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關(guān)鍵詞:中醫(yī)養(yǎng)生保健;服務(wù)貿(mào)易;商業(yè)存在;貿(mào)易壁壘
與傳統(tǒng)中醫(yī)的診療服務(wù)不同，中醫(yī)養(yǎng)生保健服務(wù)更具有“簡、便、驗、廉”的特點和優(yōu)勢，容易為東道國成員所接受，因此，發(fā)展中醫(yī)養(yǎng)生保健服務(wù)貿(mào)易，是中醫(yī)藥服務(wù)貿(mào)易快速發(fā)展的主要途徑之一。但是，中醫(yī)養(yǎng)生保健服務(wù)貿(mào)易在市場準(zhǔn)入方面遭遇了諸多貿(mào)易壁壘。
一、中醫(yī)養(yǎng)生保健服務(wù)貿(mào)易市場準(zhǔn)入概述
（一）中醫(yī)養(yǎng)生保健服務(wù)貿(mào)易模式
中醫(yī)養(yǎng)生保健服務(wù)貿(mào)易的提供模式主要有四種：跨境交付、境外消費、商業(yè)存在和自然人流動。在中醫(yī)養(yǎng)生保健服務(wù)貿(mào)易中，其服務(wù)提供模式往往不是單一的。在全球化和信息時代，商業(yè)存在日益成為中醫(yī)藥養(yǎng)生保健服務(wù)貿(mào)易的主力軍，成為中醫(yī)養(yǎng)生保健服務(wù)在海外得以長久存在的主要戰(zhàn)略支撐。
（二）市場準(zhǔn)入面臨的非關(guān)稅壁壘
中醫(yī)養(yǎng)生保健服務(wù)貿(mào)易市場準(zhǔn)入，是指一國允許中醫(yī)養(yǎng)生保健服務(wù)進(jìn)入本國的條件、門檻和制度。由于服務(wù)貿(mào)易的無形性，一國為保護(hù)本國的服務(wù)市場，通常會采取一些非關(guān)稅壁壘措施，消除或降低對本國的影響，主要表現(xiàn)為對中醫(yī)養(yǎng)生保健服務(wù)貿(mào)易市場準(zhǔn)入的限制。
（三）中醫(yī)養(yǎng)生保健服務(wù)貿(mào)易發(fā)展現(xiàn)狀
隨著生活水平提高，民眾對養(yǎng)生保健開始越來越關(guān)注，再加上國際上“回歸自然”浪潮的興起，中醫(yī)養(yǎng)生保健在世界范圍內(nèi)正備受矚目?，F(xiàn)階段，中醫(yī)養(yǎng)生保健服務(wù)貿(mào)易在商業(yè)存在模式下有以下特點：1．服務(wù)機(jī)構(gòu)數(shù)量有限：中醫(yī)養(yǎng)生保健服務(wù)機(jī)構(gòu)是傳播中醫(yī)保健服務(wù)的有生力量，但是目前中醫(yī)養(yǎng)生保健機(jī)構(gòu)數(shù)量有限，能夠走出國門的中國養(yǎng)生保健服務(wù)機(jī)構(gòu)更少。規(guī)模相對較大，如瑞士蓮福中醫(yī)藥集團(tuán)，在瑞士和美國開設(shè)了21家連鎖醫(yī)療中心，開展針灸，推拿服務(wù)，并創(chuàng)建“聯(lián)中藥廠”為其所屬診所提供重要保健品和養(yǎng)生藥茶。這樣的機(jī)構(gòu)并不多見。2．從業(yè)人員輸出規(guī)模?。航陙?世界中醫(yī)學(xué)聯(lián)合會和瑞士中醫(yī)集團(tuán)、洛桑中醫(yī)診所、歐洲中醫(yī)基金會以及阿曼蘇丹國開展中醫(yī)醫(yī)療、保健、教育等開展國際人才交流與合作，建立了一些長期合作關(guān)系的中醫(yī)人才派出渠道?？傮w上，中醫(yī)養(yǎng)生保健服務(wù)從業(yè)人員輸出規(guī)模較小。
二、中醫(yī)養(yǎng)生保健服務(wù)貿(mào)易市場準(zhǔn)入壁壘問題
服務(wù)貿(mào)易的無形性和不可儲存性決定了其壁壘表現(xiàn)形式只能是非關(guān)稅壁壘，一方面是對中醫(yī)養(yǎng)生保健服務(wù)機(jī)構(gòu)在市場準(zhǔn)入方面的限制，另一方面是對從業(yè)人員資質(zhì)及其跨國執(zhí)業(yè)方面的法律規(guī)制。
（一）市場準(zhǔn)入壁壘
以澳大利亞為例，目前澳大利亞有5000多家診所，其中中醫(yī)診所比較少。中醫(yī)保健、針灸等是西醫(yī)從業(yè)人員的輔助治療方式，目前有3000個西醫(yī)診所內(nèi)設(shè)立針灸治療項目。澳洲政府近年來通過語言、專業(yè)對中醫(yī)、針灸師開始啟動注冊，限制了相關(guān)保健醫(yī)師從業(yè)資格，影響了一些中醫(yī)診所的正常營業(yè)。
（二）從業(yè)人員市場準(zhǔn)入壁壘
1．澳大利亞對中醫(yī)養(yǎng)生從業(yè)人員市場準(zhǔn)入限制：作為“補(bǔ)充醫(yī)學(xué)”的中醫(yī)養(yǎng)生保健服務(wù)，近年來在澳大利亞受到了一定限制。據(jù)統(tǒng)計，澳大利亞約有4500名針灸、中醫(yī)師，雖然中醫(yī)針灸服務(wù)在澳洲已經(jīng)被廣泛認(rèn)可，但是自2012年7月1日開始，澳洲通過對境內(nèi)的中醫(yī)、針灸師頒發(fā)許可證來限制醫(yī)師的行醫(yī)范圍和對象，這使得近90%中醫(yī)難以在澳洲獨立行醫(yī)。澳洲醫(yī)學(xué)會對上千名會員統(tǒng)計，目前通過注冊者僅為13%，有條件注冊者為87%，其中限制注冊者為25%。對中醫(yī)、針灸師的法律限制將阻礙中醫(yī)養(yǎng)生保健從業(yè)人員在當(dāng)?shù)蒯t(yī)院、診所的執(zhí)業(yè)。2．美國對中醫(yī)養(yǎng)生從業(yè)人員的市場準(zhǔn)入限制：中醫(yī)養(yǎng)生保健服務(wù)在美國是補(bǔ)充和替代醫(yī)學(xué)（以下簡稱CAM）。近年來，美國接受CAM治療人數(shù)正逐年增加。據(jù)調(diào)查1997-2002年5年間，CAM療法呈穩(wěn)步增長趨勢，最長用的有肌肉松解療法（14.2%）和按摩療法（7.4%）。隨著中醫(yī)保健在美國市場的不斷升溫，美國各州開始針對中醫(yī)保健醫(yī)師的從業(yè)資格進(jìn)行一定考核。目前美國50個州中有44個州對針灸師通過按期完成繼續(xù)教育學(xué)分的方式頒發(fā)針灸執(zhí)照。美國成立的東方醫(yī)學(xué)資格認(rèn)定委員會，對相關(guān)中醫(yī)保健從業(yè)人員資格進(jìn)行認(rèn)定管理。這些管理活動對中醫(yī)養(yǎng)生保健從業(yè)人員構(gòu)成了間接限制。
三、中醫(yī)養(yǎng)生保健服務(wù)貿(mào)易市場準(zhǔn)入壁壘在GATS框架下的分析
在GATS框架下，服務(wù)貿(mào)易的兩道關(guān)卡是市場準(zhǔn)入和國民待遇。兩者聯(lián)系緊密，市場準(zhǔn)入是適用國民待遇的前提，國民待遇又是市場準(zhǔn)入的保證。中醫(yī)養(yǎng)生保健服務(wù)貿(mào)易的市場準(zhǔn)入，主要是“開業(yè)權(quán)”和服務(wù)提供者資格的問題。
（一）市場準(zhǔn)入
在商業(yè)存在服務(wù)模式下，中醫(yī)養(yǎng)生保健服務(wù)貿(mào)易壁壘主要表現(xiàn)為限制服務(wù)機(jī)構(gòu)設(shè)置和限制服務(wù)提供者資格及流動等。前者主要表現(xiàn)為設(shè)置較高的門檻或限制開業(yè)權(quán)等。這種壁壘涉及到養(yǎng)生保健服務(wù)提供商在本國的存在及允許參與的程度；中醫(yī)養(yǎng)生保健外籍雇員市場準(zhǔn)入方面的壁壘主要為對從業(yè)人員入境手續(xù)和就業(yè)許可方面的限制等。為了減少貿(mào)易壁壘推進(jìn)服務(wù)貿(mào)易自由化，GATS限制成員方在服務(wù)貿(mào)易中設(shè)置市場準(zhǔn)入方面設(shè)立壁壘。市場準(zhǔn)入在GATS并非一般性義務(wù)，而是根據(jù)承諾表承擔(dān)特定的義務(wù)。具體到健康保健服務(wù)領(lǐng)域，一成員方在市場準(zhǔn)入方面所做的承諾，涉及到該成員方是否允許其他成員的健康保健服務(wù)和服務(wù)提供者進(jìn)入本國服務(wù)市場及進(jìn)入程度問題。合法管理與市場準(zhǔn)入壁壘有時候難以區(qū)分，構(gòu)成市場準(zhǔn)入的主要障礙。非關(guān)稅壁壘通常規(guī)定在各國對國際服務(wù)貿(mào)易的管理性法規(guī)之中，并且經(jīng)常以合法管理的名義出現(xiàn)。以澳大利亞為例，對中醫(yī)保健服務(wù)人員進(jìn)行從業(yè)資格管理，影響到了從業(yè)人員的正常執(zhí)業(yè)?？此坪戏ǖ墓芾泶胧?，使得近90%中醫(yī)難以在澳洲獨立行醫(yī)。如此大比例中醫(yī)保健從業(yè)人員的失業(yè)，也很難說不是澳洲對中醫(yī)養(yǎng)生保健服務(wù)從業(yè)人員設(shè)置的貿(mào)易壁壘。
（二）國民待遇
與市場準(zhǔn)入相同，國民待遇也不屬于GATS成員國的普遍義務(wù)，而是特定義務(wù)。各成員國須在自己承諾開放的健康保健服務(wù)部門中給予外國保健服務(wù)和保健服務(wù)提供者以國民待遇。國民待遇方面的壁壘主要體現(xiàn)為服務(wù)主體進(jìn)入一國市場后采取的限制措施。在中醫(yī)養(yǎng)生保健服務(wù)領(lǐng)域，表現(xiàn)為對保健服務(wù)從業(yè)人員的歧視性措施。例如，征收更高的稅費，以及對外籍保健從業(yè)人員要求更高級別的專業(yè)證書等。
四、減少中醫(yī)養(yǎng)生保健服務(wù)貿(mào)易市場準(zhǔn)入壁壘的對策
（一）加強(qiáng)國際談判減少壁壘
推動中醫(yī)養(yǎng)生保健服務(wù)貿(mào)易，減少貿(mào)易壁壘是關(guān)鍵。具體來說，一方面可以在GATS框架下，擴(kuò)大各國具體承諾義務(wù)來限制健康保健領(lǐng)域壁壘，另一方面也可以尋求國際法方面的保護(hù)，通過國際條約保護(hù)中醫(yī)養(yǎng)生保健服務(wù)貿(mào)易。1．通過談判擴(kuò)大成員方具體承諾：按照GATS的規(guī)定，一個成員對市場進(jìn)入的具體承諾，均需經(jīng)過談判，逐項列入“具體承諾表”中。具體承諾是成員方按不同的服務(wù)提供方式，就市場準(zhǔn)入和國民待遇及其他影響服務(wù)貿(mào)易的措施，在服務(wù)部門或分部門的適用范圍和條件所做的承諾。例如，中醫(yī)養(yǎng)生保健服務(wù)主體資格的認(rèn)定方面，鑒于實踐操作中承認(rèn)服務(wù)提供者資格的復(fù)雜性，如涉及保健機(jī)構(gòu)從業(yè)許可證、營業(yè)執(zhí)照以及從業(yè)人員資格、證書等問題，GATS規(guī)定可通過雙邊或多邊協(xié)議解決或成員自行單方面宣布完成。因此，在GATS框架下，加強(qiáng)成員各方之間的雙邊或者多邊談判，有助于確立中醫(yī)養(yǎng)生保健服務(wù)主體資格的統(tǒng)一標(biāo)準(zhǔn)，擴(kuò)大各成員方在中醫(yī)養(yǎng)生保健主體市場準(zhǔn)入方面的承諾義務(wù)。2．通過談判加強(qiáng)國際立法：中醫(yī)養(yǎng)生健服務(wù)貿(mào)易的快速發(fā)展，需要在國際法律層面予以支持和保護(hù)，可以通過簽署多邊國際條約、諸邊國際條約或雙邊國際條約實現(xiàn)。中國作為經(jīng)濟(jì)和政治大國，與世界上主要國家和地區(qū)存在著密切的貿(mào)易和投資關(guān)系，簽訂了大量的雙邊、諸邊貿(mào)易和投資條約。我國各主要相關(guān)部門有必要在國際重要談判和條約中，有意識地通過條件互換或其他形式，為中醫(yī)養(yǎng)生保健服務(wù)進(jìn)入其他國家開辟合法通道。
（二）積極推進(jìn)中醫(yī)養(yǎng)生保健國際服務(wù)標(biāo)準(zhǔn)建設(shè)
發(fā)展中醫(yī)養(yǎng)生保健服務(wù)貿(mào)易，減少各國在市場準(zhǔn)入方面的壁壘，需要有一個國際通行的服務(wù)標(biāo)準(zhǔn)?！懊鞔_、統(tǒng)一、確定、可驗證”的服務(wù)標(biāo)準(zhǔn)，成為開展中醫(yī)養(yǎng)生保健服務(wù)貿(mào)易的核心問題之一。在我國國內(nèi)“國家標(biāo)準(zhǔn)、行業(yè)標(biāo)準(zhǔn)和企業(yè)標(biāo)準(zhǔn)”三級標(biāo)準(zhǔn)體系下，中醫(yī)養(yǎng)生保健服務(wù)貿(mào)易企業(yè)應(yīng)團(tuán)結(jié)一致，推動有關(guān)國際標(biāo)準(zhǔn)的出臺。此外，國際標(biāo)準(zhǔn)化組織（ISO）在世界范圍內(nèi)有著廣泛的影響，中國中醫(yī)養(yǎng)生保健管理部門和行業(yè)組織應(yīng)當(dāng)積極參與中醫(yī)養(yǎng)生保健國際標(biāo)準(zhǔn)體系的制定，為中醫(yī)養(yǎng)生保健服務(wù)標(biāo)準(zhǔn)建立國際標(biāo)準(zhǔn)，消除分歧?！耙粠б宦贰睘橹嗅t(yī)養(yǎng)生保健服務(wù)的國際談判和標(biāo)準(zhǔn)制定帶來了契機(jī)。在中國與澳大利亞、匈牙利等國的雙邊談判中，簽訂了新的中醫(yī)藥合作協(xié)議；通過各國談判協(xié)商，國際標(biāo)準(zhǔn)化組織《一次性使用無菌針灸針》的國際標(biāo)準(zhǔn)。中醫(yī)養(yǎng)生保健國家管理機(jī)構(gòu)及相關(guān)部門應(yīng)積極參與到各國及區(qū)域間的雙邊及諸邊談判中去，為確立中醫(yī)養(yǎng)生保健服務(wù)標(biāo)準(zhǔn)努力。
綜上所述，在商業(yè)存在模式下，解決中醫(yī)養(yǎng)生保健服務(wù)貿(mào)易的市場準(zhǔn)入法律問題，需要中醫(yī)藥界和法律界、政府和民間、外交和經(jīng)濟(jì)部門等多方的共同努力。
作者:楊逢柱 王 芳 單位:北京中醫(yī)藥大學(xué)人文學(xué)院 北京航空航天大學(xué)法學(xué)院
參考文獻(xiàn)：
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[論文關(guān)鍵詞]女大學(xué)生；兼職；權(quán)益保護(hù)
一、女大學(xué)生兼職中存在的問題
（一）安全保障問題
安全問題包括信息安全、人身安全和財產(chǎn)安全等。當(dāng)代女大學(xué)生由于涉世不深，所以極易受到某些人所宣稱的利益的誘惑，結(jié)果上當(dāng)受騙。案例：湖南長沙某高校的章同學(xué)和她的4個舍友在宿舍午休時，有兩名女性自稱某某化妝品公司的職員來招聘女學(xué)生周末做兼職，薪酬待遇都很好，使得章同學(xué)和舍友動了心，但要求先交納一定的保證金，在確定去做兼職后予以退還。兩名女性拿出自己的身份證以證明自己的來歷，并送上自己公司出產(chǎn)的化妝品試用裝。章同學(xué)和舍友在兩名女性的勸說下交了錢，待兩名女性拿了錢走后，章同學(xué)和舍友感覺受了騙，但為時已晚，兩名女性早已不見了蹤影。
財產(chǎn)的損失還能夠彌補(bǔ)，對于女大學(xué)生來說更重要的是人身安全，尤其是在做家教的女同學(xué)，這方面應(yīng)當(dāng)引起足夠的重視。
（二）獲取兼職的途徑
據(jù)調(diào)查，當(dāng)前大學(xué)生獲取兼職的途徑主要通過一些中介在路邊、墻壁、粘貼板甚至在地面上散布的小廣告，或是同學(xué)之間做的校園，這些中介的可靠性和安全性很難保證，并且這些所謂的中介人員通常會借此收取高額的中介費，或者如上述案例中收取所謂的保證金。
（三）兼職的時間和報酬
在時間問題上，大學(xué)生們的權(quán)益往往容易遭受侵害。比如發(fā)傳單，通常是按小時計算，但是在調(diào)查中發(fā)現(xiàn)明明做了5個小時卻只給4個小時的費用，原因是午飯時間的扣除；還有些女學(xué)生做禮儀、模特的，中介說是一天站一場，可一旦開始工作就是一整天，工作的時間無法保證。對于兼職報酬，據(jù)統(tǒng)計來看拒付報酬的情況比較少，但是延期支付的問題時有發(fā)生，有時候需要經(jīng)過幾次催要。中介和用人單位有時還會互相推諉，使得討要薪資過程艱難。
（四）個人信息泄露問題
女大學(xué)生在找兼職時由于經(jīng)驗不足，輕信他人，容易造成個人信息的泄露。不論是在網(wǎng)上申請還是在中介或用人單位填寫紙質(zhì)的資料，都要慎重核實，不要填寫得過于詳實。有關(guān)于身份證等重要信息不要交于原件，對于涉及隱私的信息應(yīng)當(dāng)詢問清楚是否必要或者應(yīng)當(dāng)拒絕填寫，否則就有可能遭受信息的泄漏使自身權(quán)益受到侵害。
二、女大學(xué)生兼職中合法權(quán)益受侵害的原因
（一）女大學(xué)生經(jīng)驗不足，維權(quán)意識薄弱
在校女大學(xué)生沒有完全步入社會，缺乏社會經(jīng)驗、自身保護(hù)意識不高。調(diào)查中發(fā)現(xiàn)，很多大學(xué)生在兼職過程中不重視與用人單位簽訂勞動協(xié)議或者合同，缺乏必要的法律意識，或者有些大學(xué)生根本不知道、不敢向用人單位提出簽訂協(xié)議，導(dǎo)致即使上當(dāng)受騙后，也無憑無據(jù)，沒有辦法追討自己的損失。尤其是在校的女大學(xué)生，心理和生理上的弱勢進(jìn)一步加大了兼職的風(fēng)險。
（二）中介機(jī)構(gòu)不正規(guī)
女大學(xué)生兼職的工作一般以家教、推銷員、街面廣告、模特、禮儀等服務(wù)業(yè)等工作為主，而這些所謂的教育機(jī)構(gòu)或是模特公司很多都存在著資質(zhì)問題，中介只是收取相關(guān)的中介費用，對提供工作的單位資質(zhì)并不進(jìn)行核查，一些專門騙取信息或財務(wù)的現(xiàn)象時有發(fā)生，有些做模特兼職的女大學(xué)生更是被侵犯了肖像權(quán)，甚至是隱私權(quán)。
（三）法律法規(guī)不完善，相關(guān)部門監(jiān)管不足
我國大學(xué)生勤工助學(xué)的相關(guān)法律法規(guī)還不夠完善。根據(jù)有關(guān)之規(guī)定，在校大學(xué)生與用人單位之間簽訂的協(xié)議不屬于勞動合同，而只是屬于勞務(wù)合同。我國對勞務(wù)合同的保護(hù)沒有勞動合同全面，更加尊重自主約定。違反勞務(wù)合同通常僅承擔(dān)民事賠償責(zé)任，基本不涉及行政和刑事責(zé)任，因此懲罰力度遠(yuǎn)遠(yuǎn)不夠。當(dāng)前大學(xué)生兼職權(quán)益保護(hù)途徑主要有勞動、工商部門、公安機(jī)關(guān)、新聞媒體這四種，并且各個部門的主要職責(zé)不在大學(xué)生勞動權(quán)益保障方面，對大學(xué)生校外兼職權(quán)益的保護(hù)也就處于邊緣化的狀態(tài)。
（四）高校對于學(xué)生兼職缺乏管理指導(dǎo)
高校作為大學(xué)生在校期間的主要管理者通常只對學(xué)生的在校人身安全和在校學(xué)習(xí)學(xué)業(yè)情況進(jìn)行監(jiān)督指導(dǎo)。而對于學(xué)生的校外的兼職問題，心理狀況關(guān)注的較少，不進(jìn)行過多的干涉或監(jiān)督、引導(dǎo)。
三、女大學(xué)生在兼職中合法權(quán)益保護(hù)的措施
（一）提高女大學(xué)生自我保護(hù)能力
首先，女大學(xué)生要提高法律保護(hù)意識。慎重選擇兼職的單位或者中介機(jī)構(gòu)，主動要求與用人單位簽訂勞務(wù)協(xié)議或合同，仔細(xì)閱讀協(xié)議各項內(nèi)容，明確工作的性質(zhì)，拒絕不合法的工作，明確工作的條件以及工作待遇等；其次，提高安全防范意識。在面試之前應(yīng)當(dāng)清楚告訴其他同學(xué)、親戚或朋友自己要面試的相關(guān)信息，或者有男性同學(xué)友人的陪同。對面試的場所進(jìn)行觀察，自行面試攜帶必要的防范器物。
（二）加強(qiáng)有關(guān)部門的監(jiān)督和管理
首先，工商部門應(yīng)當(dāng)對兼職中介等機(jī)構(gòu)的市場準(zhǔn)入進(jìn)行嚴(yán)格的控制，加強(qiáng)勞動監(jiān)察部門的監(jiān)管力度，對于違規(guī)的兼職中介和用人單位嚴(yán)厲查處，把經(jīng)常有違法違規(guī)行為的兼職中介機(jī)構(gòu)和用人單位列入黑名單，定期在具有公共職能部門網(wǎng)上公布，通過電視等大眾媒體將其予以曝光，發(fā)起全社會的監(jiān)督。其次，公安機(jī)關(guān)應(yīng)當(dāng)聯(lián)合工商部門加大對非法中介的打擊力度，一旦發(fā)現(xiàn)違法亂紀(jì)行為，實施罰款或依法取締，堅決杜絕不正規(guī)、不合法的兼職中介。
（三）強(qiáng)化高校勤工助學(xué)服務(wù)機(jī)構(gòu)的職能
高校的勤工助學(xué)管理部門對大學(xué)生的兼職工作也要負(fù)起責(zé)任來。認(rèn)真制定勤工助學(xué)管理規(guī)定，努力實現(xiàn)勤工助學(xué)管理的規(guī)范化。勤工助學(xué)管理部門可以采取接受審批大學(xué)生參加校外勤工助學(xué)活動的申請的方式，以此審查用人單位提供信息的真實性及必要的證件，還可以幫助指導(dǎo)大學(xué)生簽訂勞務(wù)協(xié)議。或者高校也參與其中，與用人單位進(jìn)行協(xié)商，最終簽訂三方協(xié)議，減少侵害大學(xué)生權(quán)益的行為。
【關(guān)鍵詞】外文商標(biāo);中文譯名
面對外文商標(biāo)中外文翻譯“一詞多音”或“一詞多義”的客觀情況,如何合理確定外文商標(biāo)受到保護(hù)的譯名呢?對于一個外文注冊商標(biāo)而言,對其構(gòu)成近似的方式從形態(tài)上可以分為三種:第一種是從表面形態(tài)上進(jìn)行字形模仿,如將“NIKE”變幻為“NLKE”并加以商業(yè)使用;第二種是將外文商標(biāo)音譯后加以使用,如將“GREEN”譯成“格林”后使用;第三種是將外文商標(biāo)意譯后加以使用,如將“FAT ELEPHANT”譯成“胖象”后使用?？梢钥闯?第一種是實踐中商標(biāo)近似的典型樣式,無論是行政執(zhí)法還是司法裁判都已經(jīng)積累了豐富的經(jīng)驗,在此不再贅述。值得注意的是后面兩種形式,這兩種形式都涉及到對外文商標(biāo)中文譯名的保護(hù)。對譯名的保護(hù)實質(zhì)上是將外文商標(biāo)所承載的商譽(yù)由商標(biāo)外部形態(tài)對消費者的指引效果擴(kuò)展到字音和字義范疇。那么,是不是外文商標(biāo)的所有可能的譯名都有法律保護(hù)的價值呢?回答是否定的。外文商標(biāo)的中文譯名(不包括該譯名直接被注冊為商標(biāo)的情形)要受到保護(hù),一般需要具備如下三個條件。
第一,外文商標(biāo)必須具備一定的知名度。為什么不是所有的外文商標(biāo)的中文譯名都能受到商標(biāo)法保護(hù)呢?這是因為,我國商標(biāo)法對商標(biāo)的保護(hù)體現(xiàn)為一種偏重外觀視覺效果上混淆可能的“符號保護(hù)”,換言之,對于非知名的外文商標(biāo)而言,由于文化、語言上的生疏,消費者對其認(rèn)知主要體現(xiàn)在對字形上的記憶,而要使得外文字音、詞義給消費者留下穩(wěn)定的消費記憶,需要一定時間的商業(yè)宣傳和市場營銷。前文已經(jīng)述及,對外文商標(biāo)中文譯名的保護(hù),實質(zhì)上是將這種商標(biāo)所承載的商譽(yù)由外文字形對消費者的指引效果過渡到字音和字義范疇,因而是一種強(qiáng)保護(hù),顯然,保護(hù)的強(qiáng)度應(yīng)該與必要性成正比,對于那些知名度不高的外文商標(biāo),其商標(biāo)本身尚且不能達(dá)到理想的區(qū)別商品來源的效果,更談不上將這一功能傳遞到語音和字義上來實現(xiàn)。
第二,外文商標(biāo)與具體的某一譯名之間建立了唯一對應(yīng)的指向性。根據(jù)我國商標(biāo)立法及相關(guān)司法解釋的精神,對于外文商標(biāo)譯名的保護(hù)應(yīng)當(dāng)基于該譯名同該商標(biāo)在相關(guān)公眾之中建立起唯一對應(yīng)的關(guān)系。為什么要強(qiáng)調(diào)外文商標(biāo)與譯名之間的唯一對應(yīng)性呢?原因在于,對外文的翻譯,即使是最權(quán)威的詞典,也往往有不只一個含義,這導(dǎo)致了外文商標(biāo)的意譯存在諸多可能;而讀音方面,由于漢字中同音字眾多,外文對應(yīng)的音譯也存在多種可能。因此,如果不要求外文譯名的唯一性,就會造成外文商標(biāo)權(quán)利人的商標(biāo)禁用權(quán)范圍擴(kuò)大到了令人難以想象的地步,在實質(zhì)上壟斷了大片本來應(yīng)當(dāng)屬于公有領(lǐng)域的語言資源,從而獲得了顯屬不當(dāng)?shù)母偁巸?yōu)勢。例如“WALKMAN”,單從意譯上來看,就包括“便攜式放音機(jī)”、“隨身聽”、“行走者”、“散步者”、“漫步者”、“漫游者”、“步行者”等詞匯,顯然,如果不固定一個與其唯一對應(yīng)的譯名,那么這些詞匯對其他的商業(yè)競爭對手而言無論是否會與其商標(biāo)產(chǎn)生實質(zhì)混淆都會被禁用,顯然是不合理的。此外,商標(biāo)法對商標(biāo)保護(hù)的立足點在于制止混淆。而在外文商標(biāo)的譯名存在多種可能性的情況下,除了經(jīng)過商業(yè)宣傳深入人心的譯名,消費者事實上不可能對于每個譯名都會產(chǎn)生混淆。因此,對于那些只是在理論上存在可能性但并沒有唯一對應(yīng)性的譯名,在不會對消費者造成混淆的前提下,外文商標(biāo)的權(quán)利人無權(quán)禁止他人使用。值得補(bǔ)充的是,雖然外文商標(biāo)對應(yīng)的譯名通常只有一個,但是并非除此之外其他可能的譯名都可以被其他人自由使用。對于那些與外文商標(biāo)對應(yīng)性譯名達(dá)到了較高程度近似以至于消費者難以區(qū)分的譯名,外文商標(biāo)權(quán)利人同樣可以禁止他人注冊或使用。例如,“McDonald”的對應(yīng)性譯名是“麥當(dāng)勞”(此處假定“麥當(dāng)勞”中文未被注冊為商標(biāo)),但也可以音譯成“邁登勞”、“脈當(dāng)納”、“瑪當(dāng)娜”、“麥當(dāng)佬”等。對于“邁登勞”、“脈當(dāng)納”、“瑪當(dāng)娜”,由于與“McDonald”的對應(yīng)性譯名區(qū)別明顯,商標(biāo)權(quán)人無權(quán)禁止他人將其注冊或使用,但對于“麥當(dāng)佬”,則可以基于與對應(yīng)性譯名構(gòu)成混淆性近似而有權(quán)禁止注冊或使用。此外,如果外文商標(biāo)權(quán)利人將譯名直接用于商品包裝或裝潢之上并經(jīng)過長期使用構(gòu)成了知名商品特有名稱之后,對于仿冒其譯名的行為,除商標(biāo)法外,商標(biāo)權(quán)人也可以通過主張不正當(dāng)競爭來救濟(jì)自己的權(quán)利。那么,外文商標(biāo)的譯名如何確定呢?司法實踐中,經(jīng)?？紤]的因素包括:外文商標(biāo)的持有人在商業(yè)活動或商業(yè)宣傳中長期固定、醒目地宣傳該譯名,如在商品包裝、商標(biāo)標(biāo)貼、商業(yè)合同、商業(yè)廣告、店鋪招牌、公開宣傳等場合使用;該譯名經(jīng)過長期商業(yè)使用,已經(jīng)在消費者之中與對應(yīng)的外文商標(biāo)形成了唯一指向關(guān)系,從而最終指向商品來源;公共媒體的宣傳和消費者的認(rèn)知;權(quán)威詞典的解釋或者相關(guān)行業(yè)內(nèi)的公認(rèn)事實等。
第三,外文商標(biāo)的中文譯名必須由商標(biāo)權(quán)利人主動創(chuàng)設(shè)并使用。在特定的情況下,某些蜚聲中外的知名外文商標(biāo),并無正式譯名,但卻因為新聞媒體的第三方宣傳和消費者自行產(chǎn)生的認(rèn)知,而在消費群體中產(chǎn)生了一個具有固定性的對應(yīng)譯名。對于這種譯名,如果商標(biāo)權(quán)人沒有主動使用,并不能當(dāng)然地受到法律保護(hù)。例如,“SONY ERICSSON”本應(yīng)被譯為“索尼愛立信”,但消費者之中口口相傳的譯名卻是“索愛”,而這一譯名卻在很長一段時間內(nèi)沒有得到索尼愛立信公司的公開承認(rèn)。在這種情況下,由于索尼愛立信公司并無將“索愛”這一譯名用作指代其外文商標(biāo)以及商品來源的主觀意圖和實際行為,因而盡管社會公眾已經(jīng)將“索愛”與該公司建立了唯一的對應(yīng)關(guān)系,但由于這種“被動使用”并非索尼愛立信公司的主動商業(yè)實踐,因此缺乏主觀要件而無法為該公司創(chuàng)設(shè)承載商譽(yù)的商標(biāo)譯名的相關(guān)權(quán)利。故當(dāng)有人將“索愛”注冊為商標(biāo)時,索尼愛立信基于商標(biāo)被惡意搶注的訴請無法最終得到法院的支持。
銀保合作經(jīng)過在我國的多年發(fā)展，已經(jīng)形成了初步的模式和業(yè)務(wù)規(guī)模，也積累了很多的經(jīng)驗。從世界金融服務(wù)市場的發(fā)展看，銀行業(yè)、保險業(yè)兩大行業(yè)與金融服務(wù)業(yè)的結(jié)合日趨緊密，其一體化趨勢將得到進(jìn)一步的加強(qiáng)。與中國保險市場近年來的大發(fā)展相伴隨，我國金融市場開放進(jìn)程不斷加快，銀行保險及銀保深度合作在中國也將是大勢所趨。
本文首先結(jié)合我國銀保合作的發(fā)展現(xiàn)狀，著重分析銀保合作的內(nèi)涵，然后針對當(dāng)前銀保合作中存在的問題進(jìn)行剖析，在此基礎(chǔ)上提出相應(yīng)的建議，以期能對我國銀保合作的穩(wěn)健發(fā)展有些許裨益之處。
【關(guān)鍵詞】
銀保合作；銀行保險；綜合金融；銀行；資本合作
1 銀保合作的內(nèi)涵與現(xiàn)狀
1.1銀保合作的內(nèi)涵
銀保合作是國內(nèi)的一個名詞，或者說是一種銀行與保險公司開展業(yè)務(wù)合作的簡稱，并沒有專門的英文術(shù)語與之對應(yīng)。一般而言，銀保合作是指銀行和保險公司所能夠合作進(jìn)行的所有業(yè)務(wù)的總稱。與國外銀行保險發(fā)展的經(jīng)驗有所不同，由于我國目前的金融監(jiān)管體制是分業(yè)經(jīng)營，分業(yè)監(jiān)管，這注定了我國的銀保合作主體只能是銀行和保險公司兩方，無法實現(xiàn)銀保合作的主體一體化。正基于此，銀保合作在國內(nèi)成為相較于銀行保險出現(xiàn)頻率更多的一個詞，基本涵蓋了商業(yè)銀行和保險公司合作的多方面內(nèi)容：一是合作，主要包括了銷售保險、代收保險費、支付保險金及理賠金等，即銀行保險的初級發(fā)展階段；二是互補(bǔ)合作，主要包括了協(xié)議存款、資金匯劃結(jié)算、一般性融資、信用式融資、保險資產(chǎn)托管、購買銀行代銷基金、電子商務(wù)、銀行卡業(yè)務(wù)、固定資產(chǎn)投保以及員工保障計劃等，這主要是分別基于銀行在資金結(jié)算方面和保險公司在風(fēng)險保障方面的優(yōu)勢；三是深層次合作，包括數(shù)據(jù)庫的連接、人力資源的合作、產(chǎn)品的聯(lián)合開發(fā)等。從中可以看出，銀保合作是兩方獨立主體之間的業(yè)務(wù)合作。
在筆者看來，在中國的金融環(huán)境及語境下，銀保合作是是可以涵蓋銀行保險這一概念的，而銀保合作的開展也是主要以銀行保險的方式進(jìn)行，以其為基礎(chǔ)并不斷深入及延伸的。
銀保合作從發(fā)展到現(xiàn)在已經(jīng)取得了很大的進(jìn)步，但仍然有很大的發(fā)展?jié)摿?。因為隨著金融脫媒的深入、以及中國民眾對具有保險保障功能的投資品種的日益強(qiáng)烈的需求、中國日益步入老齡化社會，以保險產(chǎn)品為資產(chǎn)配置方式之一的綜合金融產(chǎn)品將逐漸成為中國財富管理的主流。
1.2銀保合作的現(xiàn)狀
我國金融體制改革的大幕啟動于改革開放之后，進(jìn)入到20世紀(jì)90年代后，我國金融體制改革取得不斷深化的成果，在此階段銀保合作開始出現(xiàn)在國內(nèi)金融服務(wù)業(yè)中。尤其是21世紀(jì)我國加入WTO之后，我國金融改革的步伐進(jìn)一步加快，金融市場競爭變得激烈，金融創(chuàng)新不斷涌現(xiàn)。而與此相伴隨，銀保合作作為金融業(yè)中的新生力量，發(fā)展迅猛，迅速成長起來。在保費收入迅速增長的同時，銀保合作模式下的金融營銷產(chǎn)品也亦由之前單一品種的儲蓄分紅保險過渡為萬能險、健康險和養(yǎng)老險等保險品種眾多的多元化品種戰(zhàn)略。單一的儲蓄所柜面銷售模式也取得突破，現(xiàn)在銀保合作的營銷模式已經(jīng)發(fā)展成為以銀行柜面為基礎(chǔ)，銀行理財中心、電話直銷為拓展的多元化營銷模式已經(jīng)形成，相應(yīng)銀行理財服務(wù)中，保險產(chǎn)品已經(jīng)成為銀行客戶關(guān)注的重要產(chǎn)品之一?；诖?，國內(nèi)銀保合作的金融服務(wù)朝著更為專業(yè)化、更為人性化的方向發(fā)展。總結(jié)起來，我國銀保合作的發(fā)展軌跡呈現(xiàn)出了起步較晚但成長迅速的顯著特征，雖然近年來由于金融業(yè)體制改革調(diào)整，銀保合作發(fā)展的步伐有所減緩，經(jīng)營模式也主要以協(xié)議合作為主，銀保合作中銀行仍充當(dāng)著兼職人，但畢竟銀保合作中的銀行已經(jīng)從之前的專屬轉(zhuǎn)變成為了當(dāng)前的獨立，銀保產(chǎn)品也發(fā)展到一壽險產(chǎn)品為主，而且這些產(chǎn)品中大多是分紅和固定收益類的金融產(chǎn)品。近年來，銀保合作呈現(xiàn)出了明顯的銀保實體之間的互相進(jìn)入趨勢，銀保之間開展深度資本合作，這為中國未來的綜合金融集團(tuán)及服務(wù)奠定了一定的基礎(chǔ)。
2 銀保合作發(fā)展中存在的問題
歷經(jīng)多年發(fā)展的銀保業(yè)務(wù)走到了一個亟需突破和轉(zhuǎn)型的關(guān)鍵時期。銀保合作如果轉(zhuǎn)型較好，那么銀保合作的金融市場將發(fā)展的更為成熟，甚至有望發(fā)展成保險業(yè)乃至綜合金融市場及財富管理市場的一種嶄新類型的金融產(chǎn)品和一個金融業(yè)新利潤的增長點，與目前的金融創(chuàng)新相適應(yīng)，銀保合作也必將成為廣大銀行擴(kuò)大中間業(yè)務(wù)收入、探索新的利潤增長點的重要方向。
但新生事物的發(fā)展總是充滿曲折，針對銀保合作市場的發(fā)展和更為穩(wěn)健的金融市場的構(gòu)建，我們必須面對存在的問題。我國銀保合作發(fā)展過程中大致存在如下一些問題：
2.1我國的分業(yè)經(jīng)營、分業(yè)監(jiān)管金融體制對銀保合作的制約
根據(jù)我國目前的法律法規(guī)來看，我國采用的分業(yè)經(jīng)營、分業(yè)監(jiān)管的金融監(jiān)管體制，這就從根本上決定了當(dāng)前的銀保合作的具體模式?！吨腥A人民共和國商業(yè)銀行法》中有“商業(yè)銀行在中華人民共和國境內(nèi)不得向非銀行金融機(jī)構(gòu)和企業(yè)投資”的規(guī)定；《中華人民共和國保險法》也有“經(jīng)營商業(yè)保險業(yè)務(wù)，必須是依照本法設(shè)立的保險公司，其他單位和個人不得經(jīng)營商業(yè)保險業(yè)務(wù)，保險公司只能在被核定的業(yè)務(wù)范圍內(nèi)從事保險經(jīng)營活動”的規(guī)定；《保險公司管理暫行規(guī)定》中則規(guī)定了“保險與銀行、證券分業(yè)經(jīng)營；財產(chǎn)保險業(yè)務(wù)與人身保險業(yè)務(wù)分業(yè)經(jīng)營”。這些法律法規(guī)是我國金融業(yè)監(jiān)管體制的根基所在，它決定了我國的分業(yè)經(jīng)營、分業(yè)監(jiān)管的金融體制。而這樣的金融監(jiān)管體制又會對銀保合作下的銀行保險公司兩大主體的資本融合產(chǎn)生阻礙。
2.2我國金融監(jiān)管體制不完善對銀保合作發(fā)展的影響
當(dāng)前，我國的金融監(jiān)管體制是銀行、保險、證券分業(yè)監(jiān)管模式，中國銀監(jiān)會曾表示“將切實遵循相關(guān)法律、法規(guī)，大力支持銀行業(yè)與保險業(yè)拓寬經(jīng)營思路、更新經(jīng)營理念、改善經(jīng)營方式和手段，在有效防范風(fēng)險的前提下，進(jìn)一步探討保險業(yè)和銀行業(yè)新的業(yè)務(wù)合作模式”。保監(jiān)會和銀監(jiān)會也紛紛于2008年聯(lián)合簽署了協(xié)議以增強(qiáng)跨領(lǐng)域的監(jiān)管與合作，并且首次允許銀行投資入股保險公司。從以上金融監(jiān)管機(jī)構(gòu)的表態(tài)和我國事實上存在的監(jiān)管體制而言，不難看出，金融監(jiān)管機(jī)構(gòu)對銀保合作的發(fā)展是持肯定和鼓勵的態(tài)度的，但這與當(dāng)前的金融監(jiān)管體制存在明顯的沖突，或者說銀保合作的政策層面和法律層面都缺乏具體的規(guī)定支撐。這導(dǎo)致了監(jiān)管機(jī)構(gòu)在執(zhí)法過程中出現(xiàn)工作界限不清，銀行或者保險公司在發(fā)展銀保合作業(yè)務(wù)的時候會面臨雙重監(jiān)管，且監(jiān)管指令可能無法得到充分的執(zhí)行的情形。
2.3銀保合作發(fā)展極不平衡且尚處于初級階段
在我國改革開放以后，計劃經(jīng)濟(jì)開始逐步向市場經(jīng)濟(jì)轉(zhuǎn)變，我國的商業(yè)銀行和保險公司正是在這一時期逐漸轉(zhuǎn)型而來，并不斷成長壯大起來。由此帶來的我國商業(yè)銀行和保險公司先天性存在著經(jīng)營機(jī)制不完善，決策機(jī)制不科學(xué)，運(yùn)行機(jī)制效率底下的諸多弊端，某種程度上具有“先天不足，后天失調(diào)”的特點。理論上說，根據(jù)資本紐帶關(guān)系對銀保合作的關(guān)系進(jìn)行分類，大致有以下幾種：一是銀行對銀保合作的公司具有完全的資本關(guān)系，比如中國銀行旗下的全資附屬公司中銀保險就是一例；二是銀行或者保險公司對銀保合作的公司擁有部分資本關(guān)系，比如中國太平保險、信誠人壽以及招商信諾等都屬于這種類型；三是銀行或者保險公司對銀保合作的公司完全沒有任何的資本關(guān)系，這種類型也是我國銀保合作領(lǐng)域中的絕大多數(shù)。
2.4銀保合作的媒介手段比較單一，長期合作難以維系
當(dāng)前銀保合作中的手續(xù)費偏低是整個關(guān)注焦點。一般來說，現(xiàn)在的銀保合作中銀行一般將保險費存款和較高的中間收入作為其合作的籌碼，偏向于重視眼前的短期中間業(yè)務(wù)收入，而非長期的銀保業(yè)務(wù)合作，這就呈現(xiàn)出了只看重存款規(guī)模、忽視合作管理，只看重銀保合作的形式、忽略銀保合作的實質(zhì)內(nèi)容的顯著特征，換言之，銀行在銀保合作的角色過去傾向于功利化。在銀保合作的具體開展中，銀行因自己僅僅作為保險公司的人，而不注重自身的營銷策劃與調(diào)整，銀保產(chǎn)品的宣傳上也表現(xiàn)出被動的現(xiàn)象，往往是保險公司自己在宣傳該銀保產(chǎn)品，利益分配上同樣存在著銀行和保險公司的雙向激勵不足問題。
3 銀保合作深化發(fā)展的建議
借鑒國際社會尤其是西方發(fā)達(dá)國家的銀保合作經(jīng)驗，可以看出在金融混業(yè)經(jīng)營的大趨勢下，銀行和保險公司的充分有效合作是銀保業(yè)務(wù)走向成熟的必要條件，只有通過銀行和保險公司兩大金融主體所擁有的銷售網(wǎng)絡(luò)，銀保業(yè)務(wù)才能真正意義上實現(xiàn)向共同的客戶提供銀保產(chǎn)品及其綜合性的金融服務(wù)，這是銀保業(yè)務(wù)的特色所在。此外，也應(yīng)注意到客戶需求的不斷變化，金融行業(yè)的競爭加劇，金融創(chuàng)新日新月異這些都是在助推銀保合作走向深化的重要因素。筆者根據(jù)以上對我國銀保合作發(fā)展的現(xiàn)狀，結(jié)合國際社會經(jīng)驗和銀保合作中存在的諸多問題，試圖提出如下幾個建議：
3.1健全銀保合作立法規(guī)范，營造良好的法治環(huán)境
伴隨著國際金融混業(yè)經(jīng)營的不斷強(qiáng)化，我國金融創(chuàng)新和金融改革也不斷走向深化。在這樣的大背景下，銀保合作作為金融創(chuàng)新的重要方面，也將不斷取得新的發(fā)展和突破。但應(yīng)該注意的是銀保合作在金融創(chuàng)新中雖有效提高了金融服務(wù)的效率，但也給整個金融體系帶來了一定得風(fēng)險。此時若不及時完善我國的金融法律體系，構(gòu)建起相應(yīng)的金融監(jiān)管體制，那么必然會導(dǎo)致銀保合作不斷成長的過程中缺少相應(yīng)而有效的金融監(jiān)管，從而給我國的金融穩(wěn)定和金融秩序帶來不必要的麻煩。正是基于這些考量，筆者認(rèn)為，應(yīng)該及時完善相應(yīng)的銀保合作相關(guān)法律法規(guī)，對明顯不符合當(dāng)前金融創(chuàng)新實際的一些法律法規(guī)或者是金融政策及時予以調(diào)整、刪除或者修改，只有這樣才能確保銀保合作在不斷成長中受到有效的金融監(jiān)管。同時，也不應(yīng)忽視我國現(xiàn)階段銀保合作的現(xiàn)實，必要時需要制定相應(yīng)的法規(guī)，來鼓勵促進(jìn)銀保合作在金融領(lǐng)域的創(chuàng)新。
3.2加強(qiáng)銀保合作的金融監(jiān)管，降低金融體系風(fēng)險
在銀保合作中，當(dāng)金融監(jiān)管無法達(dá)到及時、有效監(jiān)管時，往往會出現(xiàn)一些不規(guī)范的金融行為。比如在從事銀保合作中，保險公司往往會出于對市場份額的爭奪而采取非正當(dāng)競爭的手段予以太高中間費用，銀行則有可能會出于自己的強(qiáng)勢地位而強(qiáng)迫一些客戶購買銀保產(chǎn)品。而這些無疑會加大銀保合作中的金融風(fēng)險，降低銀保合作的質(zhì)量?；诖耍P者認(rèn)為，金融監(jiān)管體制必須加以調(diào)整和完善，確保對銀保業(yè)務(wù)的有效、及時監(jiān)管銀監(jiān)會、保監(jiān)會也應(yīng)加強(qiáng)業(yè)務(wù)交流和溝通，尤其是銀行和保險公司之間的風(fēng)險信息交流，確保兩大監(jiān)管部門的監(jiān)管政策和規(guī)則之間的銜接、有效和協(xié)調(diào)。只有這樣，金融監(jiān)管才能真正實現(xiàn)防范金融風(fēng)險、禁止銀行搭售銀保產(chǎn)品、避免銀行和保險公司規(guī)避監(jiān)管、防范不正當(dāng)競爭等問題的發(fā)生，為銀保合作乃至整個金融市場的穩(wěn)定健康發(fā)展提供保障。
3.3強(qiáng)化政策導(dǎo)向，構(gòu)建銀保合作的長期機(jī)制與常態(tài)機(jī)制
政策方面，應(yīng)該對銀保合作的經(jīng)營主體予以導(dǎo)向，鼓勵銀保合作管理者樹立起正確的經(jīng)營觀念。對銀行而言，要正確看待銀保合作業(yè)務(wù)，充分的認(rèn)識到銀保合作對于銀行自身發(fā)展的價值，比如銀保合作可以增加銀行中間業(yè)務(wù)收入，可以加強(qiáng)銀行的金融創(chuàng)新，提高銀行開展金融服務(wù)的效率，甚至可以對銀行的人員管理等產(chǎn)生重要影響。而對保險公司而言，銀保合作是其降低經(jīng)營費用，尤其是網(wǎng)店開設(shè)、人員營銷等方面的開支。而且銀保合作是保險公司進(jìn)行金融創(chuàng)新的重要途徑之一，是其拓寬市場、增加保額、提高效益的有效途徑。銀行和保險公司只有樹立起正確的經(jīng)營觀念，正確看待銀保合作業(yè)務(wù)對自身的影響，才能從戰(zhàn)略的高度著手兩者之間的長期性、常態(tài)化的合作與發(fā)展，從而構(gòu)建起相對穩(wěn)定的銀保合作發(fā)展渠道。在銀行和保險公司長期化、常態(tài)化的發(fā)展中，必然會將銀保合作的業(yè)務(wù)規(guī)劃、經(jīng)營戰(zhàn)略和配套措施予以完善。這里需要強(qiáng)調(diào)，在銀行和保險公司的合作初期，可以相應(yīng)的提高中間業(yè)務(wù)收費額，這樣有利于擴(kuò)大銀保合作業(yè)務(wù)的規(guī)模。而對相關(guān)工作人員的利益分配，則需采用差別化待遇策略，根據(jù)具體的工作難度和工作任務(wù)進(jìn)行適當(dāng)分配，以調(diào)動工作人員的積極性。在發(fā)展到一定階段還可以考慮成立專門的營銷團(tuán)隊，為銀保合作的發(fā)展提供人員保障。
3.4積極探索創(chuàng)新，不斷推出銀保合作的新產(chǎn)品
銀保合作的成長和成熟需要不斷涌現(xiàn)的銀保產(chǎn)品做支撐，而種類豐富的銀保產(chǎn)品又依賴于金融創(chuàng)新的不斷深化。在銀保合作中，銀行和保險公司都應(yīng)該加強(qiáng)銀保產(chǎn)品的創(chuàng)新，只有這樣，才能為銀保合作的發(fā)展提供源源不斷的活力和動力。銀行和保險公司的積極合作，探索創(chuàng)新，要求不斷豐富的銀保合作產(chǎn)品，而這對銀行和保險公司而言，發(fā)展性質(zhì)互補(bǔ)、功能互補(bǔ)、收益互補(bǔ)的銀保產(chǎn)品可以說是一種創(chuàng)新的基本方向。
【參考文獻(xiàn)】
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[3]高洪民、朱軍勇，《國際銀行保險發(fā)展經(jīng)驗對我國的啟示》，《金融與經(jīng)濟(jì)》2005年02期.
1.1由于更年期的婦女缺乏保健的知識
通常情況下造成情緒不穩(wěn)，如心理情緒產(chǎn)生波動、失眠、自我難以調(diào)節(jié)癥狀，加重了更年期綜合征的到來，形成惡性循環(huán)。因此，婦女在這之前，最好進(jìn)行一些心理咨詢或去醫(yī)院或相關(guān)門診進(jìn)行問診，可以采取適當(dāng)?shù)乃幬镏委?，例如，激素的定量使用，對該病的預(yù)防有積極的作用；保持積極的上進(jìn)心，能很大程度的增強(qiáng)婦女的機(jī)體的免疫力。此外，良好的心情會促使神經(jīng)分泌系統(tǒng)、免疫系統(tǒng)進(jìn)行密切的協(xié)作以及緊密的協(xié)調(diào)，從而使機(jī)體處于一種健康的、穩(wěn)定的最佳狀態(tài)，還能有效的降低和克服婦女更年期的綜合癥[2]。
1.2婦女在經(jīng)期期間對鈣物質(zhì)的的補(bǔ)充和吸收顯得十分的重要
尤其是婦女在絕經(jīng)前、后，每天對鈣的吸收平均量為1200～1500mg，外加還要補(bǔ)充維生素D，因為維生素D能夠促進(jìn)鈣和磷的吸收，促使鈣物質(zhì)能在骨骼內(nèi)快速的沉著。還有要適量的補(bǔ)充相關(guān)的激素，尤其是女性激素，它能更好的調(diào)整女性在過渡時期激素的分泌量，從而能延緩骨質(zhì)疏松癥的發(fā)生發(fā)展，還能降低心血管方面的疾病，對婦女更年期的綜合癥也有改善性。
1.3對婦女圍絕經(jīng)期間的保健與護(hù)理
首先，正確的使用藥物干預(yù)。從流行病學(xué)、臨床實驗、動物實驗等方面講大豆異黃酮能夠改善絕經(jīng)后女性出現(xiàn)的潮熱癥狀，還能防止血管粥樣硬化的癥狀以及防止骨質(zhì)疏松的出現(xiàn)，從而降低了乳腺癌的發(fā)現(xiàn)率，因此要建議女性尤其是更年期的婦女要及時的使用大豆異黃酮進(jìn)行治療借助依賴性癥狀以及相關(guān)的疾患[3]。其次，婦女在更年期的時候易出現(xiàn)三大腫瘤：卵巢癌、子宮頸癌、子宮內(nèi)膜癌；更年期屬于高發(fā)階段，因此要更加的重視，盡早的做好婦科腫瘤的早發(fā)現(xiàn)、早診斷、早治療。婦女應(yīng)每隔3~6個月做1次婦科檢查，對疾病的篩查工作一定要做到無病早防，有病早治療。假若月經(jīng)周期除了出現(xiàn)了紊亂之處，還出現(xiàn)了經(jīng)期的延長以及經(jīng)量的增加，那么就應(yīng)該及時的就診，防止失血過多，從而出現(xiàn)貧血癥狀。
2婦幼衛(wèi)生工作的相關(guān)特點
隨著社會經(jīng)濟(jì)的發(fā)展，人們對自己的保健意識也逐漸的增強(qiáng)，保健的需要也在慢慢的改變，人們對自身的健康觀念也發(fā)生了極大的變化，不僅僅要求減少疾病的發(fā)生，而且還要追求生命的高質(zhì)量。因此，對婦幼衛(wèi)生保健必須要以人為中心，以家庭為小單位，從維護(hù)生理健康島社區(qū)以及家庭健康的促進(jìn)來更新人們的思想，從而更好的調(diào)整婦幼衛(wèi)生服務(wù)的思路，不斷的拓寬服務(wù)的范圍。對婦幼衛(wèi)生展開保健服務(wù)要根據(jù)其婦幼衛(wèi)生的工作特點，開展以下相關(guān)的工作：在社區(qū)建立相關(guān)的婦女早孕的保健卡，主要是包括產(chǎn)前、產(chǎn)時、產(chǎn)后的相關(guān)保健服務(wù)；對高危妊娠的轉(zhuǎn)診以及篩查；對育齡的夫婦要進(jìn)行相關(guān)計劃生育的指導(dǎo)。其中尤其是要注意對危重癥的兒童和婦女要建立婦幼衛(wèi)生的急救站，及時的將危重癥的患者進(jìn)行急救或者是急轉(zhuǎn)診治，從而有效的降低5歲以下的兒童和孕產(chǎn)婦的死亡率。幫助以及指導(dǎo)母親堅持6個月的母乳喂養(yǎng)。對兒童的管理和服務(wù)要從孩子的出生到成年，制定一套完整的服務(wù)系統(tǒng)；加強(qiáng)對兒童急性的消化道和呼吸道疾病的管理；給兒童要做好定期的體檢、免疫等工作。對于下崗的職工，因為有失落感，在更年期的時候更容易出現(xiàn)焦慮、煩躁等癥狀，這就要求服務(wù)人員對其患者要加強(qiáng)思想的開導(dǎo)并給予相關(guān)藥物的輔助治療，幫助更年期的婦女高興的度過更年期。日常生活中和要加強(qiáng)婦女、兒童多發(fā)病、常見病以及相關(guān)的慢性疾病的預(yù)防、診斷和治療。日常生活中要加強(qiáng)對婦幼衛(wèi)生保健活動的宣傳，引導(dǎo)人們不斷的改變自己的生活習(xí)慣和行為的方式，在人們的心中樹立健康的觀念，降低疾病的發(fā)生。
3加強(qiáng)人員素質(zhì)和基礎(chǔ)設(shè)施的建設(shè)
婦幼衛(wèi)生工作是關(guān)系到我們民族的昌盛以及每個家庭的幸福生活，所以醫(yī)院應(yīng)該加強(qiáng)對婦幼衛(wèi)生工作的重視。在醫(yī)院配備必須的產(chǎn)科、兒科的醫(yī)療器械以及專業(yè)用車。在專業(yè)醫(yī)護(hù)人員方面，不僅保障基層人員的工資報酬和福利待遇，而且還要加強(qiáng)對基層婦幼衛(wèi)生人員的業(yè)務(wù)培訓(xùn)，要求每年對基層婦女衛(wèi)生人員的專業(yè)培訓(xùn)達(dá)到100%，其合格率要達(dá)到96%以上。另外，還要建立吸引人才的機(jī)制，提供學(xué)習(xí)的機(jī)會和晉升的機(jī)會，改善工作的環(huán)境，最終形成合理的、嚴(yán)格的、科學(xué)的工作環(huán)境，保證婦幼衛(wèi)生工作順利的進(jìn)行。
Key words：Hong Kong ； historic building ； conservation ； activation ； with text
中圖分類號： TU252 文獻(xiàn)標(biāo)識碼：B
文章編號：1674-4144（2016）-04-90（7）
1 香港文物建筑保育的體系
2000年成立的文化委員會，是香港文物建筑保護(hù)體制中級別較高的組織，負(fù)責(zé)向政府提供有關(guān)文物保護(hù)的意見及進(jìn)行文物建筑保護(hù)活化過程的推進(jìn)。與此同時，民政事務(wù)局也就文物建筑保育活化的意見進(jìn)行推敲及改進(jìn)。而古物咨詢委員會則是文化委員會的下屬組織，主要負(fù)責(zé)向民政事務(wù)局提供古物保護(hù)環(huán)節(jié)相關(guān)建議，其建議范圍從是否將某建筑作為古物建筑開始，延伸到過程中可能出現(xiàn)的各種問題，如每年的修繕計劃、勘察隊伍的監(jiān)督等等，一直到文物建筑保護(hù)意識的推廣。古物古跡辦事處則是專門負(fù)責(zé)古物建筑的活化再利用，其通過與具體相關(guān)部門的合作最終達(dá)到文物建筑的保育活化過程。這時，香港旅游發(fā)展局，市區(qū)重建局，華人廟宇委員會及教務(wù)署等組織則作為執(zhí)行者或促進(jìn)者，帶動整個活化項目的進(jìn)行。[1]
2 香港文物建筑保育體系中的以人為本
2.1 公眾參與
對于文物建筑的保育活化，其根本目的是發(fā)揮其既有功能，繼續(xù)為社會所用，為公眾所用。對于這樣特殊的公共社會資源來說，其服務(wù)群體――民眾的意見就顯得尤為重要。民眾的公共記憶與城市情感的保護(hù)與尊重，以及其城市生活的便捷舒適性的改善與維持，是保育活化工作的中心意義所在。而民眾的參與的方式即以居民意愿做改變，尊重其情感，滿足其需求，從而最大化的提高了保育活化工作的效率。建于上世紀(jì)五十年代的永利街，古物古跡辦事處并沒有將其列入古建筑保育的范圍之內(nèi)，但是市民主動呼吁原址保留永利街的建筑，為了回應(yīng)公眾對于歷史建筑保護(hù)的訴求，在2011年城市規(guī)劃委員會將永利街?jǐn)M改建為“綜合發(fā)展區(qū)”，予永利街保護(hù)活化工作以足夠的精力及重視。
對于香港文物建筑保育的工作，政府則以資訊平臺的方式為民眾提供民眾提供意見提出訴求的平臺，為政府與人民起到搭接作用，使保育活化成果更接近民眾需求。香港政府組織民間社會各界成員組成的古物咨詢委員會，專門向香港文物保育活化工作提供意見。并且組織公眾論壇，向公眾介紹其建筑保護(hù)政策及措施，鼓勵公民對政府保育活化工作提供意見，并將公眾意見的精華納入文物建筑保護(hù)政策中予以實施。
在建筑保育活化過程中，公眾參與同樣不可或缺。在美荷樓的活化過程中，改建者廣泛收集了許多民眾的意愿，在保護(hù)過程中運(yùn)用敘事手法，以其個人口述史及歷史生活物品為主線，意愿為主體，從人的角度出發(fā)，以生活歷史記憶為散點進(jìn)行串聯(lián)保護(hù)，最后實現(xiàn)區(qū)域歷史活化后的生活與人文精神與歷史脈絡(luò)的再現(xiàn)，及現(xiàn)代與歷史的對話關(guān)系。這無論是對個人，還是集體利益來講都是意義重大的。體驗式的歷史再現(xiàn)使得活化后的美荷樓極高的展現(xiàn)了人文精神的精華價值。公眾參與的必要性與重要性即在此得以完整地體現(xiàn)。
2.2 “人性”法律法規(guī)
在對歷史建筑保育活化的過程中，法律制約無疑是其最重要的環(huán)節(jié)。然而法律本身是生硬的，關(guān)于歷史建筑的保育規(guī)章則一定是以建筑為重心的規(guī)章制定，這時若將法律執(zhí)行的出發(fā)點在一定程度上放在人的身上，這無疑是政府文物保育活化中最人性化的體現(xiàn)。除了對受到懲罰的古物破壞者仍然予以其上訴機(jī)會這種制定法律通常的人性化手段外，《古物與古跡條例》中還對其合法擁有人乃至公眾有著諸多法規(guī)方面執(zhí)行的尊重。
2.2.1 補(bǔ)償與限制
對于補(bǔ)償，不僅對于保育歷史建筑中提出有效意見的人，給予一定的修繕撥款，并且對于古跡或者古物的擁有人或是合法占有人，若是其因為保護(hù)古跡古物而受到一定的經(jīng)濟(jì)損失，主管當(dāng)局或是區(qū)域法院也應(yīng)對其有一定的補(bǔ)償。
在《古物與古跡條例》于2000年底59號第三條的修訂即有著這樣詳細(xì)的規(guī)定。而對于市區(qū)重建的歷史建筑活化項目，政府則可以提供連續(xù)十年的維修基金，并且使居民自行購買維修保險，為建筑長期保留作保障，還可以為進(jìn)行維修的居住者提供免費的貸款。
在另一些保育活化的項目中，政府則與建筑使用申請者形成伙伴關(guān)系，政府提供一定的補(bǔ)償與使用權(quán)，申請商家在容許運(yùn)營的基礎(chǔ)上被《歷史建筑保護(hù)策略》限制于歷史建筑保護(hù)的種種制度，從而達(dá)到真正保護(hù)歷史建筑的目的。
在雷春生的活化方案中，通過經(jīng)營者與政府部門建立伙伴關(guān)系，政府提供使用權(quán)，商家負(fù)責(zé)主要方案建設(shè)成本支出，此舉將政府支出的古建保育建設(shè)成本以十倍下降。這既使商家活動了盈利，又減輕了政府的財政壓力。同時政府制定《歷史建筑保護(hù)策略》對歷史建筑的保護(hù)做導(dǎo)向與限制，指引申請者更好地保護(hù)歷史建筑免遭破壞。
2.2.2 權(quán)限
對于政策人性化最真切的表現(xiàn)莫過于對于相對弱勢的保護(hù)與個人權(quán)力的給予。即使是主管當(dāng)局或是具有相關(guān)權(quán)利的制定人士在進(jìn)入合法占有人住用處所時，仍然需要在48小時之前向合法占有人發(fā)出書面的通知，或是獲得合法占有人的書面同意。并且在文物建筑保育過程中，若是其合法擁有人對政府方面的宣布有任何異議需要提出反對，都可以向其相關(guān)行政長官提出呈請。
對于私人產(chǎn)權(quán)的相當(dāng)?shù)淖鹬嘏c保護(hù)同時也體現(xiàn)在另一個方面。即若歷史建筑其資產(chǎn)擁有權(quán)歸私人所屬，那么歷史建筑的拆，留意愿則完全尊重私人意愿，這便是私人權(quán)限的絕對尊重。當(dāng)歷史建筑與私人意愿產(chǎn)生沖突時，政府則通過補(bǔ)償政策來進(jìn)行平衡。如2007年的景賢里事件，屬于私人產(chǎn)權(quán)的景賢里面臨著被拆除的風(fēng)險，此時當(dāng)歷史建筑的保護(hù)與私人產(chǎn)權(quán)產(chǎn)生沖突時，香港政府及時以“以地?fù)Q地”的補(bǔ)償方法同時保護(hù)私人產(chǎn)權(quán)及歷史建筑，實現(xiàn)了私人權(quán)利與歷史建筑雙贏的局面。最后，景賢里得以保存并且政府將其開放于公眾進(jìn)行參觀。
2.2.3 文本資料的參閱
在《古物與古跡條例》的規(guī)定中，對于古物古跡的相關(guān)資料，以及其相關(guān)的圖則，不僅要求在第一時間送達(dá)其私人土地的合法占有人，而且要求其每份圖則的副本都可以供公眾在任何合理的時間查讀。
2.3 社會弱勢階層的保護(hù)
2.3.1 每個人均擁有均等的權(quán)利
“保障弱勢人群的權(quán)利，為有特別需要的人士，例如長者和弱能人士，及收入微薄者提供特別設(shè)計的房屋。若是本身為其居住著，則一定要維護(hù)其居住權(quán)?！边@是來自于“文物保護(hù)政策”中對于保障弱勢群體權(quán)利的描述，其充分的體現(xiàn)了香港政府對于社會階層的保護(hù)。為了避免歷史建筑只為資產(chǎn)運(yùn)作所用而剝奪了大多數(shù)公民的擁有權(quán)的這種行為，政府方面也做出了許多努力。香港政府在與“文化葫蘆”這個非牟利文化機(jī)構(gòu)曾經(jīng)在一起合作退出過“家家游樂”系列導(dǎo)賞團(tuán)，供香港公民免費參觀經(jīng)過保育活化的歷史文物建筑，使各個階層，包括低收入家庭也可感受到歷史建筑的風(fēng)貌。社會階層的保護(hù)并沒有停止在這一層面，港政府還進(jìn)一步推出了無障礙歷史建筑導(dǎo)賞團(tuán)，保障了殘障人士觀賞體驗歷史文物建筑的權(quán)利。[2]
2.3.2 改建項目形式的傾向性
對于文物建筑的保育活化，將改建項目類型面向廣大的民眾而非僅為資產(chǎn)運(yùn)作做犧牲。長此以往，對于城市特色的保護(hù)與城市文化的延續(xù)將是極為有利的。因為，一個城市的特色往往是由其最普通的大眾文化構(gòu)成的。對于社會各平民階層的保護(hù)，其根本是保護(hù)了香港區(qū)域化的民俗文化，其對城市特色的形成于文化的繼承有著舉足輕重的作用。而香港對于認(rèn)定歷史建筑的保育與活化的方向，得先通過古物古跡辦事處等有著專業(yè)素養(yǎng)人士的綜合評估，以判定其適宜的再利用方式。許多再利用方式都以提供更多休憩用地和社區(qū)、公共服務(wù)設(shè)施為主。例如將?紊降木?署建筑改為文物陳列館，將原某太古洋行行大班私宅改為生物多樣性自然教育中心、清代炮臺遺址九龍寨城改建為江南式園林、舊三軍司令官邸活化為茶具文化館等文物建筑保育活化為公共服務(wù)設(shè)施的案例，則充分體現(xiàn)了改建項目形式對于公眾參與的重視，對于“以人為本”的在歷史建筑保護(hù)工作中的滲透。最具典型意義的當(dāng)屬在“雷春生”活化項目。項目以競標(biāo)形式進(jìn)行確定，在其過程中淘汰公眾服務(wù)性不強(qiáng)的項目，如酒吧、旅館等。最后保留了原來建筑醫(yī)療特色的保育項目---香港浸會大學(xué)中醫(yī)藥學(xué)院診室最終獲得了項目權(quán)。在功能空間上，該項目將底層開放為社區(qū)中心，在沿街開放展覽館介紹雷春生及香港的歷史，并且開設(shè)首賣涼茶及中藥的點鋪，以及其中醫(yī)藥保健服務(wù)，中醫(yī)藥門診服務(wù)，等服務(wù)空間能為社區(qū)提供多種服務(wù)，創(chuàng)造就業(yè)機(jī)會。在建筑保護(hù)上，設(shè)計在不影響歷史建筑舊立面的基礎(chǔ)上，在外圍安裝玻璃窗，以解決建筑因處交通要道而帶來的噪音問題，并且在建筑內(nèi)部及后援分別加設(shè)電梯，防火樓梯等適應(yīng)現(xiàn)代生活的公共設(shè)施，使得保育活化工作以建筑更好的為人所服務(wù)為出發(fā)點。這些都在相當(dāng)程度上體現(xiàn)了文物古跡署在項目確定上對于公眾服務(wù)型即可以為大多數(shù)人所服務(wù)的改建項目的傾向性。[3]
2.4 社會生活的保護(hù)與調(diào)適
“真正的保護(hù)不在于重拾過去的風(fēng)貌，而是要保留現(xiàn)存的事物并指出未來可能的改變方向。保護(hù)的目標(biāo)常常是要保持當(dāng)?shù)鼐用窈蜕鐓^(qū)結(jié)構(gòu)的穩(wěn)定性，防止社會生活頻繁、過度的變化?！盵4]歷史建筑的風(fēng)格風(fēng)貌的的延續(xù)是維持街巷文化特色的重要構(gòu)成，由其構(gòu)成的社區(qū)結(jié)構(gòu)與居住環(huán)境又是居民城市意象與情感的基礎(chǔ)，是歷史建筑人文價值高層次的人文意義。保護(hù)居住結(jié)構(gòu)與社會生活的穩(wěn)定性，在某種程度上是歷史建筑保育活化工作的重點工作之一。在2009年“藍(lán)屋”的保護(hù)活化案例中，就保留了“藍(lán)屋”以茶及醫(yī)療為主的社會企業(yè)模式，不僅體現(xiàn)其街巷特色及文化，且延續(xù)了其商鋪服務(wù)類型，增加了公共服務(wù)綠地。這樣的保育方式維持了本身的社區(qū)結(jié)構(gòu)，在這基礎(chǔ)上，“留屋留人”的保育活化方式進(jìn)一步穩(wěn)固了先前的社區(qū)網(wǎng)絡(luò)，進(jìn)而維持了區(qū)域內(nèi)人們的生活穩(wěn)定性。負(fù)責(zé)運(yùn)營的圣雅各福群會還設(shè)立了“香港故事館”向民眾展示早期香港的區(qū)域生活環(huán)境與社會交往文化。
2.4.1 保護(hù)城市特色與文化
歷史建筑的保護(hù)，應(yīng)該不僅僅是一所建筑的保護(hù)，其傳達(dá)的保護(hù)概念應(yīng)該是具有區(qū)域性的?！俺鞘兄猿蔀橐环N藝術(shù)，最大的特點在于‘參與性’――它需要人們在其中穿梭活動”。[5]而區(qū)域的文化特色必須是由人的生活痕跡構(gòu)成的，此時保護(hù)居民的社會生活，則成為保護(hù)歷史建筑更上一層的意義，成為城市特色的保護(hù)，及其歷史文化的傳承。如1950年建成的位于灣仔景星街8號單數(shù)門牌的“橙屋”這種一梯一伙的牙簽式建筑，無論是其重功能的平面形制，還是其具有中國特色的唐樓立面風(fēng)格，或是這種見縫插針式建造方式，都無疑成為過去港人努力，掙扎求生存的歷史及文化代表。塑造出多元文化社會中不可割舍的生活依存空間。[6]
2.4.2 維持居民生活穩(wěn)定性與舒適性
歷史建筑保育的根本目的是通過保育活化繼續(xù)為民眾所用，并且保護(hù)區(qū)域原有的社區(qū)結(jié)構(gòu)與人們的社會生活，維持其居民生活穩(wěn)定性與舒適性，使得歷史建筑的保育活化工作與周圍環(huán)境有著更好的兼容性。從另一方面來講又從人文景觀的保護(hù)與延續(xù)過程中起到傳承城市文化與城市歷史，以及保護(hù)人們城市意象與城市情感的的作用。在雷春生的案例中，其改建項目與先前建筑功能相符，這可以使文物建筑區(qū)域內(nèi)的居民得到相同的公共設(shè)施服務(wù)，不改變其原本的社會生活方式，維護(hù)了其社會結(jié)構(gòu)的穩(wěn)定性。
2.4.3 調(diào)適居民生活活動
增加區(qū)域居民的活動，如合適的的改建及加建項目，可以在一定程度上給活化建筑注入新的活力，以平民化的公共服務(wù)設(shè)施為居民提供更全面的服務(wù)，使得居民生活舒適性得到提升，令社區(qū)生活更加活躍，并且使文物建筑在未來發(fā)揮更大的社會效益。
1.在“藍(lán)屋”的保育活化項目中，經(jīng)營者增加了沿街的小店鋪，如素食店和甜品店、露天的公共服務(wù)綠地等，增加了區(qū)域內(nèi)人們的交流機(jī)會，降低了交流尺度，從而加強(qiáng)了居民社會活動的頻繁性，使文物建筑改建更好的為區(qū)域及城市結(jié)構(gòu)做貢獻(xiàn)。
2.在“綠屋”的保育活化方案中，將巴士路街全半部分保留，后半部分拆除增加了了一個約300M2的的公共空間，彌補(bǔ)其城市規(guī)劃方案在公共服務(wù)綠地功能方面的缺失，增強(qiáng)了其社區(qū)結(jié)構(gòu)完整性及合理性。作為通過歷史建筑保育活化中積極調(diào)適居民生活的成功案例，體現(xiàn)了其香港政府在文物建筑保育活化中以人為本的核心思想。
3.在永利街的項目活化中，則利用其特殊的建筑形式“臺”，以免租等方式鼓勵各方在此舉行各種公眾活動，不僅使得永利街“臺”的社區(qū)文化得以保留和發(fā)揚(yáng)，并再次基礎(chǔ)上發(fā)展了新的活動，如盆菜宴，青少年文化香港文化學(xué)習(xí)交流等，增強(qiáng)了社區(qū)活動，提升了社區(qū)生活的豐富性與趣味性。
而貫穿這兩個活化項目的調(diào)適方法，還是通過對居住環(huán)境的適應(yīng)性調(diào)適，歷史建筑因為其年代久遠(yuǎn)大都已經(jīng)不能適應(yīng)現(xiàn)代人的生活習(xí)慣以及新的建筑規(guī)范，為了提高建筑舒適性，對處在現(xiàn)代背景下的建筑功能進(jìn)行了加建及改變。如其加建了洗手間、電梯，更新了消防設(shè)施等更加現(xiàn)代化的設(shè)施和更加合理的建筑設(shè)計規(guī)范以適應(yīng)時代的變化，通過改建對居民生活舒適性進(jìn)行積極調(diào)適。
2.5 保護(hù)居住者
保護(hù)原來的居住者是維護(hù)原有歷史建筑區(qū)域社會生活架構(gòu)的基礎(chǔ)之一，通過居住者的文化特色的維持與保留來保護(hù)歷史區(qū)域文化特色。保護(hù)居住者也是避免社會生活頻繁、過度的變遷，這是對居民情感的充分尊重，及其對城市環(huán)境權(quán)與舒適權(quán)的一定保障。在“藍(lán)屋”保育活化再利用為民間生活館的案例中，就首次使原本居民繼續(xù)留住。并且在保育活化過程中增加了現(xiàn)代的服務(wù)設(shè)施，如無障礙設(shè)施，電、水等基本設(shè)施，令“舊建筑”能適應(yīng)新時代人們生活需求，使居住者能有良好而科學(xué)的建筑環(huán)境。
2.5.1 保持社區(qū)與鄰里關(guān)系
在2007年的市區(qū)重建策略中明確地提出，文物建筑的保護(hù)與區(qū)域規(guī)劃將在“切實可行的范圍內(nèi)保存區(qū)內(nèi)居民的社區(qū)網(wǎng)絡(luò)。”這一策略則充分體現(xiàn)了香港文物保育活化工作中對于居住著的保護(hù)。這將在未來很長一段時間內(nèi)有利于香港城市特色與城市文化的形成與傳承，對城市總體的發(fā)展將是極為有利的。使原本居民繼續(xù)留住，對社區(qū)的鄰里關(guān)系也是一種保護(hù)與維持，這對維護(hù)居民的社區(qū)情感與固有的社區(qū)結(jié)構(gòu)是非常有效的。以此固化與發(fā)展城市特色與文化。在永利街的保育活化項目中，為了突出永利街“臺”這種獨特的小區(qū)氣氛，其改建過程沿用了現(xiàn)有建筑物的高度與臺寬度的比例。“臺”的設(shè)計為附近的居民提供了一個公共休憩空間，供大家集合及進(jìn)行不同的公眾活動。市建局還通過申請成功得到將本來的住宅用途改變?yōu)榉亲≌猛?，以提供更多的公共空間供一個供小區(qū)人們交流活動的地方，保留且增加區(qū)域內(nèi)人們生活及交往空間，使其繼續(xù)為人們聚會及舉行公眾社區(qū)活動提供場所，這對保持社區(qū)及鄰里關(guān)系具有積極的意義。[7]
2.5.2 對城市生活的一種保護(hù)和繼承，城市區(qū)域文化的一種傳承
香港文物保育活化工作中對于居住著的保護(hù)，即是對居民城市生活穩(wěn)定性的一種保護(hù)，其不僅在一定程度上體現(xiàn)了香港文物建筑保育活化工作對于居民環(huán)境權(quán)與居住權(quán)的尊重與保護(hù)，而且維持了居民的城市情感，避免了其社會生活的過度變化，并且將在將在未來很長一段時間內(nèi)有利于香港城市特色與城市文化的形成與傳承，這對城市總體的發(fā)展將是極為有利的。保護(hù)了居住著，即保護(hù)了其城市生活，在升華意義上即保護(hù)了其區(qū)域文化與特色。在美荷樓的保育活化中，香港青年旅社協(xié)會就專門聚集了來自美荷樓，石峽尾?及深水涉區(qū)的舊居民，搜集了他們具有很高人文精神價值的生活故事，將這些充滿人情的故事與過去的生活痕跡重新通過建筑的方式進(jìn)行展現(xiàn)。美荷樓生活博物館展示了19世紀(jì)50及70年代的共兩層的公屋單位，除了將4個原有住宅的建筑形式既結(jié)構(gòu)保留外，還重建了部分公共多格廁所、浴室及走廊內(nèi)的公共廚房，展現(xiàn)居民在狹隘的走廊煮食的生活情境。博物館還在在其中展出了1200多件歷史生活物品，包括舊家具、舊照片等，與美荷樓舊居民口述的40多個鄰里間的生活故事等記憶散點組合串聯(lián)形成主線再現(xiàn)歷史脈絡(luò)與場景。除此之外，生活館還有美荷樓的前居民擔(dān)任導(dǎo)游，向游客生動的講述與再現(xiàn)昔日的守望相助的蝸居生活。[8]
美荷樓的活化不僅保留了歷史建筑的建筑價值，以及其為眾人所感性的城市意象，更體現(xiàn)了香港政府文物建筑活化中對于人文精神甚至于個人情感的尊重與保護(hù)，對于人情與本土文化的延續(xù)與傳承其重要性的足夠認(rèn)識。
2.6 經(jīng)濟(jì)及稅收的優(yōu)惠政策
在香港文物保護(hù)經(jīng)濟(jì)政策的制定中，首要考慮的是公眾的利益，其次是私人的利益，再其次才是政府的承擔(dān)狀態(tài)。香港政府對于歷史建筑保育工作中的經(jīng)濟(jì)政策的制定，充分的尊重和保護(hù)了大多數(shù)公民與私人的權(quán)利，體現(xiàn)了對人權(quán)的尊重。其政策制定中成功的案例之一“伙伴計劃”，是其政府與社會輔助保育歷史建筑的成功案例
2.6.1 尊重私人產(chǎn)權(quán)
當(dāng)保護(hù)對象為私人業(yè)主時，政府會通過上限100萬港元的的資助額來鼓勵其對歷史文物建筑做保育活化工作。不過得到資助的前提必須是私人業(yè)主必須接受協(xié)議的一些要求，比如在協(xié)議期間內(nèi)不得對歷史建筑進(jìn)行拆卸、損壞及轉(zhuǎn)讓。中華電力總辦事處的鐘樓就通過以放寬建筑高度與容積率的要求為條件，鼓勵私人業(yè)主對建筑物鐘樓部分的保護(hù)。通過協(xié)商，業(yè)主將經(jīng)過保育活化的歷史建筑開放為兩個博物館供民眾游覽觀光，其分別是中華電力企業(yè)有關(guān)的電力博物館和以展示香港歷史為主的博物館。
2.6.2 困難幫助
在“文物保護(hù)政策中”明確指出因進(jìn)行重建項目而物業(yè)被收購或回收的業(yè)主必須獲得公平合理的補(bǔ)償，并且受重建項目影響的住宅租戶必須獲得妥善的安置。
由非盈利機(jī)構(gòu)以社會企業(yè)模式“活化”
在文物建筑保育工作中對于經(jīng)濟(jì)與稅收最為成功的雙贏案例，當(dāng)為“活化歷史建筑伙伴計劃”。其不單純依賴某一方而是政府與社會機(jī)構(gòu)相輔相成，共同保育活化文物建筑的“伙伴”形態(tài)，已經(jīng)在政策實踐中取得了勝利。“藍(lán)屋”就是非常成功的案例。政府在保證了圣雅各福群會具有保育功能，能自負(fù)盈虧以及具有服務(wù)更多社群的能力后，將開發(fā)使用權(quán)交予，使其對文物建筑進(jìn)行活化保育，實現(xiàn)雙贏的局面。
2.6.3 開發(fā)權(quán)轉(zhuǎn)移
對于在區(qū)域內(nèi)開發(fā)的保護(hù)限制的情況，為了維護(hù)開發(fā)商的合理權(quán)益，又同時保護(hù)歷史建筑的風(fēng)貌，施行開發(fā)權(quán)轉(zhuǎn)移這一經(jīng)典措施。通過把開發(fā)的容積率作為一種權(quán)利，轉(zhuǎn)移到更符合城市總體規(guī)劃的一些開發(fā)地區(qū)去，從而實現(xiàn)歷史建筑保護(hù)與維護(hù)開發(fā)商權(quán)益的雙贏狀態(tài)。這一獎勵政策在運(yùn)用時具有很強(qiáng)的適應(yīng)性，亦可以同時保護(hù)歷史建筑與開發(fā)商的權(quán)益，因而已被許多城市所采納。在潘屋的保護(hù)項目中，歷史建筑的保護(hù)與開發(fā)商權(quán)益沖突，政府則通過將其因為保護(hù)潘屋而損失的地積比例轉(zhuǎn)移到另一處，同時維護(hù)了歷史建筑與開發(fā)商的權(quán)益。
2.6.4 補(bǔ)償機(jī)制
補(bǔ)償機(jī)制是用于補(bǔ)償因為相關(guān)原因使暫定古跡擁有人或合法占有人而蒙受或相當(dāng)可能蒙受的經(jīng)濟(jì)損失。以維護(hù)暫定古跡擁有人或合法占有人的合法權(quán)益。并且在補(bǔ)償過程中，可以根據(jù)其具體情況進(jìn)行多次撥款。在“魯班師先廟”的保育活化項目中，香港政府就曾先后批出71萬元用于其建筑構(gòu)件的修茸。
2.7 后期使用評估及調(diào)控
在結(jié)束了歷史建筑的保育活化工作后，為了驗證該項目是否實施成功，香港政府通常會組織社會影響評估，對項目范圍的人口特點，經(jīng)濟(jì)特點，居住環(huán)境，社會經(jīng)濟(jì)活動特點，人口緊迫程度，福利設(shè)施等進(jìn)行評估，判斷其居民環(huán)境是否但得到了改善。并且對于受項目影響的居民另做第二階段社會影響評估，了解其受影響業(yè)主和租戶的住屋意愿，就業(yè)狀況，安置需要，社區(qū)網(wǎng)絡(luò)等方面，以制定相關(guān)計劃對受影響的方面采取相關(guān)措施做積極的改善。
3 特性解析及啟示
3.1 保護(hù)公眾記憶
與民共商，以人為本立足于城市的長遠(yuǎn)發(fā)展。從狹義上來講，以人文本體現(xiàn)了對人權(quán)的尊重，保護(hù)且發(fā)揮了每個公民應(yīng)有的對城市美好希冀的權(quán)利，是現(xiàn)代社會執(zhí)政者先進(jìn)的突破性改革。從廣義來說，從一方面來講，與民共商是有前瞻性的執(zhí)政方式，尤其對于城市規(guī)劃而言。對于城市歷史建筑的保護(hù)，遵循居民的意愿，不僅是對公眾城市情感的一種尊重，對居民城市意象的一種保護(hù)，對居民城市生活的一種改良，保育城市傳統(tǒng)交往空間，回應(yīng)人在城市記憶及情感方面的需求，延續(xù)且保護(hù)其交往方式，在人文角度上豐富了鄰里間的情感交流。而且可以激發(fā)公民對城市政策實施的積極性，這對城市以及社會的長遠(yuǎn)發(fā)展都是極為有利的。從另一方面來講，通過對居民意愿的理解，區(qū)域文化與特色的尊重與保護(hù)，令城市特色得以保護(hù)及加強(qiáng)，從而增加城市的魅力。
3.2 維護(hù)社會穩(wěn)定
香港以人為本的文物建筑保護(hù)概念維系和保護(hù)了每個居民的應(yīng)有權(quán)利，對人權(quán)充分的尊重保護(hù)了每個居民的城市情感，保護(hù)每個香港居民彼此間的集體記憶與城市意象，其在一定程度上激勵了香港公眾對于保護(hù)工作的積極性與配合性，增強(qiáng)了其公眾的歸屬感。香港政府通過對以人為本概念的完整解讀與有效實施，通過維系居民生活的穩(wěn)定性與權(quán)力，在一定程度上維護(hù)了社會的穩(wěn)定性。而從另一個角度上講，熟悉的環(huán)境能帶給人心理上極大地安慰感與安全感，通過歷史場所的保育活化，使歷史環(huán)境環(huán)境發(fā)揮其城市的人文關(guān)懷，舒緩現(xiàn)代社會帶給人們過多的壓力及負(fù)面情緒，盡量消除種種不穩(wěn)定的心理因素，維系社會的穩(wěn)定與和平。
3.3 堅定持續(xù)發(fā)展
從人類基本生存權(quán)的角度上來講，每個人都應(yīng)該擁有同等的環(huán)境權(quán)，當(dāng)然，這包括了擁有欣賞歷史建筑風(fēng)格風(fēng)貌的權(quán)利。香港對于歷史建筑中每一個人權(quán)利的尊重，體現(xiàn)了現(xiàn)代環(huán)境立法的真正目的――“保護(hù)人類的環(huán)境權(quán)與生態(tài)世界的自然權(quán)利”。其通過對歷史建筑的保護(hù)，對代際間的集體利益進(jìn)行了有效平衡，在某種意義上實現(xiàn)了社會的可持續(xù)發(fā)展。
以人為本的歷史建筑保育活化，予給歷史場所注入新的生命力，增強(qiáng)了空間是用效率，使其適應(yīng)人們新時代的生活需求，其將人行為作為重點考慮的活化項目，可以在極大范圍內(nèi)增強(qiáng)了歷史場所的空間使用效率。其在一定程度上增強(qiáng)了長期的環(huán)境效益，資源效益及經(jīng)濟(jì)效益，實現(xiàn)社會效益的可持續(xù)發(fā)展。
3.4 傳承社會文化
保護(hù)歷史文物建筑，香港政府將以人為本的概念滲透進(jìn)保育工作，使歷史建筑除了延續(xù)其建筑的歷史性，風(fēng)格風(fēng)貌與技術(shù)性，還保護(hù)了歷史建筑區(qū)域內(nèi)的人文景觀。以人為本，充分保護(hù)居民的社區(qū)架構(gòu)以及生活模式，也使得香港維系區(qū)域內(nèi)的民俗文化，強(qiáng)調(diào)了其鮮明的城市特色與社會文化，使其社會文化得到了極大的傳承。
實踐中對在先著作權(quán)實行跨類保護(hù)，實質(zhì)上已經(jīng)突破《類似商品和服務(wù)區(qū)分表》的限制。中國相關(guān)部門對認(rèn)定馳名商標(biāo)的要求一直都十分嚴(yán)格，馳名商標(biāo)持有人負(fù)有很巨大、很復(fù)雜的舉證責(zé)任。因此，在先著作權(quán)成為尋求跨類別保護(hù)的一條蹊徑和捷徑。此外，從理論上來講，著作權(quán)的保護(hù)可涵蓋全部45個類別的所有商品和服務(wù)。因此，同馳名商標(biāo)的跨類別保護(hù)相比，在先著作權(quán)的保護(hù)范圍似乎更為寬廣，實際上享受超越馳名商標(biāo)的待遇。
二、在先著作權(quán)：受法律保護(hù)需考慮的因素
在麗思卡爾頓酒店“獅頭皇冠圖形”案中，北京市第一中級人民法院及北京市高級人民法院支持了異議人麗嘉酒店有限公司對其“獅頭皇冠圖形”享有在先著作權(quán)的主張。該案集中反映了法院在商標(biāo)爭議案件中認(rèn)定在先著作權(quán)并給予保護(hù)時需考慮的因素。具體而言，北京市第一中級人民法院認(rèn)定，損害他人在先著作權(quán)應(yīng)當(dāng)滿足下列條件：
（1）他人主張享有著作權(quán)的對象應(yīng)當(dāng)構(gòu)成著作權(quán)法意義上的作品；
（2）該作品尚處于保護(hù)期內(nèi)；
（3）系爭商標(biāo)申請人或權(quán)利人具有接觸上述作品的可能性；
（4）系爭商標(biāo)標(biāo)識本身與他人主張的作品構(gòu)成實質(zhì)性近似；
（5）該作品的創(chuàng)作完成時間早于系爭商標(biāo)。法院根據(jù)查明事實判決：首先，異議人主張的“獅頭皇冠圖形”是對獅頭的一種藝術(shù)化處理的表達(dá)，具有一定的獨創(chuàng)性，且具備可復(fù)制性，屬于著作權(quán)法意義上的作品；同時，該作品尚處于保護(hù)期內(nèi)。其次，在被異議商標(biāo)的申請注冊日前，含有上述作品的商標(biāo)已在其它國家或地區(qū)獲準(zhǔn)注冊并予以了公告，在無其他相反證據(jù)的情況下，可以合理地認(rèn)定被異議人具有接觸涉案作品的可能性。再次，被異議商標(biāo)圖形部分與涉案作品相同，且該作品創(chuàng)作完成的時間早于被異議商標(biāo)。綜上，法院認(rèn)定被異議商標(biāo)的注冊申請侵犯了異議人的在先著作權(quán)?！渡虡?biāo)審理標(biāo)準(zhǔn)》第三部分損害他人在先權(quán)利審理標(biāo)準(zhǔn)規(guī)定，商標(biāo)法規(guī)定的申請商標(biāo)注冊不得損害他人現(xiàn)有的在先權(quán)利的適用要件為：
（1）系爭商標(biāo)與他人在先享有著作權(quán)的作品相同或者實質(zhì)性相似。
（2）系爭商標(biāo)注冊申請人接觸過或者有可能接觸到他人享有著作權(quán)的作品。
（3）系爭商標(biāo)注冊申請人未經(jīng)著作權(quán)人的許可。根據(jù)上述規(guī)則及司法實踐，商標(biāo)爭議案件中在先著作權(quán)的保護(hù)至少涉及以下三個重要問題：
（1）認(rèn)定作品享有著作權(quán)的獨創(chuàng)性高度；
（2）認(rèn)定在先著作權(quán)作品的權(quán)利歸屬；
（3）認(rèn)定系爭商標(biāo)侵犯在先著作權(quán)的實質(zhì)性相似加接觸原則。下文將重點闡述獨創(chuàng)性高度以及實質(zhì)性相似加接觸原則。
三、認(rèn)定作品享有著作權(quán)的獨創(chuàng)性高度
2014年1月頒布的《北京市高級人民法院關(guān)于商標(biāo)授權(quán)確權(quán)行政案件的審理指南》第21條規(guī)定：商標(biāo)標(biāo)志是否構(gòu)成作品，應(yīng)當(dāng)根據(jù)著作權(quán)法的規(guī)定加以認(rèn)定。著作權(quán)法實施條例第2條規(guī)定：著作權(quán)法所稱作品，是指文學(xué)、藝術(shù)和科學(xué)領(lǐng)域內(nèi)具有獨創(chuàng)性并能以某種有形形式復(fù)制的智力成果?？梢?，構(gòu)成著作權(quán)法意義上的作品必須具有獨創(chuàng)性，只有具備獨創(chuàng)性的作品才能享有著作權(quán)。在“SANYO及N圖形”案中，北京市第一中級人民法院撤銷了商標(biāo)評審委員會的決定，并認(rèn)定引證商標(biāo)中的“N圖形”可以作為美術(shù)作品獲得保護(hù)。在“CAMEL圖形”案中，北京市第一中級人民法院認(rèn)為“CAMEL圖形”沒有獨創(chuàng)性。但是北京市高級人民法院認(rèn)為：沒有證據(jù)證明該英文字母系印刷體，且上述英文字母有明顯的特點，相互配合以拱形排列，形成了一個整體上能夠體現(xiàn)作者個性的圖案，因此在無相反證據(jù)的情況下，可以認(rèn)定其具有獨創(chuàng)性。在“B圖形”案中，商標(biāo)評審委員會、北京市第一中級人民法院和北京市高級人民法院均認(rèn)定：“B圖形”具有一定的獨創(chuàng)性，應(yīng)當(dāng)認(rèn)定為作品。此外，北京市高級人民法院認(rèn)為：作品無需具有較高的獨創(chuàng)性，只要其所蘊(yùn)含的個性化的印記并非過于細(xì)微，就應(yīng)當(dāng)成為作品受到著作權(quán)法保護(hù)。本案主張著作權(quán)的“B圖形”造型獨特，是智力創(chuàng)作的成果，且與普通印刷體不同，蘊(yùn)含著不同于慣常表達(dá)方式的個性化印跡。在“FJ圖形”案中，商標(biāo)評審委員會和北京市高級人民法院認(rèn)為涉案圖形由“富佳”的拼音首字母“FJ”變形構(gòu)成，具有獨創(chuàng)性，屬于以線條、色彩或者其他方式構(gòu)成的有審美意義的平面造型藝術(shù)作品。在“Sollatek圖形”案中，北京市第一中級人民法院和北京市高級人民法院撤銷了商標(biāo)評審委員會的決定，并認(rèn)為：手寫體“Sollatek”僅由八個英文字母構(gòu)成，其表達(dá)方式與通常使用的手寫體的表達(dá)方式差異不大，加大首字母及整體傾斜也符合常見的書寫習(xí)慣，“Sollatek”因手寫而形成的個性化印跡過于微不足道。在“ettusais艾杜紗圖形”案中，北京市第一中級人民法院認(rèn)定：對于“ettusais”中的每個字母，無法看出其與通常的英文字母的手寫體有何差別；而對于“艾杜紗”中的每個單字，亦常見于中文手寫體；且上述標(biāo)識中對于文字和字母的組合方式，也是采用常見的由左至右平行排列的方式，在整體造型上與現(xiàn)有的字母或文字的排列并無區(qū)別。據(jù)此，無法看出上述標(biāo)識已產(chǎn)生與以往作品不同的視覺感受。即便可以認(rèn)定上述標(biāo)識與現(xiàn)有中文文字及英文字母的表達(dá)有所差別，但很顯然，這一差別也過于細(xì)微，尚無法達(dá)到美術(shù)作品獨創(chuàng)性所要求的創(chuàng)作性高度。此外，在“és圖形”、“衛(wèi)龍Weilong圖形”案中，商標(biāo)評審委員會及法院均認(rèn)定，上述圖形缺乏獨創(chuàng)性，不構(gòu)成作品。
四、認(rèn)定系爭商標(biāo)侵犯在先著作權(quán)的實質(zhì)性相似加接觸原則
在判定是否侵犯在先著作權(quán)時，一般采取實質(zhì)性相似加接觸原則。即系爭商標(biāo)與著作權(quán)作品是否構(gòu)成實質(zhì)性相似，系爭商標(biāo)持有人是否接觸過或者有可能接觸到在先著作權(quán)作品。首先，系爭商標(biāo)與著作權(quán)作品是否構(gòu)成實質(zhì)性相似。判定的基本原則就是系爭商標(biāo)與著作權(quán)作品的相似程度，是否構(gòu)成混淆性近似。在上述工商銀行行徽案中，商標(biāo)評審委員會、北京市第一中級人民法院和北京市高級人民法院均認(rèn)為：兩標(biāo)識圖樣均為黑色線條描繪的圖形，從整體視覺效果來看，兩標(biāo)識均呈外圈圓形包圍、中心鏤空“工”字形或者“H”字形的圖形，其主要區(qū)別點“工”字形和“H”字形設(shè)計風(fēng)格、筆畫細(xì)節(jié)相同，與圓圈的配合比例關(guān)系無實質(zhì)性差異，一般消費者易將兩者識別為90度旋轉(zhuǎn)變換的關(guān)系，二者已構(gòu)成實質(zhì)性相似。最高人民法院在該案的再審中也持相同觀點。在“CHICAGOBULLS及公牛圖形”案中，北京市高級人民法院認(rèn)為：被異議商標(biāo)雖然包括文字“華歆”，但其圖形部分所占比例較大，該圖形與他人享有在先著作權(quán)的“公牛圖形”美術(shù)作品在構(gòu)圖方式、表現(xiàn)手法、整體效果等方面極為近似，已構(gòu)成實質(zhì)性相似。在“KPKIDS’STUFF及舉花小兔子圖形”案中，北京市第一中級人民法院及北京市高級人民法院均認(rèn)為：著作權(quán)作品“舉花小兔子KPKIDS’STUFFBYKNITPLANNER”具有較強(qiáng)的獨創(chuàng)性；爭議商標(biāo)上方兩大寫字母“KP”，在兩字母之間有一個與在先著作權(quán)作品基本相同的舉花小兔子；商標(biāo)下方為“KIDS’STUFF”字樣。兩者構(gòu)成實質(zhì)性近似。其次，系爭商標(biāo)持有人是否接觸過或者有可能接觸到在先著作權(quán)作品。系爭商標(biāo)持有人是否具有接觸著作權(quán)作品的可能性，通?？梢酝ㄟ^如下幾個方面進(jìn)行判定。
（1）作品的獨創(chuàng)性。如果著作權(quán)作品具有很強(qiáng)的獨創(chuàng)性，那么系爭商標(biāo)持有人獨立創(chuàng)作出相同或?qū)嵸|(zhì)性相似作品的可能性就降低。在無合理解釋或相反證據(jù)的情況下，可以推定系爭商標(biāo)持有人接觸過或者有可能接觸到在先著作權(quán)作品。
（2）著作權(quán)作品的長期使用及知名度。對著作權(quán)作品及包含著作權(quán)作品商標(biāo)的實際使用可用來判定系爭商標(biāo)持有人具有接觸著作權(quán)作品的可能性。在上述工商銀行行徽案中，商標(biāo)評審委員會及法院均認(rèn)為：在工商銀行行徽已經(jīng)過廣泛使用，在一般消費者中具有較高知名度的情況下，被異議人對該作品圖形應(yīng)屬知曉。
