，是我國十分緊迫的任務(wù)；民族文化能促進(jìn)人們的跨文化交流與了解：以往單純的展示性的旅游已不能滿足人們的需求，人們更趨向于獲得有別于慣常的生活的充滿情趣的體驗(yàn)，體驗(yàn)樸實(shí)有富有新鮮感的少數(shù)民族生活情趣；民族文化旅游豐富了旅游活動(dòng)，提高了效益，促進(jìn)了旅游經(jīng)濟(jì)文化的發(fā)展。它不僅帶來了可觀的經(jīng)濟(jì)效益，還產(chǎn)生了廣泛的社會(huì)效益和深遠(yuǎn)的生態(tài)環(huán)境效益，成為弘揚(yáng)民族文化的窗口。
2、民俗旅游概念
民俗旅游是指人們離開慣常住地，到異地去以地域民俗事項(xiàng)為主要觀賞內(nèi)容而進(jìn)行的文化旅游活動(dòng)的總和。目前民俗旅游已和自然風(fēng)光、名勝古跡旅游一起構(gòu)成了頗具特色的旅游三大系列產(chǎn)品。從廣意來講，旅游實(shí)際就是民俗旅游，民俗和旅游是文化與生活的復(fù)合體。
3、兩者關(guān)系
旅游者通過開展民俗旅游活動(dòng)，才可能親身體驗(yàn)和觸摸到旅游地民眾生活事項(xiàng)，體會(huì)到當(dāng)?shù)氐拿袼资马?xiàng)，體會(huì)到當(dāng)?shù)厝嗣竦纳畹姆绞胶?、思想意識和審美情趣，實(shí)現(xiàn)審美與自我完善的旅游目的，從而達(dá)到良好的游玩境界。從某種意思上來講：民俗旅游屬于高層次的旅游，在未來不久將成為現(xiàn)代旅游的主流之一；由于地方特色和民俗特色是旅游資源是旅游資源開發(fā)的靈魂，也具有獨(dú)特性與不可替代性，因此，民俗旅游資源是旅游產(chǎn)業(yè)經(jīng)濟(jì)發(fā)展的重要戰(zhàn)略性資源。能把握好并利用好這一優(yōu)勢資源是提高我國旅游品位的關(guān)鍵所在。
二、廣西民俗旅游的現(xiàn)狀及開發(fā)策略
（一）開發(fā)廣西民俗旅游的必要性及可行性
1、開發(fā)民俗旅游是由廣西區(qū)的區(qū)情決定的
廣西是全國有名的旅游資源大省，旅游資源十分豐富，且品位高。廣西是多民族聚居的地方，其境內(nèi)居住著壯、漢、苗、瑤、侗、仫佬族、毛南、回、京等12個(gè)民族。其中全國90%的壯族人口居分布在廣西，2000年末，自治區(qū)總?cè)丝?723.61萬，少數(shù)民族人口1089.37萬，占全區(qū)人口的38%，全區(qū)面積23萬平方公里，少數(shù)民族居住地方大約占百分之六十。長期以來，各族人民生息和繁衍在這塊美麗富饒的土地上，共同勞動(dòng)和共同斗爭，創(chuàng)造了廣西的物質(zhì)文化和精神文化，構(gòu)成了一個(gè)完整博大的民俗社會(huì)。而且廣西少數(shù)民族居住比較集中，其民俗風(fēng)情古樸原始，傳統(tǒng)文化完整，可以說，廣西是中國西南少數(shù)民族的縮影，它融合了西南十幾個(gè)少數(shù)民俗的文化精華，譜出了代表中國西南民族的交響曲，對于開發(fā)民俗旅游有著極大的優(yōu)勢，廣西發(fā)展民俗旅游是時(shí)代的要求，必須與時(shí)俱進(jìn)，抓住時(shí)機(jī)發(fā)展。
2、國際國內(nèi)的旅游發(fā)展傾向，為我們開發(fā)民俗旅游，建立廣西旅游大省提供了良好的社會(huì)環(huán)境條件
現(xiàn)代旅游過程中人們對當(dāng)?shù)氐臍v史文化、風(fēng)土人情更感興趣，追求神的享受和滿足。據(jù)有關(guān)調(diào)查數(shù)據(jù)表明：30%的外國旅游者認(rèn)為旅游的第一吸引物是風(fēng)光名勝和文化古跡。而認(rèn)為旅游吸引物是少數(shù)民族風(fēng)情的則占70%。早在90年代，獨(dú)特的民俗風(fēng)情就以逐步成為國內(nèi)旅游者的新的吸引點(diǎn)。1995年中國年民俗風(fēng)情旅游年的到來，標(biāo)志這我國民俗風(fēng)情以進(jìn)入黃金季節(jié)。廣西在國際上的旅游地位以在一定程度上成為了品牌，必須抓住這一契機(jī)努力發(fā)展民俗旅游。
3、廣西發(fā)展民俗旅游前景廣闊
俗語有云："越是民俗的，就越是世界的"。廣西的民俗歷史悠久，內(nèi)容豐富多彩，在我國是少有的，只要好好開發(fā)利用，必定會(huì)取得良好的社會(huì)效應(yīng)和經(jīng)濟(jì)效益，成為廣西旅游發(fā)展的又一亮點(diǎn)。另一方面，民俗旅游是一種投資少，見效快的旅游開發(fā)項(xiàng)目。只要合理開發(fā)利用從實(shí)際出發(fā)，利用本身所特有的優(yōu)勢如：建筑、服飾、風(fēng)味食品、民族歌舞，只要稍加整理、修飾就能保持古樸的民風(fēng)，特有的風(fēng)情就可以招攬游客。而且通過旅游，可以有效帶動(dòng)當(dāng)?shù)氐慕?jīng)濟(jì)特別是落后的少數(shù)民族地區(qū)，可以幫助這些地區(qū)摘掉貧困的帽子，一定程度上達(dá)到旅游扶貧的目的。中國的扶貧工作始于1979年，自1986年開始，扶貧工作向經(jīng)濟(jì)開發(fā)型轉(zhuǎn)變，十幾年來也取得了巨大的成就，貧困人口由1979年的2.5億減少到1994年的6500萬。旅游扶貧投資是一種投資少，見效快的方式，同時(shí)也是無煙工業(yè)，對環(huán)境保護(hù)也非常有好處。
（二）廣西民俗發(fā)展的現(xiàn)狀
1、各具特色的服飾、飲食、居住習(xí)慣
廣西各民族服飾格式各異,有著獨(dú)特的地方性和濃厚的文化底蘊(yùn)。如壯族男子多穿青部布對襟上衣，女子多穿無領(lǐng)斜襟繡花滾邊上衣，下穿繡花滾邊寬腳襟子或青布蠟染的褶裙，腰束繡花圍腰，腳穿繡花鞋，頭纏各式花巾，還有瑤族的五彩斑斕的服裝，象征瑤王的五個(gè)手指印的各種圖案等等。眾多的民族服飾，魅力奇異，構(gòu)成了各地獨(dú)特的民族風(fēng)情。古今往來，素有"民以食為天"的說法，在少數(shù)民族地區(qū)的飲食也充滿了亮點(diǎn)。打油茶是桂北少數(shù)民族侗、壯各族的一個(gè)特有的飲食習(xí)俗。"有客到我家，不敬清茶敬油茶"是侗族的規(guī)矩。廣西的酒文化也是非常有內(nèi)涵的：瑤族的糯米甜酒、苗族的過寨酒、彝族的"稈稈酒"無一不乘載著少數(shù)民族的熱情與好客。此外，廣西各地區(qū)的特色小吃也應(yīng)有盡有：南寧的老友粉、桂林的桂林米粉、柳州的螺絲粉、梧州的艇仔粥等等，也頗具特色。在建筑的風(fēng)格獨(dú)樹一幟。苗族的吊腳樓、侗族的風(fēng)雨橋和鼓樓都充分體現(xiàn)少數(shù)民族人民的智慧。目前，這些文化世俗也逐步被人們所挖掘出現(xiàn)在一些民族風(fēng)情園中，受到了人們的歡迎和認(rèn)同，收到了理想的效益。
2、豐富的民俗旅游節(jié)慶
廣西是多民族聚居地，自古就有豐富的節(jié)慶文化。壯族的螞拐節(jié)、苗族的蘆笙節(jié)、瑤族的盤王節(jié)、侗族的花炮節(jié)、京族的唱哈節(jié)等少數(shù)民族的傳統(tǒng)節(jié)日內(nèi)容豐富多彩、形式多樣，有較高的開發(fā)和旅游價(jià)值。值得一提的是現(xiàn)已開發(fā)的南寧國際民歌節(jié)、桂林山水歷史文化節(jié)、陽朔的漁火節(jié)和啤酒節(jié)、北海的珍珠節(jié)、憑祥的邊關(guān)節(jié)等，在形式和內(nèi)容上都滲透著濃厚的民俗文化內(nèi)涵。這些現(xiàn)代節(jié)慶活動(dòng)，在傳播文化、促進(jìn)旅游，擴(kuò)大各地的知名度、樹立各地的旅游形象等方面也發(fā)揮了積極而深遠(yuǎn)的作用。
3、精彩紛呈的民間歌舞
廣西各族人民在漫長的歷史長河中，用美妙的歌聲贊美著自己的勞動(dòng)，用多姿的舞蹈表達(dá)著這自己的情感。廣西是歌舞的海洋，歌仙劉三姐的歌聲隨著各種媒體的傳播和推廣也樹立了一定的品牌效應(yīng)。每年的南寧的國際民歌節(jié)令廣西的山歌走向了國際的舞臺(tái)，被越來越多的人們所接受和傳唱。從某種程度上推廣了廣西的民俗文化，去年開始，由我國張藝謀等著名導(dǎo)演在陽朔導(dǎo)演的大型山水實(shí)景演出"印象。劉三姐"的，更是讓山水與歌舞得到了完美的結(jié)合，成為廣西的又一旅游新亮點(diǎn)。
4、民俗旅游專線產(chǎn)品嶄露頭角
經(jīng)過幾年的發(fā)展，廣西已逐步發(fā)展出擁有自己特色的和較為科學(xué)合理的有強(qiáng)烈震撼力和吸引力的十大旅游精品路線：桂林山水風(fēng)光游，北海銀灘休閑游、南國邊關(guān)攬勝游、壯鄉(xiāng)文化風(fēng)情游、瑤苗侗鄉(xiāng)采風(fēng)游、前年靈渠尋古游、寧明花山崖畫探奇游、金田名勝古跡游、白色小平足跡游以及巴馬壽鄉(xiāng)探秘游等等。這些線路都充分體現(xiàn)了少數(shù)民俗旅游以得到了充分的重視。
廣西的民俗旅游資源有著廣闊的開發(fā)前景。從20世紀(jì)90年代以來，各地的民俗旅游資源得到了一定程度的開發(fā)和利用。取得了良好的經(jīng)濟(jì)效益和社會(huì)效益。然而，由于地區(qū)、民族之間和會(huì)經(jīng)濟(jì)文化發(fā)展不平衡，經(jīng)濟(jì)文化發(fā)展程度較高的地區(qū)和民族，必然對其它地區(qū)和民族產(chǎn)生潛移默化的影響。因此，伴隨著旅游產(chǎn)業(yè)及其相關(guān)配套設(shè)施的進(jìn)一步的發(fā)展和完善，民族地區(qū)日益由封閉狀態(tài)走向開放社會(huì)。在外部的文化生活的沖擊下，稍有不慎便會(huì)使原有的資源遭到破壞甚至資源的枯竭。我們必須處理好開發(fā)和發(fā)展的問題走可持續(xù)發(fā)展的道路。
（三）廣西民俗旅游開發(fā)存在問題
廣西的民俗文化的都仍處于淺層次的開發(fā)，沒能充分體現(xiàn)廣西民俗旅游文化的精華，沒發(fā)掘其文化內(nèi)涵，存在一些不容忽視的問題。主要表現(xiàn)為民俗旅游項(xiàng)目有庸俗化，藝術(shù)化，舞臺(tái)化的趨向，以至一些民俗的本色與鄉(xiāng)土氣息也被一一退化；開發(fā)重點(diǎn)不突出，民俗旅游品雷同化，過度開發(fā)，將一些現(xiàn)代建筑材料盲目的滲透入古街民宅中，而降低了民俗風(fēng)情的純度，隨著現(xiàn)代社會(huì)的發(fā)展，特別是旅游業(yè)成為朝陽產(chǎn)業(yè)的今天，保持少數(shù)民族的異地文化的原汁原味、以及先進(jìn)文化的合理滲透，已成為克不容緩的問題，也是能使本地少數(shù)民族文化的生命力得以保持的關(guān)鍵所在。必須科學(xué)、合理的處理好開發(fā)和保護(hù)的關(guān)系。
（四）調(diào)整思路，提出設(shè)想
1、全面發(fā)掘民俗文化，更新提高并提高現(xiàn)有民俗旅游產(chǎn)品的品位
全面發(fā)掘民俗文化，運(yùn)用調(diào)查取證等一系列方法，掌握大量的第一手資料，從全方位的角度了解廣西民俗文化發(fā)展的方向。根據(jù)人們的需求提高產(chǎn)品的娛樂性和參與性，突出民族特色。改變民族村單一歌舞表演的局面，從宗教、社會(huì)、經(jīng)濟(jì)、游藝競技等方面的民俗進(jìn)行合理的綜合開發(fā)。要有明確的主題，精心的規(guī)劃，邀請有關(guān)學(xué)者進(jìn)行設(shè)計(jì)和研究其可行性,切忌粗制濫造，建設(shè)豆腐渣一類的工程。如仡佬族民俗村可建造羅城仡佬族，與宜州市下峴河的劉三姐壯鄉(xiāng)民族風(fēng)情游相結(jié)合，成為一個(gè)旅游區(qū)域。這樣可以大大提高旅游的效率和提升它的吸引力，同時(shí)要加強(qiáng)管理、和引導(dǎo)防止各種追求片面效益，置傳統(tǒng)道德于不顧的行為的發(fā)生，做到民俗不俗，俗中有雅，這樣才能符合廣西的區(qū)情和合理開發(fā)的要求，以確保民俗文化得到弘揚(yáng)和保護(hù)。
2、不斷豐富民俗旅游的形式和內(nèi)涵
現(xiàn)有的游覽方式多以民俗設(shè)施、民俗陳列為主。如桂林的漓江民族風(fēng)情園、劉三姐景觀園、黃姚古鎮(zhèn)等游覽項(xiàng)目都屬于以靜態(tài)的游覽為主的項(xiàng)目。這類的文化村具有重要的審美價(jià)值和學(xué)術(shù)價(jià)值，可使游客大開眼界，增長知識，有效的保護(hù)傳統(tǒng)文化的完整性，避免了人為的破壞。但隨著現(xiàn)代旅游的進(jìn)一步發(fā)展，單純觀賞性的游覽式已遠(yuǎn)遠(yuǎn)不能完全滿足游客求新奇的心態(tài)。因此動(dòng)態(tài)的、參與性的游覽方式越來越受到人們的歡迎。通過這一類型的游覽方式可以從中親身感受到當(dāng)?shù)氐娘L(fēng)情，在別開生面的活動(dòng)中得到身心的充分愉悅，大大提高了游覽的趣味性和參與性。廣西的各種少數(shù)民族節(jié)慶豐富多樣，形式各異，有很好的開發(fā)基礎(chǔ)，可以在這些基礎(chǔ)上加大開發(fā)力度，利用好一些有地方特色的民俗節(jié)慶資源。在此基礎(chǔ)上可以以每個(gè)地方的特色為主題，每年注重以一個(gè)地方為中心來開展循環(huán)的、有重點(diǎn)的推廣每個(gè)地方的特色的旅游年，從而使民俗旅游充分發(fā)揮它的魅力和潛能。
3、要注意培養(yǎng)民俗文化旅游資源開發(fā)的人才
現(xiàn)代的旅游業(yè)以不僅僅是滿足于單純的游玩，旅游業(yè)是一個(gè)綜合性的產(chǎn)業(yè)。作為21世紀(jì)的朝陽產(chǎn)業(yè)，它的發(fā)展前景是空前廣闊的，廣西作為一個(gè)旅游大省要在旅游業(yè)中取得搶占先機(jī)就必須強(qiáng)調(diào)良性的發(fā)展，而人才是發(fā)展的關(guān)鍵所在，這就要求我們注意人才的培養(yǎng)和相關(guān)學(xué)科的不斷研究。我們要下大力度對人才的培養(yǎng)，特別是旅游專業(yè)人才的培養(yǎng)。廣西這類人才的培養(yǎng)主要依托高校，如廣西大學(xué)、廣西師大、桂林工學(xué)院和桂林旅游高等專科學(xué)校等來開展，這些高校已積累了雄厚的民俗文化和旅游人才的培養(yǎng)經(jīng)驗(yàn)，特別是桂林旅游高等專科學(xué)校近年來增加了藝術(shù)表演、會(huì)展旅游、等專業(yè)更是充分的體現(xiàn)了這一要求。桂林旅游學(xué)院籌備正是適應(yīng)時(shí)代要求的做法，必將大大有利于廣西乃至全國旅游業(yè)的發(fā)展。
4、加大力度宣傳民俗旅游
要堅(jiān)持有的放矢供需對應(yīng)。多開發(fā)有市場需求的項(xiàng)目，成立專門的專家部門對旅游客源市場進(jìn)行有效的因素分析。通過電視、廣播、網(wǎng)絡(luò)等多媒體對民俗風(fēng)情進(jìn)行宣傳和推廣還可以借助一些展覽和博覽會(huì)對相關(guān)的信息展現(xiàn)給大眾。廣西在民俗旅游的宣傳、推廣、積累一定的經(jīng)驗(yàn)。例如：多次參加國內(nèi)外舉行的旅游說明會(huì)，參加各種各樣的旅游博覽會(huì)和交易會(huì)，這些都從不同的側(cè)面對廣西民俗旅游進(jìn)行了有效的宣傳，在以后還需要繼續(xù)不斷加強(qiáng)。
5、注重民族旅游商品的開發(fā)
游客除了對各種有地方特色的民俗感興趣以外，購買有特色的旅游商品也是他們旅游的重要需求之一。所以民俗的商品同樣擁有廣闊的市場也是旅游的重要環(huán)節(jié)，對旅游創(chuàng)收發(fā)揮著舉足輕重的作用。各種的有民族特色的器具、衣飾、民間食品、民間工藝品等均可以作為商品開發(fā)。廣西的商品豐富多彩，具有濃厚的民族色彩和鄉(xiāng)土色彩，有很大的發(fā)展空間，和很深厚的文化底蘊(yùn)。在開發(fā)的過程中必須要堅(jiān)持特色原則和有文化內(nèi)涵原則，切忌雷同化和庸俗化?？v觀我區(qū)的情況，桂林在這方面的開發(fā)得比較成熟，每年的銷售情況也展現(xiàn)出良好的勢頭，值得全區(qū)其它地區(qū)的學(xué)習(xí)和借鑒。培養(yǎng)專門的人員對民俗商品進(jìn)行科學(xué)有效開發(fā)，在各旅游區(qū)可以設(shè)立各種有特色的商品成品的展示和制作過程的展示，同時(shí)可以讓游客以DIY的形式自己親手制作民俗商品，如：織布、蠟染、和制作各種簡單有趣的手工藝品等。都可以成為旅游商品靈活的銷售方式，同時(shí)也可以增加人們的參與性和娛樂性，滿足游客求新求奇的心態(tài)。
6、堅(jiān)持走可持續(xù)發(fā)展的道路
民俗旅游是一種不可再生的資源，一旦過度開發(fā)，不注意保護(hù)就會(huì)枯竭乃至消失?？茖W(xué)合理的極大力度對民俗文化進(jìn)行保護(hù)和發(fā)揚(yáng)，我們必須走可持續(xù)發(fā)展的道路。一方面及時(shí)組織有關(guān)的專家對民俗旅游資源環(huán)境進(jìn)行評估，科學(xué)的規(guī)劃旅游的接待量，制定年民俗文化環(huán)境保護(hù)規(guī)劃，把民俗文化環(huán)境與社會(huì)經(jīng)濟(jì)、文化的發(fā)展協(xié)調(diào)起來。另一方面要依靠政府和媒體的力量，向公眾傳播有關(guān)的保護(hù)民俗資源的意識，加強(qiáng)民族意識，使少數(shù)民族群眾能辨證的對待自身傳統(tǒng)和生活方式，防止民俗被庸俗同化。
三、結(jié)語
總之，我們要在廣西自身民俗資源充分了解和認(rèn)識的前基礎(chǔ)下對廣西的資源進(jìn)行有效而又合理的開發(fā)，注意處理開發(fā)和文化傳承之間的關(guān)系，走可持續(xù)發(fā)展的道路。用科學(xué)的指導(dǎo)方針指導(dǎo)各項(xiàng)開發(fā)和利用。力爭與時(shí)俱進(jìn)，百花齊放，使廣西的民俗旅游產(chǎn)品成為拳頭產(chǎn)品，使其持久的散發(fā)出它的獨(dú)特魅力，為廣西的旅游添上亮麗的一筆，讓更多的人了解廣西，同時(shí)讓廣西的民俗文化走向全國、走向世界！
參考文獻(xiàn)
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[2].周作明.《永遠(yuǎn)的朝陽-民族旅游研究》.廣東旅游出版社.
（一）公民訴訟的概念
依據(jù)有關(guān)的法律法規(guī)和理論著述，我們認(rèn)為公民訴訟特指基于特定關(guān)系而委托那些非法律職業(yè)的普通公民擔(dān)任訴訟案件的人，并按照法律規(guī)定的程序和權(quán)利參與案件訴訟的一種活動(dòng)。它是與專業(yè)訴訟相對的一個(gè)概念，后者專指律師或其他法律工作者受托作為人進(jìn)行訴訟的行為。
（二）公民訴訟性質(zhì)的法律法理分析
有學(xué)者認(rèn)為公民行為主要發(fā)生在這樣一種關(guān)系當(dāng)中：人與被人之間所達(dá)成的協(xié)議或約定是一種委托合同，他們之間的關(guān)系因合同而構(gòu)成一種委托關(guān)系，委托合同和委托關(guān)系受合同法保護(hù)和調(diào)整。在委托關(guān)系中，由于受托人在經(jīng)辦委托人所委托的事務(wù)時(shí)付出了勞動(dòng)，因此委托人理應(yīng)對受托人支付相應(yīng)的報(bào)酬。也就是說，二者的關(guān)系又是一種勞務(wù)關(guān)系，而我國合同法肯定了委托關(guān)系中受托人收費(fèi)的正當(dāng)性。按照上述分析，在法律法理層面上講，公民訴訟收費(fèi)是合法合理的，如果強(qiáng)行禁止勢必會(huì)造成違憲問題。我們認(rèn)為，要尋求對此問題的解決措施方法，首先要對公民訴訟收費(fèi)問題形成的原因進(jìn)行深層次的分析，更重要的是要在法律規(guī)定上對公民訴訟參與資格進(jìn)行合法的規(guī)制。
二、公民訴訟問題現(xiàn)狀原因分析
（一）關(guān)于公民訴訟制度的法律規(guī)定分析
我國法律允許公民訴訟的存在，三大訴訟法、《律師法》等對此作了規(guī)定，但大都過于原則，沒有具體的操作性強(qiáng)的相關(guān)規(guī)定。我國《民事訴訟法》第五十八條條規(guī)定：“當(dāng)事人、法定人可以委托一人至二人作為訴訟人。律師、當(dāng)事人的近親屬、有關(guān)的社會(huì)團(tuán)體或者所在單位推薦的人，經(jīng)人民法院許可的其他公民，都可以被委托為訴訟人”。
（二）訴訟案件數(shù)量的急劇攀升，專業(yè)律師數(shù)量的缺乏
隨著社會(huì)主義市場經(jīng)濟(jì)的發(fā)展，市場的繁榮發(fā)展及社會(huì)生活的日趨復(fù)雜，大量法律問題擺到我們的面前。由于人們的法律意志不斷地提升，對于其所遇到的大量矛盾糾紛大家首先選擇的不再是非理性的個(gè)人救濟(jì)解決，更多的是選擇專業(yè)人士方面的咨詢和，如律師、法律工作者。但是現(xiàn)如今我國律師制度發(fā)展還不成熟，專業(yè)律師數(shù)量近些年來雖有所增加，可相對于訴訟案件增長的數(shù)量來說還是比較匱乏，滿足不了人們對專業(yè)律師的需求。因此，更多的人就憑借親戚、朋友、同事等人際關(guān)系找到一些對法律及訴訟活動(dòng)熟悉甚或略微知悉的一些非專業(yè)人士來幫助其進(jìn)行訴訟活動(dòng)，從而支付一定得勞務(wù)報(bào)酬。在利益的驅(qū)動(dòng)下，沒有具體規(guī)制的公民訴訟也發(fā)展得愈發(fā)迅速，也愈發(fā)的無秩序。
（三）當(dāng)事人缺乏法律基本意志
雖然我國社會(huì)主義法制日趨完善，普法工作也不斷開展，但是仍有許多群眾對法律一知半解甚至不懂法，當(dāng)遇到訴訟時(shí)，他們就不知所措，只要有人幫他們辦事，就心滿意足了。很多以公民為業(yè)的人正是利用他們這種心態(tài)，趁虛而入，這些所謂的“公民人”游戲于各地區(qū)，分片包干，與律師和法律工作者展開了不正當(dāng)競爭，他們收費(fèi)往往比律師低，利用當(dāng)事人法律觀念淡薄，遇到當(dāng)事人訴訟時(shí)，專挑好的話說，也不管法律有無規(guī)定，當(dāng)事人滿意就好。
三、公民訴訟問題的解決
（一）完善相應(yīng)的法律法規(guī)
我國有必要在法律中對公民訴訟相關(guān)問題作如下規(guī)定。比如嚴(yán)格公民人的資格，從正反兩方面予以規(guī)定。明確公民人自身的資格條件，如應(yīng)具有完全的權(quán)利能力和行為能力，具有一定法律知志，不得雙方，不得牟利等；確定公民人按照案件類別的不同區(qū)分可進(jìn)入的范圍及審級；明確法律責(zé)任，對某些公民人的不合法行為應(yīng)該給予必要的懲處。
（二）加強(qiáng)律師業(yè)的發(fā)展，提高公民法律意志
完善律師壟斷制度，規(guī)范律師執(zhí)業(yè)行為，只有這樣才能切實(shí)保護(hù)當(dāng)事人的利益，同時(shí)促進(jìn)整個(gè)法律服務(wù)市場的規(guī)范。加大法制宣傳力度，增進(jìn)公民對訴訟法律知志的了解，提高其法律意志，使社會(huì)公眾對律師和公民有所區(qū)分，從而更好地在訴訟活動(dòng)中維護(hù)自身的合法權(quán)益。
綜上，我們知道在現(xiàn)實(shí)的司法條件狀況下，有很多很好的建設(shè)性意見還不能馬上得到實(shí)施，公民訴訟的諸多問題還需多方長期的努力完善，但我們相信這方面的問題在我國會(huì)很快地得到解決，從而將更好地維護(hù)當(dāng)事人的切身利益。
一、“繼續(xù)審理裁定”的意義
1、采用繼續(xù)審理裁定，可加大上級法院對受案問題的監(jiān)督。
實(shí)踐中，民事訴訟的受案范圍有時(shí)因某些敏感案件和群體性訴訟，會(huì)被人為縮小或暫不受理，致使有的當(dāng)事人告狀無門。對于符合受理?xiàng)l件而一審法院未進(jìn)入實(shí)體審理的情況，通過當(dāng)事人啟動(dòng)上訴程序，由上級法院直接指令原審法院繼續(xù)審理可以切實(shí)保護(hù)當(dāng)事人的訴權(quán)，從制度上解決當(dāng)事人的“告狀難”問題。
2、二審法院指令一審法院繼續(xù)審理的案件，一審法院將不再審查是否符合法定條件等程序問題，直接進(jìn)入案件的實(shí)體審查，從而避免當(dāng)事人的訟累。
3、裁定“繼續(xù)審理”的概念表述更具科學(xué)性和明確性。最高人民法院<<關(guān)于適用＜中華人民共和國民事訴訟法＞若干問題的意見>>對一審法院駁回的裁定認(rèn)為確有錯(cuò)誤，適用的是“撤銷原裁定，指令第一審人民法院進(jìn)行審理”的裁定，未能明確二審糾正一審違法不收案裁定的具體方式。同時(shí)，由于一審并沒有對實(shí)體進(jìn)行審理，過去發(fā)回重審并不科學(xué)，稱之為繼續(xù)審理則更具科學(xué)性和明確性。
二、“繼續(xù)審理裁定”的適用范圍、條件及性質(zhì)
1、適用范圍為原審裁定駁回的案件。對于一審不予受理的案件，不適用“繼續(xù)審理裁定”；二審人民法院可以依照<<最高人民法院關(guān)于適用<中華人民共和國民事訴訟法>若干問題的意見>>第一百八十七條的規(guī)定，“應(yīng)在撤銷原裁定的同時(shí)，指令第一審人民法院立案受理?！?/p>
2、適用條件必須是在原審駁回裁定確有錯(cuò)誤，且原審原告符合法定條件的情況下，才能適用“繼續(xù)審理”裁定。如果二審法院經(jīng)審理認(rèn)為原告符合法定條件，則一審適用駁回裁定必然錯(cuò)誤，二審即可適用“繼續(xù)審理裁定”。所以適用“繼續(xù)審理裁定”的前提及重心應(yīng)當(dāng)放在是否符合法定條件上，而不是原審駁回裁定是否有錯(cuò)誤。假如雖然一審裁定不當(dāng)，但原告的確不符合法定條件的，則不適用“繼續(xù)審理裁定”。
3繼續(xù)審理的性質(zhì)是對原一審的恢復(fù)和繼續(xù)，是糾正原一審中關(guān)于條件審查的程序錯(cuò)誤，已經(jīng)進(jìn)入案件實(shí)體審查的階段。繼續(xù)審理并不是另外重新審理，其重心應(yīng)定位于“繼續(xù)”上。
三、民事訴訟繼續(xù)審理中的幾個(gè)問題
1.立案問題
對于繼續(xù)審理的案件，一審法院如何選用案號頗有爭議。有的認(rèn)為應(yīng)當(dāng)立“重”字案號，有的認(rèn)為應(yīng)當(dāng)繼續(xù)沿用原來的案號，有的認(rèn)為應(yīng)當(dāng)啟用一種新的案號，可立“繼”字案號。對此，筆者認(rèn)為應(yīng)當(dāng)沿用原案號，因?yàn)槔^續(xù)審理的性質(zhì)是繼續(xù)原審，案號和原案卷材料當(dāng)然應(yīng)當(dāng)沿用原案號繼續(xù)審理。而且一審案卷需待二審裁判后才能歸檔，所以使用同一案號有可操作性，原來審理的案卷材料和繼續(xù)審理后的案卷材料可以同卷裝釘，并按事件先后順序排列，便于查閱。當(dāng)然，為清楚起見，案卷也可編為原審卷和繼續(xù)審理卷二卷。如果使用“重”字案號，不僅將與發(fā)回重審的案件相混淆，同時(shí)也可能將繼續(xù)審理前和繼續(xù)審理后的案卷材料人為地分在兩個(gè)不同案號的案卷之內(nèi)，從而不能體現(xiàn)繼續(xù)審理之特點(diǎn)。同理，使用“繼”字案號也存在此類問題。
2.是否另行組成合議庭問題
對于繼續(xù)審理的案件，有的觀點(diǎn)認(rèn)為不需要另行組成合議庭，因?yàn)槔^續(xù)審理不是發(fā)回重審，法律只規(guī)定發(fā)回重審案件應(yīng)當(dāng)另行組成合議庭進(jìn)行審理，而沒有對繼續(xù)審理作出這一要求。有的觀點(diǎn)認(rèn)為需要另行組成合議庭，其理由是：首先，繼續(xù)審理是對原審錯(cuò)誤的糾正，為避免原合議庭人員的先入為主和排斥情緒造成對當(dāng)事人的不利，預(yù)防當(dāng)事人對原合議庭人員可能的不信任感，一審有必要在繼續(xù)審理時(shí)另行組成合議庭。這是一項(xiàng)重大程序要求，有利于繼續(xù)審理的順暢和公正；其次，程序與實(shí)體應(yīng)當(dāng)并重，對因?qū)嶓w錯(cuò)誤發(fā)回重審需另行組成合議庭，對因程序錯(cuò)誤指令繼續(xù)審理也應(yīng)一視同仁（被裁定繼續(xù)審理的案件一般是因?yàn)橛谐绦蛏系腻e(cuò)誤）；其三，有的案件被發(fā)回重審僅因?yàn)槌绦蛏系牟划?dāng)，其結(jié)果是另行組成合議庭進(jìn)行審理，而基于對條件的錯(cuò)誤認(rèn)定作出駁回裁定的案件，其結(jié)果自然也應(yīng)該是另行組成合議庭繼續(xù)審理。但是，筆者認(rèn)為不需要另行組成合議庭，因?yàn)槔^續(xù)審理的性質(zhì)是繼續(xù)原審，案號也是原來的案號，另行組成合議庭不好算案件數(shù)。
3.審限問題
（一）我國的經(jīng)濟(jì)狀況與人民幣匯率
匯率可簡單地理解為外匯的價(jià)格，即一種貨幣兌換另一種貨幣的價(jià)格，也就是說匯率就是兩種不同貨幣之間的比價(jià)，它反映的是一國貨幣的對外價(jià)值。自上世紀(jì)40年代布雷頓森林體系破產(chǎn)以及世界主要貨幣實(shí)行浮動(dòng)匯率以來，由于各國經(jīng)濟(jì)實(shí)力的發(fā)展不一，有些國家的貨幣出現(xiàn)持續(xù)貶值，有些國家則大幅增值。最典型的是美元的貶值，日元匯率的走高。其主要原因是日本經(jīng)濟(jì)實(shí)力的增強(qiáng)，美國則相對削弱。經(jīng)濟(jì)實(shí)力是決定匯率的根本原因。近幾年來，人民幣匯率有升有貶，但整體緩步上揚(yáng)，其根本原因是我國經(jīng)濟(jì)實(shí)力的逐漸增強(qiáng)。而衡量國家經(jīng)濟(jì)實(shí)力的主要指標(biāo)GDP與人民幣匯率有很大的相關(guān)性。（圖1）
我國GDP的水平逐年增加，表明我國國民的收入水平逐漸增加，人民生活水平提高，消費(fèi)需求則增加。這在很大程度上增加了對人民幣的需求，從而導(dǎo)致了人民幣匯率的緩步上揚(yáng)。此外，我國經(jīng)濟(jì)實(shí)力的增強(qiáng)，人民幣的國際地位就相應(yīng)提高，這也使人民幣在長期內(nèi)保持堅(jiān)挺。
（二）人民幣流通狀況與人民幣匯率
衡量人民幣流通狀況的主要指標(biāo)是通貨膨脹率。通貨膨脹往往使紙幣貶值，物價(jià)上漲，抑制了出口，刺激了進(jìn)口，若導(dǎo)致國際收支出現(xiàn)逆差，將使本幣匯率下跌。但通貨膨脹的影響往往具有時(shí)滯性。絕對購買力平價(jià)理論認(rèn)為：匯率是一個(gè)取決于兩國相對價(jià)格的名義變量。當(dāng)本國的價(jià)格水平相對上升時(shí)，本幣購買力下降，即本幣貶值，則匯率就下跌；反之，匯率上升。絕對購買力平價(jià)可用公式表示為：S=p/p*（2.2.1）
S為匯率，以本幣表示的單位外幣（如現(xiàn)在的匯率為1：7.8，則S=7.8），即直接標(biāo)價(jià)法。P和P*分別表示本國和外國的綜合物價(jià)水平。
相對購買力平價(jià)理論認(rèn)為,匯率之變化應(yīng)該等于兩國通貨膨脹率之差除以外國的物價(jià)指數(shù)。如果用p$和p表示美國和中國t0到t1期的通貨膨脹率,S0和S1表示t0和t1期匯率,則相對購買力可用公式表示為:
(S1-S0)/S0=(л-$$）/(1+$$）(2.2.2)
相對購買力平價(jià)的要旨是,匯率變動(dòng)是由中美兩國之間相對通貨膨脹率決定的。如果中國通脹率大于美國通脹率,則人民幣應(yīng)該貶值,反之則人民幣應(yīng)該升值。從長遠(yuǎn)來看，生產(chǎn)者價(jià)格指數(shù)和消費(fèi)者物價(jià)指數(shù)呈現(xiàn)類似的通貨膨脹率。以下采用1996年至2005年的中美居民價(jià)格指數(shù)，通過相對購買力平價(jià)理論分別以1996年、1998年、2000年、2002年和2004年為基期計(jì)算出相應(yīng)的通貨膨脹率和匯率。
通過以上數(shù)據(jù)的對比分析，我們可以得出以下幾點(diǎn)：
第一，人民幣名義匯率長期內(nèi)高于人民幣購買力平價(jià)匯率，這與1998年我國出現(xiàn)了通貨緊縮有一定的關(guān)系。
第二，隨著年份與基期的差距越大，所計(jì)算的購買力平價(jià)匯率與名義匯率的偏離越大。通過購買力平價(jià)理論計(jì)算匯率，基期的選擇比較重要。如果選擇以基期較接近的年份,得出的匯率與名義匯率是比較接近的，說明匯率的變化跟物價(jià)指數(shù)的變化是緊密聯(lián)系的。
第三,1999年以后我國是處于輕微的通貨膨脹，根據(jù)相對購買力平價(jià)理論，在連續(xù)的通貨膨脹的情況下，匯率應(yīng)該持續(xù)走低。但是我國的人民幣名義匯率卻持續(xù)升高。這說明了中國人民銀行在制定人民幣匯率時(shí)沒有很好地聯(lián)系國內(nèi)通貨膨脹的水平，沒有很好地聯(lián)系國內(nèi)外的物價(jià)水平的變化。但是，通過人民幣匯率制度的修改，相信在長期內(nèi)人民銀行所制定的匯率是符合國內(nèi)外經(jīng)濟(jì)發(fā)展要求的。
(三）利率差異與人民幣匯率
如果一國的利率水平高于周邊的國家，將吸引國際資本流入增加，使本幣需求上升，可能會(huì)導(dǎo)致本幣匯率上揚(yáng)。利率平價(jià)理論的提出者凱恩斯認(rèn)為：匯率變動(dòng)與兩國相對利差有關(guān)，投資者根據(jù)兩國利差大小以及對未來匯率的預(yù)期進(jìn)行投資選擇，以期獲取收益或避免風(fēng)險(xiǎn)。利率平價(jià)表達(dá)式為：
(F-S)/S=i-i*(2.3.1)
S是將本幣換成外幣的匯率，F(xiàn)是將外幣換成本幣的匯率。i是本國利率，i*是外國利率。
（2.3.1)式反映了匯率與兩國利差的相互關(guān)系：當(dāng)本國利率相對外國利率上升時(shí)，兩國利差增大，匯率下跌；反之，匯率上升，即F與i-i*成正比。通過對表6中F和利差進(jìn)行一元線形回歸分析,發(fā)現(xiàn)兩者的相關(guān)性不高，相關(guān)系數(shù)為-0.45064。分析的結(jié)果顯示F與i-i*成反比，即我國的匯率變動(dòng)與中美之間的利差正相關(guān)。這與利率平價(jià)理論是矛盾的。主要原因是我國的利率市場化程度不高，利率水平是由人民銀行制定的。但是我國加入WTO后的五年來，對外資銀行的逐漸開放，利率的市場化水平也將逐步提高，相信在不久的將來我國匯率水平就可以較好地反映利差的變動(dòng)。
(四）國際收支與人民幣匯率
如果國際收支出現(xiàn)逆差，對外債務(wù)增加，引起外匯需求增加而可能導(dǎo)致外匯匯率上升和本幣匯率下降。順差意味著對外債權(quán)增加，本幣需求增加，可能促使本幣匯率上升。近幾年來我國國際收支一直呈現(xiàn)順差，支撐了人民幣匯率走高。
（五）人民銀行的干預(yù)與人民幣匯率
1994年我國實(shí)行匯率并軌，實(shí)行以市場供求為基礎(chǔ)、單一的、有管理的浮動(dòng)匯率制。從1994年至今,我國匯率雖雙向波動(dòng)，但緩步上揚(yáng)。1994年人民幣并軌時(shí)，匯率為：1：8.7。1998年，在亞洲金融危機(jī)發(fā)生后，人民幣沒有貶值，仍然保持穩(wěn)定，1美元兌換8.2757元人民幣。人民幣匯率的穩(wěn)定，說明了人民幣匯率制度的改革是成功的。人民銀行的匯率制度和人民銀行對匯率的干預(yù)只能在短期內(nèi)對匯率產(chǎn)生積極的影響。隨著改革開放的深入和加入世貿(mào)組織后，國內(nèi)銀行業(yè)的對外開放，中國經(jīng)濟(jì)將融入世界經(jīng)濟(jì)，實(shí)現(xiàn)人民幣全面的自由兌換并走向國際化是大勢所趨。在這個(gè)進(jìn)程中，實(shí)現(xiàn)人民幣匯率市場化具有關(guān)鍵意義。
二、人民幣匯率與各因素的實(shí)證分析
（一）變量的確定
在前面各點(diǎn)中，分別分析了GDP、通貨膨脹率、中美利差、國際收支和人民銀行的政策對人民幣匯率的影響。因此我們構(gòu)建了以下的模型：
Y=X1+X2+X3+X4+U(3.1.1)
Y表示人民幣的名義匯率，X1、X2、X3和X4分別表示我國GDP的增長率、通貨膨脹率、中美利差和進(jìn)出口差額的增長率。由于政策的影響是難以定量分析的，所以采用U表示影響人民幣匯率的不確定的因素。
(二）定量分析
本文采用了1996年至2005年的數(shù)據(jù)進(jìn)行多元回歸分析。數(shù)據(jù)來源為《中國統(tǒng)計(jì)年鑒2006》、中華人民共和國國家統(tǒng)計(jì)局。對3.1.1式進(jìn)行回歸分析得出3.2.1式:
Y=8.259474+0.1836X1-0.30832X2-0.0975X3-0.02024X4（3.2.1）
可以看出：
（1）GDP增長率與人民幣名義匯率的關(guān)系：兩者反相關(guān)，即隨著我國經(jīng)濟(jì)的增長，人民幣匯率反而下跌。這點(diǎn)是不符合匯率的正確的發(fā)展規(guī)律的。這主要原因是我國匯率制度不健全，導(dǎo)致匯率的水平不能與經(jīng)濟(jì)的發(fā)展相適應(yīng)。
（2）通貨膨脹率與人民幣名義匯率正相關(guān)。一般情況下，通貨膨脹率越高，貨幣應(yīng)當(dāng)貶值。但我國卻相反。通貨膨脹率每增加1%，匯率卻提高0.30832%。產(chǎn)生這種狀況的原因是：1994年以來我國實(shí)行匯率并軌，人民幣值低估，匯率升高的壓力大于通貨膨脹增加的壓力。
（3）利差和匯率的關(guān)系跟前面的分析結(jié)果比較接近，只是相關(guān)系數(shù)上的差異，這主要原因是多元回歸分析跟一元回歸分析在自變量的數(shù)量不同。
（4）進(jìn)出口差額的增長率與人民幣匯率成正比，即順差每增加1%，人民幣匯率就提高0.02024%。我國十年來對外貿(mào)易的持續(xù)順差，特別是對美國的貿(mào)易順差，在國際壓力的影響下，在匯率決定理論的作用下，人民幣的持續(xù)走高是必然的趨勢。
三、結(jié)論
通過構(gòu)造模型對人民幣匯率影響因素進(jìn)行分析發(fā)現(xiàn)：GDP的增長率和通貨膨脹率與人民幣匯率有較強(qiáng)的相關(guān)性。而利差和進(jìn)出口差額的增長率影響較弱。隨著我國經(jīng)濟(jì)的飛速發(fā)展，對外貿(mào)易的擴(kuò)大，利率市場化的深入，利差和國際收支對人民幣匯率的影響將會(huì)增強(qiáng)。本文深化了對人民幣匯率影響因素的相關(guān)性的認(rèn)識，希望為匯率政策的制定提供一些參考價(jià)值。
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協(xié)議管轄制度，是指在法律允許的范圍內(nèi)，雙方當(dāng)事人通過協(xié)議將他們之間業(yè)已發(fā)生或可能會(huì)發(fā)生的涉外民商事爭議，交付某國法院審理的管轄權(quán)制度。協(xié)議管轄在國際私法上的意思是自治原則在國際民事訴訟領(lǐng)域的延伸和體現(xiàn)，是對選法自由的補(bǔ)充，也是國家在地域管轄權(quán)上的相互妥協(xié)，它在某種程度上賦予了私人以立法者所具有的權(quán)力。協(xié)議管轄制度已為當(dāng)今世界各國所普遍接受和采用。
各國之所以紛紛將協(xié)議管轄作為一項(xiàng)確定國際民事管轄權(quán)的一般原則，主要是因?yàn)槠渥陨砭哂兄T多明顯的優(yōu)點(diǎn)。第一，賦予當(dāng)事人選擇法院的自，不僅有助于避免有關(guān)國家的管轄權(quán)規(guī)定因刻板、僵化而可能造成的不公平、不合理管轄的現(xiàn)象，而且借當(dāng)事人之手使各國間民事管轄權(quán)的沖突輕松而巧妙地得到了解決。第二，在各國法院平行管轄的情況下，原告獲得了更多的選擇機(jī)會(huì)，他可以選擇到那個(gè)為其所信任且對其最為有利的法院去，而被告則只能屈就原告的選擇，或者另擇法院。前者導(dǎo)致當(dāng)事人之間訴訟機(jī)會(huì)的不均等，后者導(dǎo)致一事多訴，兩者均不利于國際交流的健康發(fā)展。承認(rèn)協(xié)議管轄，則能實(shí)現(xiàn)當(dāng)事人之間程序和實(shí)體的平衡，并能有效防止和減少一事多訴現(xiàn)象的產(chǎn)生。第三，允許當(dāng)事人協(xié)議選擇法院，當(dāng)事人雙方即可在簽訂協(xié)議時(shí)對法院辦案的公正性、訴訟所用語言及交通方面的便利程度、雙方對訴訟采用程序的熟悉程度、判決的可執(zhí)行程度及費(fèi)用的可接受程度等因素進(jìn)行全面的考慮和權(quán)衡，大大增強(qiáng)了訴訟的確定性和可預(yù)見性，有利于維護(hù)交易安全及交易雙方的合法權(quán)益。
盡管各國立法都允許當(dāng)事人協(xié)議選擇管轄法院，但當(dāng)事人的意思自治不是毫無限制的。歸納起來，主要有以下共同限制條件：一是當(dāng)事人協(xié)議選擇管轄法院不得違反法院地國的公共秩序；二是當(dāng)事人協(xié)議選擇管轄法院不得排除法院地國的專屬管轄權(quán)；三是當(dāng)事人協(xié)議選擇管轄法院必須出于善意。
二、協(xié)議管轄制度的國際發(fā)展趨勢
1.協(xié)議管轄適用的范圍趨向逐步寬泛。關(guān)于當(dāng)事人選擇法院方面，各國規(guī)定并不一致。匈牙利是只允許在合同爭議上設(shè)立管轄協(xié)議的國家。捷克的規(guī)定不僅包括合同爭議，而且還有金錢債務(wù)的爭議。南斯拉夫則進(jìn)一步擴(kuò)大動(dòng)產(chǎn)物權(quán)。在大多數(shù)情況下，承認(rèn)協(xié)議管轄的范圍限于契約、不當(dāng)?shù)美⑿磐械葌鶛?quán)訴訟。對于與人身有密切聯(lián)系的自然人、婚姻家庭、繼承以及帶有很強(qiáng)地域特征的破產(chǎn)等事項(xiàng)，一般不允許當(dāng)事人約定管轄法院。
從近年的國際私法立法來看，協(xié)議管轄已經(jīng)開始將其勢力范圍滲透到身份、婚姻家庭、繼承等領(lǐng)域。根據(jù)1984年《秘魯民法典》第2058條和第2062條的規(guī)定，協(xié)議管轄適用于“世襲財(cái)產(chǎn)案件”(即合同之債、侵權(quán)之債、財(cái)產(chǎn)物權(quán))以及訴因與秘魯有實(shí)際聯(lián)系的當(dāng)事人明示或默示接受秘魯法院管轄的自然人的身份和能力或家庭問題的案件。
2.管轄協(xié)議的形式要件日益放寬。根據(jù)管轄協(xié)議訂立的方式，可將管轄協(xié)議分為明示的管轄協(xié)議和默示的管轄協(xié)議。對于明示的管轄協(xié)議，大多數(shù)法律都要求以書面形式達(dá)成。這無疑有利于防止和減少管轄權(quán)爭議的產(chǎn)生，即使產(chǎn)生爭議，也容易舉證并及時(shí)解決。但是，過于強(qiáng)調(diào)書面形式，很多時(shí)候并不利于國際民商事爭議的妥善解決，無益于保護(hù)當(dāng)事人的正當(dāng)權(quán)益。因此，許多國家都主張對管轄協(xié)議的書面形式作擴(kuò)大和靈活的解釋。例如，2005年海牙《協(xié)議選擇法院公約》第3條第3項(xiàng)即集中反映了各國的這種普遍要求：“排他選擇法院協(xié)議必須以下列方式締結(jié)或獲得證明：(i)書面方式；或(ⅱ)通過其他任何能夠提供可獲取的供后來援用的信息的傳送方式。”這樣，就將傳統(tǒng)的書面方式及隨著科技尤其是信息技術(shù)的發(fā)展而出現(xiàn)的電子方式或其他新的技術(shù)方式均包括進(jìn)來了。在國內(nèi)立法中，1987年《瑞士聯(lián)邦國際私法法規(guī)》當(dāng)為改革的先行者。該法第5條第1款對管轄協(xié)議的形式作出的規(guī)定亦十分寬松和靈活：“在有關(guān)財(cái)產(chǎn)的事項(xiàng)中，當(dāng)事人可以協(xié)商選定處理就特定的法律關(guān)系所產(chǎn)生或?qū)⒁a(chǎn)生的爭議的法院?？赏ㄟ^書寫、電報(bào)、電傳、傳真或其他可構(gòu)成書面證明的通訊方式達(dá)成選擇協(xié)議。如無相反的規(guī)定，對法院的選擇是排他的?！?/p>
3.協(xié)議法院與案件之間的聯(lián)系日遭淡化。對于當(dāng)事人協(xié)議選擇的法院是否必須與案件之間有一定的聯(lián)系，存在兩種對立的觀點(diǎn)。英、美等國家認(rèn)為，當(dāng)事人選擇的法院與案件沒有聯(lián)系并不影響管轄協(xié)議的效力，不會(huì)對當(dāng)事人將爭議提交給與當(dāng)事人及其爭議均無聯(lián)系但有著處理某類案件豐富經(jīng)驗(yàn)的法院審理構(gòu)成妨礙。另一種相反的觀點(diǎn)則是要求當(dāng)事人選擇的法院必須是與爭議和案件有著直接聯(lián)系或?qū)嵸|(zhì)性聯(lián)系的地點(diǎn)的法院。
主張漠視聯(lián)系因素的國家主要是出于能給當(dāng)事人提供和創(chuàng)造更多便利和自由的考慮，因?yàn)槿绻试S當(dāng)事人任意選擇與案件毫無聯(lián)系的法院，便更能保證所選法院的中立性、公正性和便利性。強(qiáng)調(diào)聯(lián)系因素的國家則出于各種擔(dān)心而顯得比較謹(jǐn)慎和保守。他們認(rèn)為，如果允許當(dāng)事人選擇與案件毫無聯(lián)系的法院進(jìn)行審理，將會(huì)給案件的審理(如取證、適用法律等)帶來諸多不便，結(jié)果反而不利于其真正保護(hù)當(dāng)事人的利益。通過比較和分析，前一種主張似乎更為合理，也更符合協(xié)議管轄原則的本意，而后一種主張則在很大程度上難以成立或經(jīng)不起推敲。第一，認(rèn)為不強(qiáng)調(diào)聯(lián)系因素便不能照顧到司法便利性的觀點(diǎn)就有些牽強(qiáng)，這種擔(dān)心也顯得多余，因?yàn)椴粚?dāng)事人的目光嚴(yán)格限定在與案件有聯(lián)系的法院上，會(huì)使當(dāng)事人獲得更多的自由，當(dāng)事人因而可在更廣泛的范圍內(nèi)結(jié)合法院的中立性、公正性以及訴訟的專業(yè)性、便利性和判決的可執(zhí)行性等各種因素進(jìn)行全面和充分的考慮，然后作出最明智、最適當(dāng)?shù)倪x擇。第二，幾乎各國國內(nèi)法和國際條約都對當(dāng)事人選擇法院施加了一項(xiàng)不得違反專屬管轄的限制，有了這種專屬管轄優(yōu)先于協(xié)議管轄的限制，就不必?fù)?dān)心當(dāng)事人會(huì)利用選擇與案件毫無聯(lián)系的法院的機(jī)會(huì)損害一國的司法和公共秩序了。第三，淡化所選法院與案件之間的聯(lián)系，使當(dāng)事人選擇法院的范圍大大拓展，無疑可為當(dāng)事人更順利地達(dá)成合意提供便利和支持。
正是基于上述原因，近年頒布的國際私法大都沒有要求當(dāng)事人必須選擇與案件有聯(lián)系的法院。1987年《瑞士聯(lián)邦國際私法法規(guī)》第5條、1995年《意大利國際私法制度改革法》第4條以及1998年《突尼斯國際私法》第4條，均無不體現(xiàn)了這種新的立法趨勢。
4.保護(hù)弱者原則在管轄約定中充分體現(xiàn)。管轄協(xié)議有可能被經(jīng)濟(jì)上占優(yōu)勢地位(尤其是壟斷或事實(shí)上壟斷)的一方當(dāng)事人利用來侵犯較弱一方當(dāng)事人，造成形式上的自治平等，實(shí)質(zhì)上有悖公平的結(jié)果，與協(xié)議管轄所追求的價(jià)值取向背道而馳。典型情況是，當(dāng)合同雙方當(dāng)事人實(shí)際議價(jià)能力懸殊，諸如格式合同中，合同條款由當(dāng)事人一方預(yù)先擬定，對方只能附合該條款意思，而擬定條款一方在經(jīng)濟(jì)上又具有絕對優(yōu)勢地位，使其可以將合同條款包括協(xié)議條款強(qiáng)加給對方。一般而言，弱方當(dāng)事人只有被動(dòng)地“自愿”接受合同中明顯對其不利的協(xié)議管轄條款。
值得注意的是，1968年《布魯塞爾公約》協(xié)議管轄制度對弱方當(dāng)事人的保護(hù)獨(dú)具匠心，那便是從協(xié)議訂立的時(shí)間角度體現(xiàn)對弱者的保護(hù)。公約規(guī)定，除其它條件外，保險(xiǎn)合同、賒購合同、租購合同中的管轄權(quán)約定于糾紛發(fā)生后訂立始得尊重，在糾紛發(fā)生之前訂立的，不予遵從。我們知道，管轄協(xié)議訂立在糾紛發(fā)生之后，雙方意思表示真實(shí)，心存僥幸或屈就訂約的情形很少發(fā)生，但在糾紛發(fā)生之前，弱方當(dāng)事人屈于雙方經(jīng)濟(jì)地位懸殊的現(xiàn)實(shí)，無暇顧及或者是抱著良好愿望接受對己不利的管轄協(xié)議條款的情形在實(shí)踐中卻屢見不鮮?？傊?，保護(hù)弱者原則對協(xié)議管轄效力的限制，是協(xié)議管轄真正體現(xiàn)其價(jià)值優(yōu)越性的必備要件，也是當(dāng)事人議價(jià)能力懸殊合同管轄規(guī)定中這一原則精神正得以實(shí)現(xiàn)的必要保障條款。這一原則在協(xié)議管轄制度中的充分體現(xiàn)是完善協(xié)議管轄立法的必然選擇。
三、我國有關(guān)協(xié)議管轄制度的立法及其完善
1.我國有關(guān)協(xié)議管轄制度的立法。1991年《中華人民共和國民事訴訟法》第244條規(guī)定：“涉外合同或者涉外財(cái)產(chǎn)權(quán)益糾紛的當(dāng)事人，可以用書面協(xié)議選擇與爭議有實(shí)際聯(lián)系的地點(diǎn)的法院管轄。選擇中華人民共和國人民法院管轄的，不得違反本法關(guān)于級別管轄和專屬管轄的規(guī)定?！钡?45規(guī)定：“涉外民事訴訟的被告對人民法院管轄不提出異議，并應(yīng)訴答辯的，視為承認(rèn)該人民法院為有管轄權(quán)的法院?！?/p>
1992年最高人民法院《關(guān)于適用<中華人民共和國民事訴訟法>若干問題的意見》第305條指出：“依照民事訴訟法第34條和第246條規(guī)定，屬于中華人民共和國人民法院專屬管轄的案件，當(dāng)事人不得用書面協(xié)議選擇其他國家法院管轄。但協(xié)議選擇仲裁裁決的除外?！薄睹袷略V訟法》第34條規(guī)定：“下列案件，由本條規(guī)定的人民法院專屬管轄：(一)因不動(dòng)產(chǎn)糾紛提起的訴訟，由不動(dòng)產(chǎn)所在地人民法院管轄；(二)因港口作業(yè)中發(fā)生糾紛提起的訴訟，由港口所在地人民法院管轄；(三)因繼承遺產(chǎn)糾紛提起的訴訟，由被繼承人死亡時(shí)住所地或者主要遺產(chǎn)所在地人民法院管轄?！钡?46條規(guī)定：“因在中華人民共和國履行中外合資經(jīng)營企業(yè)合同、中外合作經(jīng)營企業(yè)合同、中外合作勘探開發(fā)自然資源合同發(fā)生糾紛提起的訴訟，由中華人民共和國人民法院管轄?！?/p>
2000年《中華人民共和國海事訴訟特別程序法》第8條規(guī)定“海事糾紛的當(dāng)事人都是外國人、無國籍人、外國企業(yè)或者組織，當(dāng)事人書面協(xié)議選擇中華人民共和國海事法院管轄的，即使與糾紛有實(shí)際聯(lián)系的地點(diǎn)不在中華人民共和國領(lǐng)域內(nèi)，中華人民共和國海事法院對該糾紛也具有管轄權(quán)?！?/p>
2.我國現(xiàn)行協(xié)議管轄制度的缺陷
第一，協(xié)議管轄的適用范圍太窄且模糊不清。涉外民事案件的協(xié)議管轄僅限于涉外合同或者涉外財(cái)產(chǎn)權(quán)益糾紛，對于因婚姻家庭、繼承等引起的財(cái)產(chǎn)爭端是否可以納入“財(cái)產(chǎn)權(quán)益糾紛”的范疇，我國法律也沒有明確。所謂“合同糾紛”中的“合同”是否有一定的限定范圍，我國法律也未做具體規(guī)定。
第二，管轄協(xié)議形式要件嚴(yán)格的“書面”化。對協(xié)議管轄的形式要件，我國仍采取嚴(yán)格的書面形式，即只承認(rèn)狹義的“書面協(xié)議”，否認(rèn)電報(bào)、電傳、傳真、或其他可構(gòu)成書面證明的通訊方式所達(dá)成的選擇協(xié)議的法律效力，更不用說口頭形式了。這不僅與當(dāng)今的國際趨勢不一致，而且與我國1999年《合同法》中新的立法趨勢也是相悖的。
第三，協(xié)議選擇的法院太窄。我國《民事訴訟法》規(guī)定，當(dāng)事人必須協(xié)議選擇與爭議有實(shí)際聯(lián)系的地點(diǎn)的法院，這顯然與當(dāng)今國際上主張漠視或淡化協(xié)議法院與案件之間的聯(lián)系的發(fā)展趨勢是背道而馳的。這種做法不僅不利于協(xié)議管轄制度優(yōu)勢的充分發(fā)揮，而且大大限制了當(dāng)事人協(xié)議選擇法院的自由。
第四，保護(hù)弱者原則的缺位。一方面，管轄協(xié)議有可能被經(jīng)濟(jì)上占優(yōu)勢地位的一方當(dāng)事人利用來侵犯較弱一方當(dāng)事人，造成形式上的自治平等，實(shí)質(zhì)上有悖公平的結(jié)果，與協(xié)議管轄所追求的價(jià)值取向背道而馳；另一方面，在一些人身權(quán)案件中，如撫養(yǎng)或扶養(yǎng)案件等，原告往往是年幼或年邁體弱者，單純地以被告住所地確定管轄法院會(huì)造成原告的不便，增加其訴累，影響到原告權(quán)利實(shí)現(xiàn)及其權(quán)利實(shí)現(xiàn)的程度。因此，隨著“以人為本”法律思想的確立，為實(shí)現(xiàn)實(shí)質(zhì)意義上的公平，各國法律都對弱者利益給予著重的保護(hù)，這一精神在協(xié)議管轄制度上亦得到了體現(xiàn)。我國協(xié)議管轄制度在保護(hù)弱者之效力限制上存在明顯的立法疏漏。
3.我國現(xiàn)行協(xié)議管轄制度的完善
第一，擴(kuò)大適用協(xié)議管轄案件的范圍。協(xié)議管轄制度體現(xiàn)了國家對當(dāng)事人意愿的尊重，是訴訟民主的一種表現(xiàn)形式。為充分發(fā)揮這一制度的作用，進(jìn)一步推進(jìn)訴訟民主，提高訴訟效率，立法者在修訂民事訴訟法時(shí)，應(yīng)借鑒和吸收國外協(xié)議管轄方面的立法經(jīng)驗(yàn)和成功做法，適當(dāng)擴(kuò)大國際民事訴訟協(xié)議管轄的案件范圍。建議將國際民事訴訟協(xié)議管轄的適用范圍擴(kuò)大到涉外民商事合同糾紛和涉外財(cái)產(chǎn)權(quán)益糾紛案件，以及除人身損害賠償、交通事故損害賠償案件以外的其他各類涉外侵權(quán)糾紛案件。為適應(yīng)WTO法制統(tǒng)一原則和透明度原則的要求，便于當(dāng)事人依法及時(shí)行使協(xié)議管轄權(quán)，便于法院依法及時(shí)審案，可以考慮借鑒我國仲裁法中確定仲裁范圍的方式，采取概括規(guī)定與否定列舉(排除法)相結(jié)合的方式界定民事訴訟協(xié)議管轄的案件范圍。即對國際民事訴訟協(xié)議管轄的適用范圍可以規(guī)定為：“涉外合同、涉外財(cái)產(chǎn)權(quán)益糾紛或者涉外侵權(quán)糾紛的當(dāng)事人，可以依法采用書面協(xié)議等形式選擇爭議的管轄法院?！辈⒘硇幸?guī)定，“婚姻、收養(yǎng)、監(jiān)護(hù)、繼承糾紛，專利糾紛以及有關(guān)破產(chǎn)的案件當(dāng)事人不得協(xié)議管轄?！?/p>
第二，擴(kuò)大當(dāng)事人選擇管轄法院的范圍。理想的立法應(yīng)該是只要不違背專屬管轄，且不得存在重大的不方便，應(yīng)允許當(dāng)事人協(xié)議選擇任一法院包括與案件沒有實(shí)際聯(lián)系的法院。對涉外協(xié)議管轄來說，實(shí)際上對本國司法管轄權(quán)的一種限制，這有助于克服“一事兩訴”的現(xiàn)象，公平、有效地解決國際民商事糾紛與爭議。
第三，放寬管轄協(xié)議的形式要件。放棄嚴(yán)格單一的書面主義，相應(yīng)地作出靈活寬松的規(guī)定，即當(dāng)事人既可以書寫、電報(bào)、電傳、傳真、或其他可構(gòu)成書面證明的通訊方式達(dá)成選擇協(xié)議，也允許雙方以口頭形式協(xié)議或合意選擇管轄法院，但對口頭形式應(yīng)該作一些限制，如只能適應(yīng)一些簡單或訴額較小的民商事案件或人身權(quán)案件等。這樣，不但與國際通行的做法和發(fā)展趨勢保持一致，同時(shí)也可消除與我國合同法相關(guān)條文的矛盾。
第四，體現(xiàn)和貫徹弱者保護(hù)原則。在有關(guān)財(cái)產(chǎn)權(quán)益糾紛案件中，主要是一些經(jīng)濟(jì)地位相對懸殊的特殊合同糾紛，如消費(fèi)合同、雇傭合同、保險(xiǎn)合同、賒購合同、租賃合同等，應(yīng)規(guī)定，只有在爭議發(fā)生后訂立的管轄協(xié)議才有效力，并給予弱勢方當(dāng)事人優(yōu)先選擇管轄法院的權(quán)利，以防止弱勢當(dāng)事人只能被動(dòng)地“自愿”接受合同中明顯對其不利的協(xié)議管轄條款。在人身權(quán)糾紛案件中，如婚姻負(fù)擔(dān)、撫養(yǎng)費(fèi)或扶養(yǎng)費(fèi)案件等，可規(guī)定，原告有權(quán)自行選擇法院提訟，即原告享有選擇法院的權(quán)利，實(shí)行被告就原告原則。
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放眼全球的法律實(shí)踐，不難看出司法改革乃是各國法制變革運(yùn)動(dòng)中的核心內(nèi)容，司法改革成為21世紀(jì)各國法制建設(shè)的普遍性話語，也是表現(xiàn)于上層建筑層面的重中之重。司法改革之所以在世紀(jì)之交成為包括發(fā)達(dá)國家和發(fā)展中國家在內(nèi)的普適性課題，其緣由是錯(cuò)綜復(fù)雜的，各國所表現(xiàn)出來的改革勢頭和方向以及由此所出現(xiàn)的難易程度也是不盡一致的。但在此過程中，有一點(diǎn)是各國所相同的或者是不謀而合的，這就是它們都在不同程度上摒棄了本國中心主義的思想，甚至不惜與傳統(tǒng)的法律思維發(fā)生根本性的分道揚(yáng)鑣，而謙和地審視表現(xiàn)于異域中的法制建設(shè)經(jīng)驗(yàn)，以法律移植或法制借鑒為思維的中介，力圖全面地了解他國法制特質(zhì)和優(yōu)勢，并由此縷析其可汲取之處，為本國的立法和司法所用，從而較大幅度地改善本國的法治環(huán)境和司法實(shí)踐，提升本國法治的現(xiàn)代化水準(zhǔn)，強(qiáng)化其適用價(jià)值和前瞻意義。在此過程中，一個(gè)很難避開的法制改革內(nèi)容，便是對本國民事訴訟法進(jìn)行與時(shí)俱進(jìn)的修訂和完善；民事訴訟法的修改和完善成為各國司法改革戰(zhàn)役中的主戰(zhàn)場之一，其司法改革的效果如何，主要在包括民事訴訟法在內(nèi)的訴訟法制中映現(xiàn)出來，民事訴訟法成為各國司法改革是否獲得預(yù)期效果的晴雨表。
撇開清末變法時(shí)期產(chǎn)生而未及生效的民事訴訟法以及民國時(shí)期的短暫的民事訴訟法不論，我國法典意義上的民事訴訟法是在改革開放后的1982年問世的，在此之前，我國并沒有真正意義上的民事訴訟法，法院審判所依循的程序乃是司法解釋性質(zhì)的規(guī)則匯編，且“”中司法機(jī)關(guān)不復(fù)存在。1982年出臺(tái)的民事訴訟法深受前蘇聯(lián)立法的影響，其只能存活于高度集權(quán)的計(jì)劃經(jīng)濟(jì)條件下；隨著我國市場經(jīng)濟(jì)體制的不斷發(fā)育成熟和定型，該部以“試行法”名義出現(xiàn)的民事訴訟法便不得不改弦更張，以當(dāng)事人訴訟權(quán)利的提升和充實(shí)為主旨而進(jìn)行了修訂。1991年修訂后的現(xiàn)行民事訴訟法于是出臺(tái)，盡管該法在弱化法官職權(quán)、提升當(dāng)事人訴權(quán)方面做出了諸多努力，并增加了若干適應(yīng)糾紛解決所需求的程序制度，但總體上說，該法的修訂是有局限性的，未能觸動(dòng)固有的立法構(gòu)架，強(qiáng)勢職權(quán)主義的訴訟體制未能從根本上改觀。然而市場經(jīng)濟(jì)的發(fā)展是不依人們的意志為轉(zhuǎn)移的，當(dāng)然也不依民事訴訟法的滯后性為轉(zhuǎn)移，民事司法的實(shí)踐邏輯自然為自身的合理運(yùn)行開辟道路，從1992年開始，最高法院以司法解釋的形式頻頻推出新舉措、新程序和新制度，掀起了民事審判方式改革的層層浪潮。立法依然故我，民事訴訟法的文本沒有改變，但是作為民事訴訟法作用對象的實(shí)踐性程序，卻與文本上所設(shè)定的程序產(chǎn)生了距離，這種距離越來越大，以致人們驚呼，民事訴訟法被抽空了。民事訴訟法確實(shí)成了具文，它所依然有生命力的部分，乃是不具倫理色彩的技術(shù)性規(guī)范，如期日的計(jì)算、送達(dá)的方式等等。
然而，在現(xiàn)代法治的理念普照下，“無法司法”的狀態(tài)究非長遠(yuǎn)之計(jì)，“二元司法”在實(shí)踐中遭遇到的沖突也并非鮮見，司法的公信力和權(quán)威性由此受到極大影響，民事訴訟法的再次修改已經(jīng)到了非盡快進(jìn)行不可的地步了。
我國民事訴訟法的修改已成為一項(xiàng)緊迫的立法任務(wù)，然而這僅僅是問題的一方面。問題的另一方面乃是，此次修改民事訴訟法絕非一件輕而易舉之事，而是一項(xiàng)極其艱難的系統(tǒng)的法制建設(shè)工程。其緣故在于，此次民事訴訟法的修改面臨著諸多新型的挑戰(zhàn)，如全球化的挑戰(zhàn)、社會(huì)化的挑戰(zhàn)、民主化的挑戰(zhàn)、科技化的挑戰(zhàn)等等；需要解決好諸多矛盾關(guān)系，如民事訴訟法的法律移植和本土化的關(guān)系問題、適應(yīng)市場經(jīng)濟(jì)的需要和維護(hù)我國政治體制的關(guān)系問題、民事訴訟法的自身完善和系統(tǒng)化的糾紛解決機(jī)制構(gòu)建的關(guān)系問題、不平衡的區(qū)域發(fā)展水平與統(tǒng)一司法之間的關(guān)系、地方保護(hù)利益的排除與司法的地方化需求之間的關(guān)系等等問題，都是需從全局平衡、妥善處理的難題。這些問題不處理妥當(dāng)，欲修改制定出一部具有中國特色的現(xiàn)代化的民事訴訟法是難乎其難的。在這其中，用以指導(dǎo)民事訴訟法修改的理念最為關(guān)鍵。
民事訴訟法的理念是民事訴訟法內(nèi)容的最高抽象，民事訴訟法修改若小而言之，則固有的理念未必發(fā)生變化；然而若大而言之，局部的修改累積到一定程度，則必致理念的整體變遷。我們可以說，較之1982年試行民事訴訟法而言，1991年修改而成的民事訴訟法在理念上則基本一致，雖稍有變動(dòng)（如增加當(dāng)事人的訴訟權(quán)利、限縮法官的職權(quán)領(lǐng)域），但根本的理念并未發(fā)生變化，尤其是作為塑構(gòu)民事訴訟新體制的理念體系，并未發(fā)生變動(dòng)。正是在此意義上，方有學(xué)者認(rèn)為，我國現(xiàn)行民事訴訟法依然是傳統(tǒng)民事訴訟法的延伸或沿襲，而沒有根本性的突破。我們這次討論的民事訴訟法修改，主要的或者說是首要的變化，乃是集中在賴以指導(dǎo)民事訴訟法修改、貫徹于民事訴訟法全部領(lǐng)域的精神層面的變化，也就是民事訴訟法的理念的變化。民事訴訟法的嶄新理念的體系化出現(xiàn)，確證了民事訴訟法修改的急迫性和必要性，同時(shí)也蘊(yùn)含了民事訴訟修改所可能展開過來的全部新型內(nèi)涵，民事訴訟法修改后所出現(xiàn)的全部新型內(nèi)容，均可以在邏輯上回溯至民事訴訟法的新理念預(yù)設(shè)。
筆者認(rèn)為，指導(dǎo)我國民事訴訟修改的理念范疇主要有這樣幾個(gè)：第一，程序的本位主義理念；第二，程序的主體自治理念；第三，程序的契約化理念；第四，程序的協(xié)同主義理念。
一、程序本位主義理念
程序本位主義是一個(gè)新型概念，它是在法律本位論的討論中，并受它的啟發(fā)，同時(shí)受西方程序正義論的影響，而逐步形成并廣為使用的。顧名思義，程序本位主義是一種偏重、強(qiáng)調(diào)程序獨(dú)立價(jià)值的程序哲學(xué)觀，認(rèn)為訴訟程序具有不依賴于實(shí)體法的獨(dú)立價(jià)值，如人格、尊嚴(yán)、公正、效益等等，而將真實(shí)、正確適用法律等價(jià)值視為外在價(jià)值、工具價(jià)值或附隨的價(jià)值。程序本位主義的含義集中表現(xiàn)在程序正義和實(shí)體正義的關(guān)系中。在此項(xiàng)關(guān)系范疇中，程序本位主義認(rèn)為，是程序正義決定著實(shí)體正義，而不是實(shí)體正義決定著程序正義。其原因乃在于，實(shí)體正義不具有可以明確把握的特質(zhì)，具有概括性、模糊性和任意性，很難尋找到一個(gè)絕對正確的化解沖突的答案，因此所謂的實(shí)體正義乃是不可靠的正義觀，是一種似是而非的正義觀，為此而進(jìn)行的司法，必然陷于權(quán)力之爭的泥潭之中，同時(shí)必然導(dǎo)致程序的虛無主義現(xiàn)象，其結(jié)果，最終必然影響司法的權(quán)威性和公信力。與之有別，程序正義卻是可以把握的、剛性的、可理解的，因之也可以通過人們的理性運(yùn)用而加以妥當(dāng)?shù)脑O(shè)計(jì)和規(guī)制，因此程序正義是眼前的正義、是可靠的正義、是可以依賴的正義，是優(yōu)先于實(shí)體正義，并說明、解釋和決定實(shí)體正義的正義。我國現(xiàn)行民事訴訟法過于偏重實(shí)體正義的追求，而輕忽程序正義的構(gòu)筑，由此導(dǎo)致了實(shí)體本位主義的泛濫，并同時(shí)導(dǎo)致了程序虛無主義的橫行。其結(jié)果，監(jiān)督主體多頭出現(xiàn)，司法的獨(dú)立性難以捍衛(wèi)，司法體制向橫向發(fā)展，而缺乏向縱深發(fā)展的動(dòng)力機(jī)制和保障機(jī)制，司法的地方化、司法的庸俗化、司法監(jiān)督主體的寬泛化便成為一個(gè)必然的現(xiàn)象。于是產(chǎn)生了極其矛盾的悖論：市場經(jīng)濟(jì)越發(fā)展，司法的權(quán)威性越低。這個(gè)悖論深刻地提出了一個(gè)重大課題：我們必須要以程序本位主義為切入口，強(qiáng)化糾紛解決過程的自身正義性，并以此為契機(jī)和內(nèi)在指針，指導(dǎo)和進(jìn)行我們的司法改革?？梢哉f，程序本位主義的理念既是指導(dǎo)民事訴訟法修改的哲學(xué)指針，也是指導(dǎo)我國宏觀司法改革的哲學(xué)指南，我國宏觀的司法改革，一定要依循程序本位主義的內(nèi)在訴求和發(fā)展規(guī)律，以司法的過程正義性和正當(dāng)性為核心和中軸，演繹出具體的改革內(nèi)容和舉措。
民事訴訟法修改中高高樹起程序本位主義的旗幟，具有極為重要的立法指導(dǎo)價(jià)值，該指導(dǎo)價(jià)值表現(xiàn)在程序本位主義的內(nèi)涵構(gòu)成之中：
其一，程序本位主義首先要求承認(rèn)訴訟程序自身的獨(dú)立價(jià)值。所謂訴訟程序的獨(dú)立價(jià)值，是指訴訟程序賴以體現(xiàn)的內(nèi)在價(jià)值和固有價(jià)值，這種價(jià)值不以實(shí)體法的內(nèi)容或精神為轉(zhuǎn)移。無論實(shí)體法的表現(xiàn)形式和內(nèi)容構(gòu)架如何，這些獨(dú)立的價(jià)值都是要體現(xiàn)出來的。比如說，當(dāng)事人的人格尊嚴(yán)要受到肯認(rèn)和尊重，當(dāng)事人的訴訟自由權(quán)要受到認(rèn)可，當(dāng)事人的訴訟話語權(quán)要受到保障，當(dāng)事人的在場見證權(quán)要得到體現(xiàn)，當(dāng)事人的申訴控告權(quán)以及程序救濟(jì)權(quán)要受到重視，當(dāng)事人的憲法性權(quán)利不因訴訟的實(shí)施而受到負(fù)面的實(shí)質(zhì)性影響，當(dāng)事人的隱私權(quán)受到充分保障，等等，這些價(jià)值都要得到充分的落實(shí)和體現(xiàn)?？梢姡绦虮疚恢髁x是訴訟文明的體現(xiàn)，是人類訴訟文化的進(jìn)步的表征。
其二，程序本位主義要求所設(shè)定的程序制度必須是科學(xué)的、正當(dāng)?shù)?、合理的，因而是正義的程序。程序正義既然要決定和規(guī)制實(shí)體正義，則必然要有優(yōu)越于實(shí)體正義的內(nèi)在品格。在我國民事訴訟法的修改中，要充分考慮程序自身的正義性訴求。
其三，程序本位主義要求糾紛的解決者和程序的參與者，都要充分尊重程序法的明文規(guī)定性，包括審判行為在內(nèi)的任何訴訟活動(dòng)，均要體現(xiàn)出嚴(yán)格的法定性。正義的程序必須得到正當(dāng)?shù)膶?shí)現(xiàn)，惟其如此，事先所設(shè)定的正義的程序方能體現(xiàn)其應(yīng)有的價(jià)值，否則程序的正義性僅僅是停留在字面上的文本抽象，而不具有實(shí)定的意義。由此所派生，程序本位主義內(nèi)在地呼喚程序主持者和參與者的獨(dú)立性。
其四，程序本位主義要求極度重視程序所產(chǎn)生的結(jié)果。公正的程序在嚴(yán)格執(zhí)法的保障下必然產(chǎn)生公正的結(jié)果，這個(gè)結(jié)果的公正性是毋庸置疑的，是由程序的正義性和執(zhí)法的嚴(yán)格性所規(guī)定了的；任何人要懷疑這個(gè)結(jié)果的正當(dāng)性或正義性，就必須回溯性地質(zhì)疑程序的正當(dāng)性以及執(zhí)法的嚴(yán)格性。否則，由公正程序所產(chǎn)生的實(shí)體結(jié)果，就具有法律上的正當(dāng)性和合理性，就具有高度的權(quán)威性和不可動(dòng)搖性，就必然要得到完全的實(shí)現(xiàn)。程序本位主義的這層含義，對反思我國的審判監(jiān)督程序以及執(zhí)行程序是非常具有啟發(fā)價(jià)值的。
二、程序主體的自治性理念
首先需要指出的是，程序主體的自治性理念有別于通常所謂程序自治的概念。所謂程序自治說的是一種法律秩序的型構(gòu)和生成方式與途徑，是指通過包括訴訟程序在內(nèi)的法律程序來構(gòu)筑正當(dāng)?shù)姆芍刃??？梢姡绦蜃灾问且粋€(gè)范圍較為寬泛的概念，與程序本位主義的概念處在同一個(gè)層面，它映現(xiàn)的是程序與實(shí)體的關(guān)系模式。我們這里所言的程序主體自治性理念或原則，則是一個(gè)含意更加特定的范疇，它是指在程序本位主義的實(shí)定化過程中，要充分重視程序主體的自治功能。程序主體在程序過程中要具有高度的自治地位，鮮明的主人翁角色，同時(shí)也要體現(xiàn)出充分的責(zé)任意識。
總體上說，程序主體的自治性理念要求程序法的塑造者牢牢恪守以當(dāng)事人為本的理念，當(dāng)事人是訴訟程序的基本主體、正當(dāng)主體和權(quán)利主體。在所構(gòu)建的訴訟程序中，當(dāng)事人占據(jù)程序的中心位置，其他一切主體，包括法官、訴訟人、訴訟監(jiān)督者等等在內(nèi)，都必須圍繞著當(dāng)事人的主體角色和主體職能而配置、而活動(dòng)。這要求摒棄傳統(tǒng)的職權(quán)主義的程序構(gòu)筑思維，而彰顯當(dāng)事人主義的程序構(gòu)建理念。我們應(yīng)當(dāng)以當(dāng)事人主義為程序基本原理和程序基本體系的最高概括，在程序的各個(gè)領(lǐng)域和角落，充分地體現(xiàn)出當(dāng)事人主義的基本要求和內(nèi)在規(guī)律。凡是與當(dāng)事人主義合拍的程序制度，我們都要保留和堅(jiān)持；凡是與當(dāng)事人主義相沖突或不相和諧的程序制度，我們都要持懷疑態(tài)度，并在實(shí)證的基礎(chǔ)上加以改進(jìn)。當(dāng)事人主義應(yīng)當(dāng)成為我國民事訴訟法修改發(fā)展和完善的一根紅線，或者說是指南針、方向盤、導(dǎo)航系統(tǒng)。
當(dāng)事人主義的要旨就在于承認(rèn)當(dāng)事人對訴訟程序的自治地位，具體而言其含義主要包括：其一，在民事訴訟法的立法視角上，應(yīng)當(dāng)以當(dāng)事人為出發(fā)點(diǎn)進(jìn)行程序規(guī)則的構(gòu)建。我國長期以來視民事訴訟法為法院處理和解決民事案件的操作規(guī)程，將“民事訴訟法”簡約為“審判法”。這是過度職權(quán)主義、國家干預(yù)主義、國家本位立法的體現(xiàn)，這種立法視角對當(dāng)事人訴訟主體地位的確證和樹立是非常不利的，是一種落后的立法視角，應(yīng)予摒棄。相反，民事訴訟立法應(yīng)當(dāng)以當(dāng)事人作為訴訟舞臺(tái)上的主角加以規(guī)制，應(yīng)當(dāng)充分體現(xiàn)出以當(dāng)事人為本位的立法精神和立法傾向性。對法院行使審判權(quán)規(guī)則的設(shè)定，應(yīng)當(dāng)是派生的，它是為當(dāng)事人行使訴訟權(quán)利服務(wù)的。
其二，在立法本位上，民事訴訟法應(yīng)當(dāng)以當(dāng)事人的訴訟權(quán)利為本位，而不是以當(dāng)事人的訴訟義務(wù)為本位。民事訴訟立法應(yīng)當(dāng)充分體現(xiàn)和保障當(dāng)事人的程序性權(quán)利。法哲學(xué)上一度發(fā)生過的關(guān)于權(quán)利義務(wù)何者為本位的爭論，在稍晚的時(shí)點(diǎn)上于民事訴訟法學(xué)領(lǐng)域也發(fā)生了，只是相比較而言，并不那么劇烈而已。稍經(jīng)爭論，人們便認(rèn)同，民事訴訟法應(yīng)當(dāng)以當(dāng)事人的訴訟權(quán)利為本位，而訴訟義務(wù)僅僅是配合和保障訴訟權(quán)利的恰當(dāng)行使加以設(shè)定的，因此它不是本原的，而是派生的；與訴訟權(quán)利的普遍性有別，民事訴訟法對當(dāng)事人訴訟義務(wù)的設(shè)置在數(shù)量上僅占少數(shù)，尤其是對違法訴訟義務(wù)所施加的訴訟責(zé)任或訴訟制裁也始終被控制在一定的必要的限度內(nèi)。在立法方式上，訴訟權(quán)利是本原的，因而可以從基本原則上加以推定；民事訴訟法的基本原則就是當(dāng)事人訴訟權(quán)利的根本淵源，創(chuàng)設(shè)和推定當(dāng)事人的訴訟權(quán)利，應(yīng)當(dāng)成為民事訴訟法基本原則的主要功能。與之有所不同，民事訴訟的義務(wù)或責(zé)任由于是派生的，而非本位的，因而必須在立法上有明確的規(guī)定性；立法沒有明定的，通常應(yīng)被解釋為此種訴訟義務(wù)或訴訟責(zé)任的不存在。
其三，當(dāng)事人對民事訴訟程序的進(jìn)行應(yīng)當(dāng)具有充分的參與權(quán)、控制權(quán)、主導(dǎo)權(quán)、選擇權(quán)和變更權(quán)。民事訴訟是當(dāng)事人之間私人紛爭的化解過程，其中“私”的色彩極為濃厚。當(dāng)事人可以自由地行使其充分享有的訴訟權(quán)利，根據(jù)訴訟中所出現(xiàn)的各種信息，選擇相應(yīng)的訴訟行為，并使之確定地產(chǎn)生預(yù)期中的訴訟效果。對當(dāng)事人訴訟行為的調(diào)控能力的強(qiáng)化以及對訴訟效果的預(yù)測能力的提升，應(yīng)當(dāng)成為修改民事訴訟法的一個(gè)重要指針。這就要我們始終明確，民事訴訟程序是當(dāng)事人自己的訴訟程序，或者原則上、主要地是屬于自己的訴訟程序，他們可以對訴訟程序的全部過程，以理性人的利益衡量，考慮訴訟中和訴訟外的方方面面的利益，進(jìn)行有效的、具有深度的參與和調(diào)控。為此，民事訴訟立法在技術(shù)上要大量增加彈性條款，使當(dāng)事人可以在條款的框架范圍內(nèi)塑構(gòu)、設(shè)定對己最為有利的訴訟程序和訴訟方式，從而產(chǎn)生訴訟活動(dòng)正面效果的最大化。
其四，當(dāng)事人的程序自治性理念還包含有一層重要的含義，這就是當(dāng)事人自我負(fù)責(zé)的原則。權(quán)利義務(wù)是相對應(yīng)的，當(dāng)事人享有了充分的訴訟權(quán)利，由此使得當(dāng)事人在訴訟程序中的自由空間和可選擇余地都獲得了最大化的和最優(yōu)化的安排，當(dāng)事人真正成為了訴訟中的主人或主角，那么，作為其對應(yīng)的邏輯結(jié)果，當(dāng)事人對其行為的訴訟后果應(yīng)當(dāng)無條件地全部承擔(dān)和消受，即便這種效果對其可能并非理想，甚或事倍功半，其訴訟付出遠(yuǎn)遠(yuǎn)大于其訴訟收入。這是非常重要的“自己責(zé)任”原則，這個(gè)原則是當(dāng)事人主義訴訟模式中的應(yīng)有之義，也是我們這里所推論出的當(dāng)事人程序自治理念中的必然含義。這一點(diǎn)其實(shí)也是我們通常所謂正當(dāng)?shù)脑V訟程序具有釋放當(dāng)事人抱怨、吸收當(dāng)事人不滿的機(jī)能表征。
三、程序的契約化理念
訴訟契約化理念是一個(gè)新興的理念。這個(gè)理念在傳統(tǒng)民事訴訟法中幾乎沒有任何生存的空間，比如說在我國最早一部民事訴訟法（82年《民訴法》）中，就找不到任何一個(gè)可以用訴訟契約理論來解釋和說明的條款，訴訟法的公法特性得到了無以復(fù)加的強(qiáng)調(diào)，訴訟中的強(qiáng)制性條款遠(yuǎn)遠(yuǎn)超過任意性條款，即便是任意性條款，也無例外均是指向作為審判者的法院或法官而被適用的。民事訴訟法是如此，刑事訴訟法更加如此。刑事訴訟法將程序法的公法性質(zhì)推到了極致，刑事訴訟程序被認(rèn)為是明確無誤的工具。然而隨著經(jīng)濟(jì)條件的發(fā)展變化，訴訟契約化的概念開始在理論上出現(xiàn)，并在修改后的1991年現(xiàn)行《民事訴訟法》中率先獲得體現(xiàn)和確證，此即關(guān)于管轄權(quán)的協(xié)議或者說是協(xié)議管轄。協(xié)議管轄的出現(xiàn)，無疑表征著訴訟契約理論開始在民事訴訟立法中的運(yùn)用，訴訟契約理論開始了實(shí)定化的步伐。理論研究表明，訴訟契約論蘊(yùn)含著巨大的發(fā)展?jié)摿?，以至于以其理念的前瞻性而成為此次民事訴訟法修改的導(dǎo)向原則之一，此次民事訴訟法修改后將以大量的條款和篇幅體現(xiàn)和負(fù)載訴訟契約論的制度性成果。
民事訴訟程序之所以能夠契約化，乃是因?yàn)椋?/p>
其一，這是訴訟程序“公法私法化”的實(shí)際結(jié)果之一。“公法私法化”和“私法公法化”業(yè)已成為現(xiàn)代社會(huì)法制發(fā)展的兩個(gè)交錯(cuò)性命題，也是現(xiàn)代法治國家進(jìn)行法制建設(shè)必須經(jīng)常注意的重要時(shí)代特征。其中公法私法化命題對于我國民事訴訟程序法治的完善無疑具有極為重要的指導(dǎo)意義。民事訴訟法處在公法領(lǐng)域，國家權(quán)力在其中發(fā)揮著無可替代的作用；但是，民事訴訟所針對的糾紛對象乃是私權(quán)性質(zhì)的糾紛，這種解決對象的私權(quán)特性不能不在實(shí)質(zhì)的層面上影響乃至左右其糾紛解決程序的公法化程度。與刑事訴訟乃至行政訴訟程序相比較，民事訴訟的私法性質(zhì)無疑是最為明顯的，甚至在一定意義上可以認(rèn)為，民事訴訟法的私法特性乃是其區(qū)別于刑事訴訟法和行政訴訟法的根本之處；更何況，在和諧社會(huì)構(gòu)建的哲學(xué)背景下，刑事訴訟法和行政訴訟法也都受民事訴訟法的影響，在一定程度上開始了私法化的過程，或者被打上了私法化的烙印。因此，在公法私法化的法治進(jìn)程中，民事訴訟的契約化理論有了存活的空間，并由此獲得了進(jìn)一步現(xiàn)代化的不竭的動(dòng)力。可以說，從立法技術(shù)上來說，用私法的原理來改造民事訴訟程序，乃是民事訴訟程序現(xiàn)代化的一個(gè)重要方法論，也是收獲理論成果的一條捷徑。
其二，民事訴訟程序的契約化也是程序正當(dāng)性原理所必須借助的哲學(xué)范疇。程序正當(dāng)性原理成為民事訴訟法制完善的重要指針，如何使實(shí)定的程序正當(dāng)化起來，乃是程序法治建設(shè)者必須要考慮的技術(shù)性問題。程序正義論主要解決這個(gè)問題。程序正義論解決如何方能使所設(shè)定的訴訟程序變成或被評價(jià)為正當(dāng)化的訴訟程序，其要訣乃是：將解決個(gè)案的具體程序的設(shè)定權(quán)下放，使之交由當(dāng)事人來視具體訴訟情景而加以妥適的安排和設(shè)置。在訴訟程序條款中留有空白，大量增設(shè)模糊性條款和選擇性條款，通過授權(quán)性條款和任意性條款的設(shè)定，授權(quán)和鼓勵(lì)當(dāng)事人（往往通過其訴訟人）通過契約化的形式構(gòu)設(shè)具體的最能夠適應(yīng)眼前案件解決需求的訴訟程序。訴訟契約制度就是這種契約型條款的概括性稱謂?？梢院侠淼赝普?，訴訟立法中這種技術(shù)運(yùn)用得越是廣泛、其數(shù)量越多，則訴訟契約化理論的實(shí)定化程度就越高，該部法律的契約化色彩就越濃，同時(shí)也表征該部作為公法的程序法便越具有私法的特征，也即公法私法化的步驟就越大。
在民事訴訟領(lǐng)域?qū)崿F(xiàn)公法私法化具有極為重要的程序正當(dāng)化意義。這集中表現(xiàn)在：通過訴訟契約條款的設(shè)定，使當(dāng)事人獲得了前所未有的充分的構(gòu)筑具體程序的權(quán)力，這種權(quán)力的賦予極大地提升和強(qiáng)化了當(dāng)事人訴訟程序主人翁的地位和角色，原本被動(dòng)使用訴訟程序規(guī)則的角色在訴訟契約條款的授權(quán)和保障下，變成了訴訟程序的雙重角色：當(dāng)事人既是訴訟程序規(guī)則的設(shè)定者，又是訴訟程序規(guī)則的使用者；尤其是這種設(shè)定在不違反強(qiáng)制性條款的前提下還對行使審判權(quán)的法院或法官具有拘束力。這就使當(dāng)事人與訴訟程序規(guī)則之間的距離大大縮短了，甚至變成了“零距離”。這種與訴訟程序規(guī)則之間的近距離或零距離所造成的一個(gè)自然結(jié)果便是當(dāng)事人被其所適用的訴訟規(guī)則內(nèi)在化了。當(dāng)事人不僅創(chuàng)設(shè)了重要的訴訟規(guī)則，同時(shí)還直接使用這些規(guī)則來追逐對己有利的訴訟效果。這既增強(qiáng)了當(dāng)事人的訴訟動(dòng)力，又強(qiáng)化了當(dāng)事人對訴訟結(jié)果的認(rèn)同感，這種動(dòng)力機(jī)制和認(rèn)同感的同時(shí)增強(qiáng)，便意味著訴訟程序的正當(dāng)性得到了同步的提升?？梢?，訴訟契約化既是公法私法化的一個(gè)要求和體現(xiàn)，同時(shí)也是訴訟程序獲得正當(dāng)性的重要舉措和中介。
四、程序的協(xié)同化理念
程序的協(xié)同化理念是在后現(xiàn)代哲學(xué)背景下提出來的一種社會(huì)關(guān)系模式，其含義基本的就在于參與程序的各方主體都應(yīng)該被調(diào)動(dòng)出最大化的積極性和能動(dòng)性，并在誠信和善意的基礎(chǔ)上竭誠合作，取得共贏的程序效果。這個(gè)概念首先在經(jīng)濟(jì)領(lǐng)域企業(yè)管理中被運(yùn)用，后來發(fā)展到包括程序法治建設(shè)在內(nèi)的其他社會(huì)領(lǐng)域，到如今，程序的協(xié)同主義或協(xié)同原則或協(xié)同理念，業(yè)已毫無疑義地成為訴訟法治建構(gòu)的重要因素或指針。在訴訟法中，程序的協(xié)同化理念有特定的內(nèi)涵所指，這就是在當(dāng)事人主義和職權(quán)主義的傳統(tǒng)訴訟模式的兩個(gè)對極之間，求得一個(gè)適中的或中庸的兼有二者優(yōu)勢的綜合型訴訟體制，這種訴訟體制被稱為“協(xié)同主義的訴訟模式”。利用協(xié)同性理念來構(gòu)建訴訟模式，其結(jié)果自然會(huì)出現(xiàn)一個(gè)既有別于大陸法國家的職權(quán)主義訴訟模式、又相異于英美法國家的當(dāng)事人主義的第三種訴訟模式，即協(xié)同主義的訴訟模式。協(xié)同主義訴訟模式在理論上對我國民事訴訟法的此次修改具有極為重要的借鑒意義。
我國的現(xiàn)行民事訴訟模式在理論研究的范式中被歸類于超職權(quán)主義的范疇，其含義是指較之德國等大陸法國家的傳統(tǒng)職權(quán)主義而言，我國的職權(quán)主義色彩要濃之又濃，強(qiáng)之又強(qiáng)，甚至已超出應(yīng)有的法治限度了；正因如此，方有學(xué)者稱我國的民事訴訟模式為強(qiáng)勢職權(quán)主義的模式或超職權(quán)主義的模式。然而這僅僅是對現(xiàn)實(shí)的刻畫和描述；我們討論的問題還不能停留于此，而要進(jìn)一步設(shè)問：我國此次修改的民事訴訟法在模式論的概括和標(biāo)簽中，究竟應(yīng)定位于何者？是恪守傳統(tǒng)還是皈依大陸法模式，抑或依歸于英美模式，還是最終要跟上世界最先進(jìn)的發(fā)展潮流，跨越卡夫丁大峽谷，而徑直構(gòu)建一個(gè)協(xié)同性的訴訟體制？這個(gè)問題擺在面前，無法跳躍。這個(gè)問題的回答直接關(guān)系到我國學(xué)理界的另一個(gè)類似的話語體系：這就是，我國民事訴訟法的此次修改究竟是大改、小改還是中改？小改的觀點(diǎn)基本上是恪守現(xiàn)行的民事訴訟法制框架，在超職權(quán)主義的道路上修修補(bǔ)補(bǔ)；這種修修補(bǔ)補(bǔ)，其結(jié)果充其量只是軟化一些職權(quán)主義的要素，而究竟未能從根本上使新制度與舊制度脫鉤，也就是難以型構(gòu)一個(gè)適應(yīng)市場經(jīng)濟(jì)縱深發(fā)展需求的具有中國特色的新型民事訴訟體制。中改的觀點(diǎn)大體上同于小改，意思是說，職權(quán)主義的訴訟體制不必要變更，所需要變更的部分乃是增加一些新的程序制度，加大民事訴訟法的篇幅。筆者認(rèn)為，此次民事訴訟法的修改首先要達(dá)成的一個(gè)目標(biāo)，也是一個(gè)基本的目標(biāo)，乃是訴訟體制或訴訟模式的轉(zhuǎn)變。筆者提出的一個(gè)總體思路乃是：我們要摒棄超職權(quán)主義，越過職權(quán)主義，邁向當(dāng)事人主義，兼顧協(xié)同主義。最沒有爭議的可能是摒棄超職權(quán)主義和邁向當(dāng)事人主義，需要解釋的是協(xié)同主義的兼顧，會(huì)引發(fā)爭論的恐怕要數(shù)“越過職權(quán)主義”的提法。
超職權(quán)主義必須要被拋棄，其原因簡單地在于這種高度職權(quán)化的訴訟模式是計(jì)劃經(jīng)濟(jì)下的產(chǎn)物，在市場經(jīng)濟(jì)條件下，法院或法官對民事訴訟程序進(jìn)行大規(guī)模的職權(quán)干預(yù)乃至權(quán)力干涉，不僅會(huì)遭遇到包括當(dāng)事人在內(nèi)的各種有關(guān)主體的抵制，甚至對法院或法官本身而論也失卻了往日實(shí)施干預(yù)的必要性和熱情。超職權(quán)主義看來已經(jīng)到了必須被拋入歷史垃圾堆的時(shí)候了；這次我國民事訴訟法的修改，一個(gè)基本的歷史使命乃是與這種長期盤踞于我國民事司法舞臺(tái)的超職權(quán)主義徹底脫鉤。
摒棄超職權(quán)主義的當(dāng)然底蘊(yùn)和天然憑籍，便是邁向當(dāng)事人主義；當(dāng)事人主義的基本原理應(yīng)當(dāng)成為我國此次修改民事訴訟法的體系化的指導(dǎo)思想。通?？梢詳嘌?，利用當(dāng)事人主義的要素和精神來改造我國的民事訴訟制度，從宏觀到微觀，基本上不會(huì)發(fā)生方向性的錯(cuò)誤或偏差。當(dāng)然，在此過程中要防止對西方民事訴訟法制尤其是英美式的法制的全盤照抄，在這里提一下法理學(xué)中討論的“法治建設(shè)與本土資源”，還是有必要的。對國情的尊重是我們學(xué)習(xí)借鑒西方法制的底線，也是一根紅線。
但這并不意味著我們會(huì)贊同另一種觀點(diǎn)：這就是，我國的民事訴訟法應(yīng)當(dāng)向大陸法系國家學(xué)習(xí)，采用其“職權(quán)主義”的訴訟模式。因?yàn)榇箨懛▏业穆殭?quán)主義原本也是在當(dāng)事人主義的訴訟體制下逐步演化而來的，當(dāng)事人主義的訴訟模式是大陸法系國家民事訴訟制度構(gòu)建的原點(diǎn)或出發(fā)點(diǎn)，此后由于社會(huì)經(jīng)濟(jì)發(fā)展的原因以及訴訟效率的目標(biāo)追求，其中不斷增加職權(quán)主義的因素，以至演變至今，形成了與同出一源的英美體制大異其趣的獨(dú)特訴訟體制，也就是我們通常所言的職權(quán)主義訴訟模式。在大陸法國家，在一定意義上說，這種職權(quán)主義模式還處在不斷的強(qiáng)化之中。我國的超職權(quán)主義訴訟模式顯然不能受此影響而以一種逆向的思維，實(shí)施所謂的變革：在大陸法系國家，當(dāng)事人主義的因素在相當(dāng)大的程度上已被掩蓋在職權(quán)主義的陰影之中了，作為以當(dāng)事人主義為導(dǎo)向而實(shí)施程序變革的我國來說，在蔥蘢的職權(quán)主義因素之堆中尋求當(dāng)事人主義的因素?zé)o疑是困難重重，乃至誤解重重的。英美的當(dāng)事人主義是非常純粹的，其后來雖然增加了若干職權(quán)主義的因素，但依然是少數(shù)，并且是可以辨認(rèn)的，因此我們以英美的當(dāng)事人主義為鵠的，用以作為我們實(shí)施程序改革的重要借鑒，是一個(gè)事半功倍的較佳選擇。
這是問題的一個(gè)方面。另一方面也要看到，我國民事訴訟法制的發(fā)展目前處在現(xiàn)代化、全球化的背景之中，而究非可以孤立封閉式地進(jìn)行，相反，其改革步驟必然經(jīng)常地觀照世界范圍內(nèi)民事訴訟法發(fā)展的主流傾向，這個(gè)主流傾向就是強(qiáng)調(diào)訴訟中的多方主體的合作主義或協(xié)同主義，注意多種訴訟模式或訴訟體制的相融相合。這就是我們所說的“兼顧協(xié)同主義”。綜合起來說，便是：我們的民事訴訟法改革，應(yīng)當(dāng)以當(dāng)事人主義為主，兼顧協(xié)同主義的某些因素或精神。
具體而論，協(xié)同主義在民事訴訟法的修改中主要體現(xiàn)應(yīng)在以下方面：其一，在立法中明確規(guī)定誠信原則和當(dāng)事人的真實(shí)義務(wù)以及合作義務(wù)?，F(xiàn)代社會(huì)的民事訴訟活動(dòng)乃是奠立在真實(shí)基礎(chǔ)上的公平競爭型的特殊社會(huì)活動(dòng)，惟其如此，民事訴訟的過程方能體現(xiàn)出公平正義的價(jià)值和訴訟效率的價(jià)值，并同時(shí)兼顧社會(huì)利益的合理需求。協(xié)同主義的此一要求乃是對古典當(dāng)事人主義的辯證揚(yáng)棄：當(dāng)事人之間既要競爭，也要合作，合作的基礎(chǔ)便是誠信和真實(shí)。
其二，民事訴訟立法要大量增加訴訟制裁的條款，以確保當(dāng)事人及其訴訟人能夠在誠信與真實(shí)的基礎(chǔ)上展開公平競爭。訴訟是當(dāng)事人追逐有利結(jié)果的角力場，雖然規(guī)定誠信原則和真實(shí)義務(wù)，也不能確保當(dāng)事人以及其他訴訟參與者能夠始終恪守此項(xiàng)原則，相反，其行為背離此項(xiàng)原則要求的可能性是客觀存在的。為此就需要立法加大訴訟制裁的力度，懲罰和制裁違反訴訟誠信原則和真實(shí)義務(wù)的行為，并由此產(chǎn)生良好的導(dǎo)向作用，為構(gòu)建誠信社會(huì)提供制度保障。
其三，重視和解、調(diào)解以及其訴訟代替性的糾紛解決機(jī)制的運(yùn)用。協(xié)同主義為訴訟當(dāng)事人由訴訟對抗主義轉(zhuǎn)向訴訟合作主義奠定了基礎(chǔ)，并提供了確保訴訟合作性的訴訟文化氛圍和訴訟條件。當(dāng)事人之間依然存在著對抗，但對抗主要是面向事實(shí)的，而更多的則是合作，合作是對相互間法律關(guān)系的重新安排。無論在當(dāng)事人主義抑或職權(quán)主義訴訟模式中，和解、調(diào)解等裁判外的糾紛解決機(jī)制受到程序結(jié)構(gòu)的巨大制約，而難以發(fā)揮大的作用。與之形成對照，在以當(dāng)事人平等對話和理性溝通為基礎(chǔ)的訴訟環(huán)境中，和解與調(diào)解等裁判外的解紛機(jī)制，得到了最大限度的運(yùn)用。與此同時(shí)，訴訟外的糾紛解決機(jī)制與訴訟機(jī)制之間的傳統(tǒng)壁壘或制度鴻溝也由此得到極大彌合，使二者間得到了高度契合、兼容乃至交錯(cuò)。
其四，轉(zhuǎn)化法官的職能作用，弱化法官的職權(quán)干預(yù)作用，同時(shí)強(qiáng)化法官的職權(quán)指導(dǎo)作用。簡單地主張我國的民事訴訟法應(yīng)當(dāng)弱化法官的職能作用并不妥當(dāng)，同時(shí)也不符合國際性的訴訟發(fā)展趨勢和規(guī)律；法官的職能普遍受到強(qiáng)調(diào)，但所強(qiáng)調(diào)的這種法官職能并非我國傳統(tǒng)的以私權(quán)干預(yù)為己任的職能，而是以訴訟管理為常規(guī)目標(biāo)的嶄新職能，比如法官的協(xié)助證據(jù)調(diào)查權(quán)、闡明權(quán)等等制度，均與此種司法職能的調(diào)整密切相關(guān)。
綜上所述，我國民事訴訟法的修改應(yīng)當(dāng)以理念的整體變遷為先導(dǎo)；正是理念的預(yù)設(shè)決定了民事訴訟法修改的基本走勢和支柱性內(nèi)容。前面的論述多少已涉及了具體內(nèi)容的構(gòu)建，這些具體內(nèi)容的構(gòu)建又是落實(shí)上述諸理念的必要環(huán)節(jié)或步驟。就關(guān)系而論，這些理念是關(guān)聯(lián)在一起的，它們之間既有相對的獨(dú)立性，又具有相互的依賴性。程序本位主義理念最為重要，也是一個(gè)定性的理念；沒有程序本位主義對程序正義重要性的哲學(xué)肯定，便談不上程序主體自治理念；沒有程序主體的自治性理念，便失去了談?wù)摮绦蚱跫s化的前提條件；程序本位主義得不到落實(shí)，空談程序的協(xié)同主義便毫無價(jià)值，而程序協(xié)同主義是對程序本位主義的必要的反向制約。
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關(guān)鍵詞：河南省農(nóng)村居民；消費(fèi)；影響因素；問題；解決辦法
消費(fèi)是推動(dòng)一個(gè)國家或地區(qū)經(jīng)濟(jì)增長的重要因素。對中國這樣—個(gè)農(nóng)業(yè)大國，農(nóng)村居民消費(fèi)的增長和農(nóng)民生活水平的提高對中國經(jīng)濟(jì)的發(fā)展和全面小康社會(huì)建設(shè)都具有重要意義。河南省作為農(nóng)業(yè)人口大省，農(nóng)村居民在全省的消費(fèi)中是一種不可忽視的力量。擴(kuò)大內(nèi)需是我國經(jīng)濟(jì)發(fā)展的長期戰(zhàn)略方針和基本立足點(diǎn)，然而消費(fèi)不足特別是農(nóng)村消費(fèi)不足一直是我國經(jīng)濟(jì)面臨的突出問題，河南亦是如此。長期以來河南農(nóng)村市場巨大的消費(fèi)潛力和過低的消費(fèi)水平并存，解決二者之間的矛盾對于河南經(jīng)濟(jì)能否持續(xù)快速發(fā)展有重要意義。本文在分析河南省目前消費(fèi)結(jié)構(gòu)和現(xiàn)狀的基礎(chǔ)上。總結(jié)了制約農(nóng)民消費(fèi)水平提高的因素，提出了相應(yīng)的解決對策。
一、河南省農(nóng)村居民消費(fèi)的現(xiàn)狀分析
(一)2008年河南省農(nóng)村居民消費(fèi)現(xiàn)狀
2008年，農(nóng)村居民人均純收入4454元／年，農(nóng)村居民人均年生活消費(fèi)支出3044元／年，與2007年河南省農(nóng)村居民人均純收入3851.60元／年，農(nóng)村居民人均年生活消費(fèi)支出2676.41元／年相比，消費(fèi)支出提高了367.59元。其中用于食品消費(fèi)的支出為858.97元，占人均總消費(fèi)支出的比重為45.41％，比上年下降了3.16％；衣著、居住和家用設(shè)備方面，均比2007年有所增長，在人均總消費(fèi)支出中所占的比重也都有小幅的增長；大幅度增長的是在醫(yī)療保健和交通通訊方面的消費(fèi)支出，其中醫(yī)療保健比上年增長了64.48元，在總消費(fèi)中的比重也上升了2.72％，交通通訊支出比2004年增加了56.49元，比重也上升了2.11％，另外，文教娛樂方面的支出卻比上年減少了44.6元，在人均總消費(fèi)支出中的比重也下降了，這與近幾年文教娛樂消費(fèi)比重增加的總體情況不太相符。
(二)河南省農(nóng)村居民消費(fèi)變動(dòng)情況
總體來說，2001年至2005年河南省農(nóng)村居民人均消費(fèi)支出是呈上漲趨勢的，且除了2005年的文教娛樂方面以外，消費(fèi)支出的各方面每年基本上都均有增長，相應(yīng)地，消費(fèi)結(jié)構(gòu)出現(xiàn)了一定程度的變化，最為明顯的是食品支出所占的比重逐年下降。
2006年全年全省農(nóng)村居民人均純收入3261.03元，農(nóng)村居民家庭恩格爾系數(shù)為40.9％。2007年全年農(nóng)村居民人均純收入3851.60元。農(nóng)村居民家庭恩格爾系數(shù)為38.0％。2008年全年農(nóng)村居民人均純收入4454元，農(nóng)村居民家庭恩格爾系數(shù)為38.3％。
(三)農(nóng)民消費(fèi)的階段性和消費(fèi)趨勢
在計(jì)劃經(jīng)濟(jì)時(shí)代，我國的經(jīng)濟(jì)增長主要是靠高積累低消費(fèi)來推動(dòng)的，也就是生產(chǎn)推動(dòng)經(jīng)濟(jì)的增長，使中國在一窮二白的基礎(chǔ)上建立了初步的工業(yè)現(xiàn)代化。
改革開放以后，我國由計(jì)劃經(jīng)濟(jì)體制轉(zhuǎn)變?yōu)槭袌鼋?jīng)濟(jì)體制，農(nóng)業(yè)和農(nóng)村經(jīng)濟(jì)發(fā)展也步入了農(nóng)產(chǎn)品供給從長期短缺轉(zhuǎn)向總量平衡、豐年有余，農(nóng)村居民生活水平由貧困到溫飽，進(jìn)而向小康平穩(wěn)過渡的發(fā)展階段。從動(dòng)態(tài)角度看，農(nóng)民消費(fèi)呈現(xiàn)以下階段式趨勢與特征：
1、第階段是在1978年至1989年的這段時(shí)間內(nèi)，農(nóng)民消費(fèi)支出年均增長7.22％，這主要是農(nóng)村經(jīng)濟(jì)迅猛發(fā)展、農(nóng)民收入大大提高的結(jié)果。同時(shí)，農(nóng)民有了收益分配的自，合理地安排了消費(fèi)與積累的比例關(guān)系。
2、第二階段是1990年至今，農(nóng)民消費(fèi)的增長與整個(gè)國民經(jīng)濟(jì)的發(fā)展相適應(yīng)，農(nóng)民的人均消費(fèi)水平?jīng)]有超出國民收入增長的允許范圍。但農(nóng)民消費(fèi)的增長低于積累的增長，而且收入層次高的農(nóng)民積累率高，邊際消費(fèi)率趨于下降，邊際積累率趨于提高。在這個(gè)階段，農(nóng)民的消費(fèi)行為已不再僅僅滿足于衣、食，住等簡單的溫飽型消費(fèi)，而是越來越多的投資干教育、旅游、資訊、文化娛樂等高層次消費(fèi)。
三、河南省農(nóng)村居民消費(fèi)存在問題的并決
河南農(nóng)村居民的消費(fèi)結(jié)構(gòu)發(fā)生了可喜的變化，但是整個(gè)農(nóng)村居民的消費(fèi)仍然存在著一些問題：諸如消費(fèi)的增長遠(yuǎn)遠(yuǎn)滯后于收入的增長、物價(jià)極不穩(wěn)定、貨幣政策失效等。
(一)原因分析
1、農(nóng)民收入較低，消費(fèi)支撐不足
河南農(nóng)民收入增幅緩慢，且城鄉(xiāng)間，地區(qū)間差距拉大，制約了農(nóng)村整體消費(fèi)水平的提高。從2000—2007年河南農(nóng)民的人均純收入由1985.82元上升到3851.6元，年均增幅為9.9％，同期城鎮(zhèn)居民人均可支配收入年均增幅為13.4％。而且城鄉(xiāng)差距不縮反而擴(kuò)大，2000年城鄉(xiāng)人均收入是2.4:1，到2007年擴(kuò)大到2.98:1。各市農(nóng)民人均收入差距也比較大，2006年全省農(nóng)民高收入戶人均純收入為6525.9元，是低收入戶人均純收入的4.7倍。各市中農(nóng)民人均純收入最高的是鄭州5559元，最低的是周口2641元，鄭州是周口的2.1倍。
其次，河南農(nóng)民收入來源比較單一，主要收入為農(nóng)業(yè)收入。從2006年的農(nóng)民人均總收入來看，農(nóng)業(yè)收入(指家庭經(jīng)營中的第一產(chǎn)業(yè)收入)為2764.1元，占總收入的61.98％。非農(nóng)產(chǎn)業(yè)收入(包括工資性收入，家庭經(jīng)營中的第二、三產(chǎn)業(yè)收入，財(cái)產(chǎn)性收入和轉(zhuǎn)移性收入)為1695.3元，占總收入的38.02％。可見農(nóng)業(yè)收入仍為河南農(nóng)民收入的主要來源，必須拓寬農(nóng)民收入渠道，鼓勵(lì)農(nóng)民走出去，大力發(fā)展非農(nóng)經(jīng)濟(jì)，才能提高農(nóng)民消費(fèi)能力。
2、農(nóng)民負(fù)擔(dān)重，收入預(yù)期不穩(wěn)定
自2005年取消“農(nóng)業(yè)稅”以后，農(nóng)民的稅費(fèi)支出急劇下降，負(fù)擔(dān)減輕。但近幾年受石油等能源，原材料價(jià)格上漲，工資、運(yùn)輸?shù)瘸杀举M(fèi)用增加的共同影響，以化肥為主的農(nóng)資價(jià)格持續(xù)大幅度上漲，在很大程度上抵消了中央一系列惠農(nóng)政策給予農(nóng)民的補(bǔ)貼，減少了農(nóng)民的收入。而且在農(nóng)村很多地方，亂集資、亂收費(fèi)、亂攤派、亂罰款的現(xiàn)象依然存在。不斷增加的農(nóng)民負(fù)擔(dān)加劇了農(nóng)民預(yù)期收入的不穩(wěn)定，從而降低了農(nóng)民消費(fèi)傾向。
3、消費(fèi)環(huán)境差，制約農(nóng)民消費(fèi)需求的有效增長
河南全省農(nóng)村的基礎(chǔ)設(shè)施仍不能滿足農(nóng)村經(jīng)濟(jì)發(fā)展的需要，也嚴(yán)重制約了農(nóng)村消費(fèi)的增長。雖然政府加大了對農(nóng)村電網(wǎng)、通訊、水利等設(shè)施的改造力度，但由于成本原因，一些鄉(xiāng)鎮(zhèn)仍存在未執(zhí)行和城市電價(jià)等同、有線電視信號仍未全面覆蓋、農(nóng)村居民用水不安全等問題，從而使一些商品在農(nóng)村處于買得起用不起或買得起不能用的窘境。其次，農(nóng)村市場網(wǎng)絡(luò)仍未建立，商業(yè)網(wǎng)點(diǎn)少，售后服務(wù)差，農(nóng)民購買商品不方便。第三，市場管理落后。由于農(nóng)村市場分散，監(jiān)管力度弱，農(nóng)村市場普遍充斥著假貨和劣質(zhì)品，坑農(nóng)害農(nóng)的現(xiàn)象時(shí)有發(fā)生。
4、社會(huì)保障體系不健全
，影響農(nóng)民消費(fèi)心理預(yù)期
由于河南農(nóng)村鄉(xiāng)鎮(zhèn)多，分布廣，農(nóng)村人口多，目前來看社保體系難以覆蓋全部農(nóng)村，而且社保體系本身也不健全，這就制約了農(nóng)民的即期消費(fèi)。農(nóng)民即使有點(diǎn)錢，也要留著防老、防病不敢消費(fèi)。雖然醫(yī)療有新農(nóng)合作保障，大病能報(bào)銷一部分，但前期住院費(fèi)和沒有報(bào)銷的部分仍是個(gè)大窟窿，導(dǎo)致部分地區(qū)仍存在因病致貧，因病返貧的現(xiàn)象。這些都制約了農(nóng)民現(xiàn)實(shí)消費(fèi)能力的提升，使許多潛在需求不能轉(zhuǎn)化為即期消費(fèi)。
除此之外，農(nóng)民消費(fèi)習(xí)慣保守落后，消費(fèi)不科學(xué)，金融意識不強(qiáng)，廠家銷售方式單一，產(chǎn)品結(jié)構(gòu)不符合農(nóng)民的實(shí)際需求，農(nóng)民素質(zhì)不高等因素也制約了農(nóng)民的消費(fèi)。
(二)、提升河南農(nóng)民消費(fèi)能力的對策和方法
1、確保農(nóng)民持續(xù)增收，提高農(nóng)民購買力
提高農(nóng)民消費(fèi)能力的關(guān)鍵還在于農(nóng)民收入的提高。首先，要大力發(fā)展特色農(nóng)業(yè)，建立特色農(nóng)業(yè)產(chǎn)業(yè)鏈，挖掘農(nóng)業(yè)內(nèi)部增收潛力。關(guān)鍵是如何打造具有優(yōu)勢的特色農(nóng)業(yè)產(chǎn)業(yè)鏈，圍繞特色農(nóng)產(chǎn)品形成種、養(yǎng)、售于一體的產(chǎn)業(yè)化鏈條，提高特色農(nóng)產(chǎn)品的附加值，大幅增加農(nóng)民收入。
其次，加快農(nóng)村富余勞動(dòng)力轉(zhuǎn)移。充分發(fā)揮河南勞動(dòng)力資源優(yōu)勢，大力發(fā)展勞務(wù)經(jīng)濟(jì)，推進(jìn)農(nóng)村勞動(dòng)力合理有序轉(zhuǎn)移就業(yè)，拓寬農(nóng)民的收入渠道。
2、加強(qiáng)農(nóng)村基礎(chǔ)設(shè)施建設(shè)，解決消費(fèi)瓶頸問題
加大公共財(cái)政對農(nóng)村基礎(chǔ)設(shè)施建設(shè)的投入力度，通過完善農(nóng)村居民生活設(shè)施提高農(nóng)村居民消費(fèi)水平和生活質(zhì)量。一是政府應(yīng)把有限的財(cái)政資金更多地用于農(nóng)村基礎(chǔ)設(shè)施建設(shè)，改善農(nóng)業(yè)和鄉(xiāng)鎮(zhèn)企業(yè)的生產(chǎn)條件，并且可以通過使用農(nóng)民工增加農(nóng)民收簢，可將農(nóng)民更多的潛在購買力轉(zhuǎn)化為現(xiàn)實(shí)購買入。其次，采取有效措施，規(guī)范對現(xiàn)有基礎(chǔ)設(shè)施的使用和管理。要依法定價(jià)、合理收費(fèi)，解決農(nóng)民消費(fèi)難的瓶頸問題。
3、健全農(nóng)村保障體系，改善農(nóng)民消費(fèi)預(yù)期
農(nóng)民負(fù)擔(dān)重，有后顧之憂，自然會(huì)減少即期消費(fèi)，增加儲(chǔ)蓄。要降低農(nóng)民的儲(chǔ)蓄傾向，鼓勵(lì)消費(fèi)，就必須完善農(nóng)村保障體系。當(dāng)前還是要積極探索適合河南農(nóng)村居民的保障方式和實(shí)現(xiàn)途徑，從基本的生活保障開始，逐步擴(kuò)大社保覆蓋面，以此來穩(wěn)定農(nóng)民的消費(fèi)預(yù)期，提高現(xiàn)實(shí)消費(fèi)。
4、構(gòu)建農(nóng)村現(xiàn)代流通網(wǎng)絡(luò)，保證商品進(jìn)入市場渠道暢通
