時(shí)間：2023-08-01 16:55:24
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一是看吸收存款的目的是否用于正常的生產(chǎn)經(jīng)營，如果主要用于正常的生產(chǎn)經(jīng)營，即使非法吸收或變相吸收公眾存款，但能夠及時(shí)清退所吸收資金的，不應(yīng)作為犯罪處理或免于刑事處罰;
二是非法集資的對象具有不特定性，對其理解不應(yīng)僅限于人數(shù)的多寡，而應(yīng)取決于集資對象的社會影響力。因?yàn)椋鹑谙到y(tǒng)的風(fēng)險(xiǎn)性與參與者的社會網(wǎng)絡(luò)廣度、影響力是成正比關(guān)系;
三是非法吸收公眾存款罪的本質(zhì)是危及金融安全、擾亂金融秩序，這也是非法集資與民間借貸最實(shí)質(zhì)性的區(qū)分標(biāo)準(zhǔn)。
【法律依據(jù)】
關(guān)鍵詞：民間融資；非法集資；融資銀行；民間融資法
中圖分類號：F830.39 文獻(xiàn)標(biāo)識碼：A 文章編號：1001-828X（2013）04-0-01
一、我國民間金融的形態(tài)
民間金融通常被稱為非正規(guī)金融，是民間經(jīng)濟(jì)活動(dòng)的主體，我國的民進(jìn)金融通常包括民間集資、民間借貸、地下錢莊、合會等。民間金融的發(fā)展為社會帶來了不少的問題，最近，因民間借貸而產(chǎn)生的法律糾紛時(shí)有發(fā)生，甚至波及到銀行系統(tǒng)，就在前幾日央行公布的社會融資總量很快引起了不少金融人士的爭議：社會融資總量是否應(yīng)包含民間融資？筆者以為，民間融資一部分程度上是對社會融資總量的供給，大量的民間資金是對銀行貨幣系統(tǒng)的補(bǔ)充，然而，民間融資多為非金融機(jī)構(gòu)的活動(dòng)，另外存在著大量的非法的非金融機(jī)構(gòu)參與其中，例如地下錢莊經(jīng)常進(jìn)行的一系列非法吸收公眾存款，借貸拆借，高利貸等非法金融活動(dòng)，就目前而言，民間金融的立法尚未成熟，私營經(jīng)濟(jì)的發(fā)展處在矛盾化階段，糾紛時(shí)發(fā)不斷，總體上對經(jīng)濟(jì)的發(fā)展的推動(dòng)作用利大于弊，但弊端叢生問題也不容忽視，因此要將民間融資額納入社會融資總量尚需慎重，應(yīng)建立完善的民間金融的法制體系。
二、因民間集資而產(chǎn)生的非法集資罪
1.非法吸收公眾存款罪與民間借貸
民間借貸等合法的集資行為是解決我國中小企業(yè)融資難的有效手段，我國大力保護(hù)這一金融活動(dòng)的正常進(jìn)行。在區(qū)別合法的民間借貸和非法吸收公眾存款時(shí)，可以以民間借貸的利率作為判定標(biāo)準(zhǔn)。民間借貸的利率應(yīng)適當(dāng)高于銀行同類貸款利率的四倍。因此，過高的回報(bào)率應(yīng)當(dāng)對社會公眾敲響一警鐘。我國的民間借貸不僅有公民之間的相互借貸，而且有企業(yè)等機(jī)構(gòu)的資金籌措活動(dòng)。進(jìn)行這一活動(dòng)需要經(jīng)過中國銀行的批準(zhǔn)，在集資者表達(dá)良好的意愿的情況下進(jìn)行。
2.集資詐騙罪與民間集資
在集資過程中，集資詐騙的行為人若非法占有的目的，則構(gòu)成集資犯罪。民間借貸是為了吸存資金用于生產(chǎn)、生活的順利的進(jìn)行為目的。民間借貸的糾紛，也會因集資方未能履行承諾的義務(wù)，按合同進(jìn)行而產(chǎn)生糾紛。在這種情況下，盡管行為人在借貸行為中有一定的欺騙行為，但只要其主觀上沒有非法占有集資款的目的，就不構(gòu)成集資詐騙罪。通常，集資詐騙都許以高額回報(bào)率，甚至行為人向投資者承諾的利息要高于銀行同期存款利率的幾倍。
三、民間借貸下的非法集資波及銀行體系
現(xiàn)今經(jīng)濟(jì)本身對銀行貸款的需求量巨大，而銀行在發(fā)放貸款時(shí)本著謹(jǐn)慎小心的原則，致使中國的許多中小企業(yè)難以從銀行獲得直接的貸款。而在銀行與非銀金融機(jī)構(gòu)的交叉性業(yè)務(wù)中，銀證、銀基、銀保、銀信等業(yè)務(wù)風(fēng)險(xiǎn)持續(xù)上漲，因民間融資而產(chǎn)生的非法集資逐步向銀行系統(tǒng)蔓延。目前，風(fēng)險(xiǎn)比較突出的便是“曲線融資”和“兜底理財(cái)”兩個(gè)方面。
1.曲線融資
銀行在經(jīng)濟(jì)活動(dòng)中起著調(diào)控的作用，為減少自身的業(yè)務(wù)風(fēng)險(xiǎn)，許多銀行不斷收緊自己的直接貸款，然而這會讓地方政府，工商企業(yè)，開發(fā)商等為緩解資金吃緊的局面，通過銀信合作的模式來進(jìn)行融資，轉(zhuǎn)向民間借貸。這種曲線融資模式無疑讓銀行置于風(fēng)險(xiǎn)之中難以察覺。對于企業(yè)而言，當(dāng)面對企業(yè)周轉(zhuǎn)困難，經(jīng)營困難的同時(shí)，目光會轉(zhuǎn)向民間資本；當(dāng)企業(yè)急需發(fā)展，因工程進(jìn)展而對資金產(chǎn)生需要，也會被迫去找尋民間資本；甚至當(dāng)企業(yè)面臨風(fēng)險(xiǎn)發(fā)展時(shí)，資金缺口大增的同時(shí)，會產(chǎn)生通過高利貸借款的行為，以擔(dān)保公司、高利貸公司做資金搭橋，迫切的資金需要又會更加容易產(chǎn)生非法集資，這種風(fēng)險(xiǎn)不僅讓投資者面臨損失，也讓銀行、信托公司等機(jī)構(gòu)卷入風(fēng)險(xiǎn)之中。
2.兜底理財(cái)
目前銀行為客戶融資理財(cái)時(shí)，銀行往往對客戶提供擔(dān)保，或者兜底的承諾，這就加深了銀行的償付風(fēng)險(xiǎn)。當(dāng)銀行客戶的資金不能償還時(shí)，銀行將面臨償付風(fēng)險(xiǎn)。銀行理財(cái)目前還做不到投資者完全自負(fù)責(zé)任的程度，當(dāng)投資者的資金與非法集資牽連一起時(shí)，銀行也將直接受到資金損失的風(fēng)險(xiǎn)，從而可能造成資金周轉(zhuǎn)的困難。參與非法集資的資金對銀行一方具有較強(qiáng)的隱蔽性，因次銀行在是否可以做出兜底時(shí)應(yīng)慎重考慮。
四、規(guī)范民間借貸預(yù)防非法集資
推動(dòng)民間金融的合法化發(fā)展，刑法應(yīng)對非法集資進(jìn)行完整的定義，并與民法、公司法、金融法等的法律結(jié)合，從而對非法集資犯罪進(jìn)行充分闡述是。目前我國正在起草的《民間融資法》應(yīng)對民間融資做出以下幾點(diǎn)的定義：
（1）首先應(yīng)對民間融資、社會集資、非法集資做一合理的法律定義，將民間金融的各種行為規(guī)范化。
（2）現(xiàn)行法律對于民間融資與非法集資的法律界限十分模糊，面對實(shí)際生活中中小企業(yè)的社會集資多數(shù)未經(jīng)有權(quán)部門批準(zhǔn)可能被劃入非法集資的這一現(xiàn)象做出明確的規(guī)定，促進(jìn)我國經(jīng)濟(jì)的發(fā)展，同時(shí)也能有效打擊非法集資活動(dòng)。
（3）合理協(xié)調(diào)好與其他和非法集資有關(guān)的法律的相互聯(lián)系，使《刑法》、《非法金融機(jī)構(gòu)和非法金融業(yè)務(wù)活動(dòng)取締辦法》、《合同法》、《擔(dān)保法》、《高利貸法》、《民法通則》等法律之間能夠相得益彰。
（4）允許民間金融的形式多樣化，設(shè)立民間融資主體雙方的權(quán)利義務(wù)，對融資雙方的合同、期限利率、違約責(zé)任和權(quán)益保障等方面加以明確，同時(shí)明確民間融資的管理主體、職責(zé)和內(nèi)容，對民間融資的用途、期限、利率等方面作出規(guī)定。
關(guān)鍵詞：民間借貸 法律 監(jiān)管
引言
整體來講，目前我國民間借貸市場有的借貸行為不夠規(guī)范、借貸法律程序不夠完善、有的借貸資金用途不夠正確，狀態(tài)較為盲目且毫無秩序的狀態(tài)?？墒?，面對民間借貸的監(jiān)管非常薄弱。當(dāng)前，專門的法律只有最高人民法院的《關(guān)于人民法院審理借貸案件的若干意見》，而該規(guī)定對于民間借貸的作用十分有限，沒有給民間的借貸起到良好的規(guī)范作用。
1、我國民間借貸法律監(jiān)管存在的問題
1.1、民間借貸法律制度不健全
1.1.1、民間借貸專項(xiàng)法律規(guī)范不夠健全
因?yàn)槲覈鹑谑袌霾唤∪脑?，金融法律主要將正?guī)金融部門為對象，沒有專項(xiàng)的民間借貸法律規(guī)范。民間借貸的立法層次不夠，無操作性可言，無法對我國民間借貸進(jìn)行合理的規(guī)范，無法符合經(jīng)濟(jì)發(fā)展以及金融制度的改革需求。民間借貸立法零星的出現(xiàn)在《民法通則》、《合同法》、《貸款通則》、《關(guān)于如何確認(rèn)公民與企業(yè)之間貸款行為效力的批復(fù)》等相關(guān)法律，并沒有制定出民間借貸的定義、范圍、主體以及法律地位。
1.1.2、民間借貸立法協(xié)調(diào)性差
因?yàn)橐舜植灰思?xì)的立法引導(dǎo)思想、缺乏立法技術(shù)等原因，法律之間的協(xié)調(diào)性不夠，統(tǒng)一性和邏輯性較差。在《中華人民共和國憲法》的修正案第13條制定了國家對公民財(cái)產(chǎn)權(quán)的保護(hù)，公民有權(quán)自由處理自己的合法財(cái)產(chǎn)，包含了借貸的自由貨幣資金以及獲得相關(guān)的利益?？墒菄鴦?wù)院在《非法金融機(jī)構(gòu)和非法金融業(yè)務(wù)活動(dòng)取締辦法》里的第4條中，以及人民銀行頒布的《貸款通則》里的第61條中，面對民間借貸的行為提出了嚴(yán)謹(jǐn)性的規(guī)定。因?yàn)榉芍贫认嗷ラg具有一些沖突，不同的司法機(jī)關(guān)對于民間借貸的合法性具有相反的結(jié)論，對于我國的民間借貸規(guī)范化發(fā)展非常不利。
1.1.3、民間借貸立法十分落后
我國民間借貸法律法規(guī)主要零星出現(xiàn)在民法范圍，民間借貸立法長期比民間金融發(fā)展的需求落后。民間借貸對于我國當(dāng)前的法律體系里是否被全面保護(hù)？民間借貸是否處在合法的邊緣？其合法以及非法邊界究竟在何處？雖然《國務(wù)院對于鼓勵(lì)支持和引導(dǎo)個(gè)體私營等非公有制經(jīng)濟(jì)發(fā)展的若干意見》的推出，令非公有資本可以邁進(jìn)金融服務(wù)業(yè)，民間借貸的重要作用被再次認(rèn)同。面對《國務(wù)院關(guān)于鼓勵(lì)和引導(dǎo)民間借貸健康發(fā)展的若干意見》頒布之后，國家對于民間資本進(jìn)入了金融服務(wù)領(lǐng)域的鼓勵(lì)以及引導(dǎo)程度的強(qiáng)化?？墒且?yàn)榱⒎ㄋ季S、立法技術(shù)等原因，民間借貸法律規(guī)范體現(xiàn)出操作性較弱、判斷標(biāo)準(zhǔn)模糊的特征，使得民間借貸主體的利益的不確定性較強(qiáng)。
1.2、民間借貸同民間非法融資行為界限模糊
1.2.1、鑒于我國民間融資的立法
雖然在《刑法》的第176條里對于非法吸收公眾存款罪進(jìn)行了規(guī)定，在第192條里對非法集資罪進(jìn)行了規(guī)定，可是并沒有界定出非法吸收公眾存款與非法集資。分別對于非法吸收公眾存款以及變相引進(jìn)公眾存款罪進(jìn)行規(guī)定，對于集資詐騙罪、對股票、公司、企業(yè)的股票債權(quán)擅自發(fā)放罪，非法經(jīng)營罪和虛假廣告罪等相關(guān)犯罪行為做出了限定，對如何劃分非法集資以及合法融資的界限進(jìn)行回應(yīng)，對非法集資手法和非法集資活動(dòng)涉及道德虛假廣告所承擔(dān)的責(zé)任等相關(guān)行為進(jìn)行回應(yīng)。
1.2.2、民間借貸與民間融資非法行為界限模糊
我國沒有準(zhǔn)確界定出民間借貸與非法經(jīng)營、非法吸收公眾存款以及非法集資的界限，面對非法民間借貸的限定以及利率并沒有明顯的進(jìn)行界定。對于大面積生產(chǎn)性借貸的法律地位、各種借貸關(guān)系的法律責(zé)任的區(qū)分、有償借貸以及無償借貸的出借人所擔(dān)負(fù)的義務(wù)是否相同？商事借貸以及民事借貸的差別、出借人的瑕疵擔(dān)保責(zé)任等相關(guān)問題，法律法規(guī)都沒有進(jìn)行明確的界定。因?yàn)槊耖g借貸交易相對隱蔽、監(jiān)管不到位等因素，而對于非法集資、洗錢行為市場出現(xiàn)于民間借貸市場中，特別是高利貸對社會的影響逐漸加大。
1.3、民間借貸監(jiān)管機(jī)制不完善
1.3.1、民間借貸監(jiān)管主體不夠明確
因?yàn)槲覈鹑跇I(yè)通過混合經(jīng)營、分開監(jiān)管的方式，使得民間借貸的監(jiān)管沒有專門的部門，民間借貸監(jiān)管主體不夠明確。我國政府已經(jīng)提出了一些關(guān)于政策性的安排，銀行監(jiān)管會也對風(fēng)險(xiǎn)進(jìn)行了提示，可是從何處進(jìn)行實(shí)施，從何處實(shí)施方案，還沒有具體的規(guī)定?！睹耖g借貸管理辦法》把民間借貸監(jiān)管主體體現(xiàn)到國務(wù)院相關(guān)部門以及升級人民政府，可是沒有具體制定出國務(wù)院具體部門執(zhí)行監(jiān)管。監(jiān)管主體長時(shí)間不夠明確，使得公眾對于社會集資風(fēng)險(xiǎn)無法正確做出判定，令社會集資的存在形式大多為非法形式。
1.3.2、民間借貸監(jiān)管對象模糊
我國面對該歷代、非法集資、抬會以及地下錢莊的非法民間金融長期使用嚴(yán)格掌控以及打擊的狀態(tài)?？墒窃从趯γ耖g借貸意識的區(qū)別，長時(shí)間以來缺少對民間借貸相應(yīng)的監(jiān)管，沒有對私人錢莊、抬會、企業(yè)相互間的借貸監(jiān)管的規(guī)定，特別是對民間借貸中介部門、小額貸款企業(yè)之外的社會集資人和專業(yè)放貸人等其余民間借貸主體都沒有相應(yīng)的監(jiān)管。
1.3.3、民間借貸利率規(guī)定模糊
利率的轉(zhuǎn)變體現(xiàn)在市場的供求方面
民間借貸利率能夠適當(dāng)高出銀行的利率，可是不可以超出銀行同類貸款利率的四倍。一旦超過這個(gè)限度，就不會對超出的部分進(jìn)行保護(hù)。民間貸款利率的四倍上限限定并沒有相關(guān)的實(shí)踐以及理論的根據(jù)，沒有仔細(xì)考量到各區(qū)域的市場供求關(guān)系和經(jīng)濟(jì)發(fā)展水準(zhǔn)，無法正確的引導(dǎo)社會資源的分配。
1.3.4、民間融資市場退出機(jī)制不充分
因?yàn)槊耖g借貸市場不健全、法律法規(guī)不完善，我國缺乏對于民間借貸援助、清算、推出等相關(guān)的市場機(jī)制。如果民間的融資機(jī)構(gòu)沒有償還到期債務(wù)，不僅放貸人的債權(quán)無法獲得保障，并且無法處理市場推出問題造成的金融風(fēng)險(xiǎn)，對于金融市場的穩(wěn)定非常不利。民間借貸市場機(jī)制不完善，使得民間融資無需推出，具有隱性的范圍性、系統(tǒng)性的金融風(fēng)險(xiǎn)，對經(jīng)濟(jì)金融的穩(wěn)步發(fā)展有著較大的影響。
2、民間借貸法律監(jiān)管制度的對策
2.1、明確合法借貸以及非法集資的限定
因?yàn)槲覈耖g貸款制度的建設(shè)較為滯后，使得民間借貸形式長時(shí)間處在非法與合法的相互模糊的狀態(tài)。所以，我國需要對民間借貸的立法監(jiān)管工作進(jìn)行監(jiān)督管理。對于民間借貸行為要不斷強(qiáng)化法律方面的規(guī)范及引導(dǎo)，對于法律方面需要界定出合法性的范圍以及非法性的范圍，面對資金的來源以及合法性進(jìn)行規(guī)范。民間借貸的規(guī)范化發(fā)展還需要通過判斷民間借貸真正的合法地位來進(jìn)行。所以，對于法律明確給出的合法借貸以及非法集資界定成為了民間融資發(fā)的中心思想。當(dāng)前面對非法集資的限定主要通過《非法金融機(jī)構(gòu)和非法金融業(yè)務(wù)取締辦法》中的第四條進(jìn)行限定，可是此項(xiàng)規(guī)定值關(guān)注由客觀形態(tài)來限定民間融資的合法性與非法性，而把大批正常的民間借貸活動(dòng)歸納到非法集資方面，這同目前社會集資詐騙等非法融資形式的日漸增多緊密相連。民間融資主要主要是通過一些無法及時(shí)、充足獲取銀行機(jī)構(gòu)信貸支持的中小企業(yè)為主，而這些企業(yè)只可以通過民間借貸的平臺為企業(yè)的發(fā)展籌集資金。并且不論是通過《合同法》還是通過最高人民法院的相應(yīng)司法進(jìn)行解釋，我國對于民間借貸活動(dòng)還處在默認(rèn)的態(tài)度。由法律層面來看，我國對于企業(yè)、個(gè)人或者組織自行吸取資金而不是進(jìn)行嚴(yán)禁的方法，知識對于個(gè)人或者其他組織沒有通過政府審批的金融機(jī)構(gòu)禁止吸收資金來發(fā)放貸款，進(jìn)行資本運(yùn)轉(zhuǎn)與貨幣經(jīng)營來獲取利益。只有通過這層理念來理解國家的金融政策，才可以區(qū)分民間貸款以及銀行吸收存款業(yè)務(wù)的區(qū)別，正確掌握合法的民間借貸同非法吸收公眾存款的脈絡(luò)。對于制定民間融資法律規(guī)范時(shí)，要通過主觀與客觀相協(xié)調(diào)、實(shí)質(zhì)要件與形式要件相融合的原則，判斷民間融資行為的合法性。正確規(guī)定集資活動(dòng)的企業(yè)、個(gè)人以及組織進(jìn)行非法經(jīng)營，需要個(gè)人、企業(yè)或者其他組織通過民間貸款想社會籌集發(fā)展資金具有良好信譽(yù)與盈利能力的，需要提供真實(shí)的申請材料，這樣才能夠合理進(jìn)行監(jiān)管。而且，籌集到的資金一定要使用在國家扶持的項(xiàng)目上，絕對不可以使用在國家反對的項(xiàng)目方面。
2.2、規(guī)定和健全民間借貸的法律法規(guī)
通過我國民間借貸的客觀現(xiàn)實(shí)以及發(fā)展形勢來看，一定要不斷完善同民間借貸行為相符的法律法規(guī)，例如規(guī)定和制定《民間融資法》、《企業(yè)委托貸款管理辦法》、《私募基金管理辦法》等相關(guān)的法律條例。只有進(jìn)行詳細(xì)的規(guī)范，才能夠讓民間借貸行為更加趨于正規(guī)化。只有具備完善的規(guī)范民間貸款行為的相關(guān)條例，才能夠構(gòu)成民間借貸行為嶄新的法律監(jiān)管環(huán)境，只有民間貸款的資金來源符合法律規(guī)定，也用于合法項(xiàng)目中，且可以真正為私人、中小企業(yè)的融資提供幫助，能夠給地方經(jīng)濟(jì)的發(fā)展提供幫助，才可以給予相應(yīng)的合法地位，而且通過法律對其進(jìn)行扶持。
2.3、完善民間借貸的法律監(jiān)管體制
完善民間借貸法律監(jiān)管制度，才能夠有效保護(hù)金融投資者的權(quán)利，主要在于提高對放貸人的登記管理以及對民間借貸廣告宣傳方面的監(jiān)管，通過相應(yīng)法律管理，經(jīng)由工商管理部門進(jìn)行負(fù)責(zé)，銀監(jiān)會主動(dòng)對非法集資以及非法吸收公眾款項(xiàng)的時(shí)間進(jìn)行打擊和防范，并且要逐漸創(chuàng)建起合理、有效的民間借貸監(jiān)測預(yù)警制度，不斷指出中國人民銀行對民間金融業(yè)發(fā)展的監(jiān)測范疇，創(chuàng)建完善的民間借貸信息的及共享機(jī)制以及將信息機(jī)制進(jìn)行規(guī)范，監(jiān)管部門要盡快把相應(yīng)的信息公布到社會投資人員處，這樣才可以讓民間貸款的主體進(jìn)行自主投資決斷。
結(jié)束語
只有不斷完善當(dāng)前的監(jiān)管制度，讓立法及時(shí)更新，并同當(dāng)前的監(jiān)管制度進(jìn)行有效結(jié)合，來順應(yīng)當(dāng)前全球化條件下對于民間借貸方式監(jiān)管的要求，如此才能令我國社會主義市場的經(jīng)濟(jì)獲得有效的發(fā)展。
參考文獻(xiàn)：
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[論文關(guān)鍵詞]企業(yè)；民間集資；法律風(fēng)險(xiǎn)
古人行軍打仗，講究“兵馬未動(dòng)，糧草先行”，現(xiàn)代企業(yè)市場商戰(zhàn)，必然也必須重視“糧草”問題——資金。企業(yè)從其成立一開始，就直接關(guān)系到“錢”的問題，但是在中小企業(yè)的成長過程中，融資是一件很困難的事情。面對銀行的種種限制，一些企業(yè)不得不采取了非正規(guī)的融資手段——企業(yè)民間集資，但這里面蘊(yùn)含著較大的法律風(fēng)險(xiǎn)。
一、企業(yè)民間集資的主要法律風(fēng)險(xiǎn)
（一）易演變?yōu)椤胺欠ㄎ展姶婵睢?/p>
所謂非法吸收公眾存款，是指未經(jīng)中國人民銀行批準(zhǔn)，向社會不特定對象吸收資金，出具憑證，承諾在一定期限內(nèi)還本付息的融資行為。與此相關(guān)的還有“變相吸收公眾存款”，即未經(jīng)中國人民銀行批準(zhǔn)，不以吸收公眾存款的名義，向社會不特定對象吸收資金，但承諾履行與吸收公眾存款性質(zhì)相同的義務(wù)。概言之，非法吸收公眾存款，其具備三個(gè)基本特征：（1）未經(jīng)中國人民銀行批準(zhǔn)；（2）向社會不特定對象吸收資金；（3）承諾在一定期限內(nèi)還本付息。
我國《刑法》第176條規(guī)定，非法吸收公眾存款或者變相吸收公眾存款，擾亂金融秩序的，處3年以下有期徒刑或者拘役，并處或者單處2萬元以上20萬元以下罰金；數(shù)額巨大或者有其他嚴(yán)重情節(jié)的，處3年以上10年以下有期徒刑，并處5萬元以上50萬元以下罰金。單位犯前款罪的，對單位判處罰金，并對其直接負(fù)責(zé)的主管人員和其他直接負(fù)責(zé)人，依照前款的規(guī)定處罰。
（二）易演變?yōu)椤胺欠Y”
何為“非法集資”呢？1999年中國人民銀行《關(guān)于取締非法金融機(jī)構(gòu)和非法金融業(yè)務(wù)活動(dòng)中有關(guān)問題的通知》中指出，非法集資是指單位或者個(gè)人未依照法定程序經(jīng)有關(guān)部門批準(zhǔn)，以發(fā)行股票、債券、彩票、投資基金證券或其他債權(quán)憑證的方式向社會公眾籌集資金，并承諾在一定期限內(nèi)以貨幣、實(shí)物及其他方式向出資人還本付息或給予回報(bào)的行為。概言之，非法集資有以下四個(gè)特點(diǎn)：
1.未經(jīng)過有關(guān)部門依法批準(zhǔn)，包括沒有批準(zhǔn)權(quán)限的部門批準(zhǔn)的集資以及有審批權(quán)限的部門超越權(quán)限批準(zhǔn)的集資。
2.承諾在一定期限內(nèi)給出資人還本付息；還本付息的形式除了貨幣形式為主外，還包括以實(shí)物形式或其他形式。
3.向社會不特定對象即社會公眾籌資資金。
4.以合法形式掩蓋非法集資的性質(zhì)。
非法集資與非法吸收公眾存款很容易混淆。兩者的主要區(qū)別有兩點(diǎn)：一是非法集資是集資行為未經(jīng)包括中國人民銀行、證監(jiān)會、發(fā)改委等多個(gè)部門的批準(zhǔn)，而非法吸收公眾存款僅指吸收存款行為未經(jīng)中國人民銀行批準(zhǔn)；二是非法集資是指以發(fā)行股票、債券、投資基金、證券或其他債權(quán)憑證的方式或名義向社會不特定多數(shù)人集合資金，而非法吸收公眾存款不要求借發(fā)行股票債券等名義，與銀行吸收儲蓄類似。
此外，集資詐騙罪與非法吸收公眾存款罪也極易混淆。
集資詐騙罪與非法吸收公眾存款罪的關(guān)鍵區(qū)別是：集資詐騙罪與非法吸收公眾存款罪的單一犯罪客體（指侵犯金融管理秩序）不同，集資詐騙罪的犯罪客體屬于復(fù)雜客體，它既侵犯了金融管理秩序，又侵犯了公私財(cái)產(chǎn)的所有權(quán)。行為人是否具有非法占有的目的，是集資詐騙罪區(qū)別于其他非法集資類犯罪的主要因素。某種非法集資行為如果其主觀目的是非法占有并且又采用了詐騙的方法，則即使其符合其它非法集資類犯罪的要件，也將被認(rèn)定為集資詐騙罪。實(shí)踐中，凡是非法向不特定多數(shù)人集合資金，有非法占有目的又采取詐騙方法的，定集資詐騙罪；雖有詐騙方法，但沒有非法占有目的或者無充分證據(jù)證明有此目的的，定非法吸收公眾存款罪。浙江東陽本色控股集團(tuán)有限公司原董事長吳英的罪名是集資詐騙，德隆唐萬新的罪名是非法吸收公眾存款，兩案的主要區(qū)別就在于前者明知自己沒有有償還巨額債務(wù)的能力，具有非法占有的目的。作為商人應(yīng)以誠信為本，一般來說一開始就直接以非法占有為目的的情況是比較少的。但是，需要注意的是，在通過民間借貸融資獲得資金后，因各種原因?qū)е聼o力償還，為了掩蓋無力償還的事實(shí)，虛構(gòu)事實(shí)，繼續(xù)融資，這將可能會導(dǎo)致從原先的“借貸”，隨著事態(tài)的發(fā)展演變?yōu)椤霸p騙”。
《刑法》第192條規(guī)定，以非法占有為目的，使用詐騙方法非法集資，數(shù)額較大的，處五年以下有期徒刑或者拘役，并處2萬元以上20萬元以下罰金；數(shù)額巨大或者有其他嚴(yán)重情節(jié)的，處5年以上10年以下有期徒刑，并處5萬元以上50萬元以下罰金；數(shù)額特別巨大或者有其他特別嚴(yán)重情節(jié)的，處10年以上有期徒刑或者無期徒刑，并處5萬元以上50萬元以下罰金或者沒收財(cái)產(chǎn)。
二、企業(yè)民間集資的合法形式
（一）合法的民間借貸
最高人民法院1991年8月13日的《關(guān)于人民法院審理借貸案件的若干意見》第6條規(guī)定，民間借貸的利率可以在不超過銀行同類貸款利率4倍的范圍內(nèi)適當(dāng)高于銀行的利率。最高人民法院在1999年2月9日的《關(guān)于如何確認(rèn)公民與企業(yè)之間借貸行為效力問題的批復(fù)》中規(guī)定：“公民與非金融企業(yè)之間的借貸屬于民間借貸。只要雙方當(dāng)事人意思表示真實(shí)即可認(rèn)定有效……”
由于企業(yè)和公民之間的借貸屬于民間借貸，依法受法律保護(hù)。所以可以由個(gè)人作為中介，財(cái)務(wù)處理上出借方企業(yè)可先將資金借給法定代表人或企業(yè)可以信賴并控制的某個(gè)人，該個(gè)人再將資金借給實(shí)際使用資金的企業(yè)。實(shí)踐中，除了要求借入資金的企業(yè)提供可靠的抵押或質(zhì)押或第三方保證擔(dān)保外，還會要求該企業(yè)的法定代表人和股東提供連帶責(zé)任擔(dān)保，甚至于法定代表人及自然人股東的配偶也會被要求提供連帶責(zé)任擔(dān)保。通過自然人替身模式的轉(zhuǎn)換，實(shí)質(zhì)為企業(yè)間借貸就變?yōu)樽匀蝗撕推髽I(yè)之間的合法民間借貸，銀行同期貸款利率四倍以內(nèi)的利息就可以得到保護(hù)。
（二）企業(yè)內(nèi)部集資或“員工持股計(jì)劃”
我國現(xiàn)行法律允許企業(yè)在規(guī)定的范圍內(nèi)進(jìn)行職工持股的集資行為，該行為并不屬于非法集資。
關(guān)于企業(yè)內(nèi)部集資，《中國人民銀行關(guān)于加強(qiáng)企業(yè)內(nèi)部集資管理的通知》（銀發(fā)[1989]174號）中規(guī)定了相關(guān)的法律程序：
1.企業(yè)內(nèi)部集資一般應(yīng)該采取發(fā)行企業(yè)內(nèi)部債券的方式。
2.企業(yè)內(nèi)部集資金額最高不得超過企業(yè)正常生產(chǎn)所需流動(dòng)資金總額。
3.企業(yè)進(jìn)行內(nèi)部集資，必須制定集資章程或辦法，經(jīng)企業(yè)的開戶金融機(jī)構(gòu)審查同意后，報(bào)中國人民銀行審批。
4.中國人民銀行對企業(yè)內(nèi)部集資實(shí)行統(tǒng)一管理，分級審批。
5.企業(yè)內(nèi)部債券可以在企業(yè)內(nèi)部轉(zhuǎn)讓，但不得公開上市轉(zhuǎn)讓，企業(yè)應(yīng)該在內(nèi)部制定專門機(jī)構(gòu)辦理內(nèi)部轉(zhuǎn)讓事宜。
6.對企業(yè)內(nèi)部集資活動(dòng)的日常監(jiān)督與管理，由當(dāng)?shù)厝嗣胥y行委托企業(yè)的開戶金融機(jī)構(gòu)負(fù)責(zé)，中國人民銀行要定期進(jìn)行檢查。
其實(shí)，企業(yè)內(nèi)部集資相當(dāng)于目前市場上非常流行的“員工持股計(jì)劃”（ESOPS）。員工持股計(jì)劃是一種由企業(yè)職工擁有本企業(yè)產(chǎn)權(quán)的股份制形式。企業(yè)職工通過購買企業(yè)部分股票（股權(quán)）而擁有企業(yè)的部分產(chǎn)權(quán)，并獲得相應(yīng)的管理權(quán)。企業(yè)在內(nèi)部或者外部設(shè)立專門機(jī)構(gòu)（員工持股基金會）以借貸方式向員工募集購股資金，員工購買本公司的股票（股權(quán)）從而成為公司的所有者。
在我國，聯(lián)想是職工持股計(jì)劃的創(chuàng)立者。1994年，聯(lián)想創(chuàng)造性地成立了員工持股會，將35%的分紅權(quán)分到每個(gè)員工身上，并在2000年將其轉(zhuǎn)化為股權(quán)，使員工真正成為企業(yè)的主人，大大激發(fā)了員工的創(chuàng)造力，推動(dòng)了企業(yè)的發(fā)展。因此，在聯(lián)想歷史上，這次股權(quán)變動(dòng)被稱為“值得樹碑立傳的35%”。
（三）委托理財(cái)
委托理財(cái)是指客戶將資金或其他金融資產(chǎn)交付給受托人，并由后者將該資金投資于證券、期貨等交易市場或者以其他金融形勢進(jìn)行管理，所獲得的利益由雙方按約定進(jìn)行分配，或者由受托人收取代管費(fèi)。
近年來，隨著大量委托理財(cái)業(yè)務(wù)的實(shí)施，因委托資金遭受損失而在委托人與受托人包括監(jiān)管人之間產(chǎn)生的合同糾紛案件大幅上升。此類案件一般涉及的法律關(guān)系都較為復(fù)雜，涉案金額巨大，社會影響面廣。
2005年12月27日，德隆刑事第一案的德恒證券非法吸收公眾存款案塵埃落定。該案中，德恒證券作為一家證券公司，其開展委托理財(cái)業(yè)務(wù)無可厚非，其最終被認(rèn)定為非法吸收公眾存款，最關(guān)鍵的是其與客戶簽訂的委托理財(cái)合同中約定了保底條款，采取承諾到期后歸還委托管理的資產(chǎn)本金并支付固定收益的方式，與多家企業(yè)、個(gè)人簽訂委托協(xié)議，并借此吸收了數(shù)百億資金。
一、企業(yè)民間集資的主要法律風(fēng)險(xiǎn)
（一）易演變?yōu)椤胺欠ㄎ展姶婵睢?/p>
所謂非法吸收公眾存款，是指未經(jīng)中國人民銀行批準(zhǔn)，向社會不特定對象吸收資金，出具憑證，承諾在一定期限內(nèi)還本付息的融資行為。與此相關(guān)的還有“變相吸收公眾存款”，即未經(jīng)中國人民銀行批準(zhǔn)，不以吸收公眾存款的名義，向社會不特定對象吸收資金，但承諾履行與吸收公眾存款性質(zhì)相同的義務(wù)。概言之，非法吸收公眾存款，其具備三個(gè)基本特征：（1）未經(jīng)中國人民銀行批準(zhǔn)；（2）向社會不特定對象吸收資金；（3）承諾在一定期限內(nèi)還本付息。
我國《刑法》第176條規(guī)定，非法吸收公眾存款或者變相吸收公眾存款，擾亂金融秩序的，處3年以下有期徒刑或者拘役，并處或者單處2萬元以上20萬元以下罰金；數(shù)額巨大或者有其他嚴(yán)重情節(jié)的，處3年以上10年以下有期徒刑，并處5萬元以上50萬元以下罰金。單位犯前款罪的，對單位判處罰金，并對其直接負(fù)責(zé)的主管人員和其他直接負(fù)責(zé)人，依照前款的規(guī)定處罰。
（二）易演變?yōu)椤胺欠Y”
何為“非法集資”呢？1999年中國人民銀行《關(guān)于取締非法金融機(jī)構(gòu)和非法金融業(yè)務(wù)活動(dòng)中有關(guān)問題的通知》中指出，非法集資是指單位或者個(gè)人未依照法定程序經(jīng)有關(guān)部門批準(zhǔn)，以發(fā)行股票、債券、彩票、投資基金證券或其他債權(quán)憑證的方式向社會公眾籌集資金，并承諾在一定期限內(nèi)以貨幣、實(shí)物及其他方式向出資人還本付息或給予回報(bào)的行為。概言之，非法集資有以下四個(gè)特點(diǎn)：
1.未經(jīng)過有關(guān)部門依法批準(zhǔn)，包括沒有批準(zhǔn)權(quán)限的部門批準(zhǔn)的集資以及有審批權(quán)限的部門超越權(quán)限批準(zhǔn)的集資。
2.承諾在一定期限內(nèi)給出資人還本付息；還本付息的形式除了貨幣形式為主外，還包括以實(shí)物形式或其他形式。
3.向社會不特定對象即社會公眾籌資資金。
4.以合法形式掩蓋非法集資的性質(zhì)。
非法集資與非法吸收公眾存款很容易混淆。兩者的主要區(qū)別有兩點(diǎn)：一是非法集資是集資行為未經(jīng)包括中國人民銀行、證監(jiān)會、發(fā)改委等多個(gè)部門的批準(zhǔn)，而非法吸收公眾存款僅指吸收存款行為未經(jīng)中國人民銀行批準(zhǔn)；二是非法集資是指以發(fā)行股票、債券、投資基金、證券或其他債權(quán)憑證的方式或名義向社會不特定多數(shù)人集合資金，而非法吸收公眾存款不要求借發(fā)行股票債券等名義，與銀行吸收儲蓄類似。
此外，集資詐騙罪與非法吸收公眾存款罪也極易混淆。
集資詐騙罪與非法吸收公眾存款罪的關(guān)鍵區(qū)別是：集資詐騙罪與非法吸收公眾存款罪的單一犯罪客體（指侵犯金融管理秩序）不同，集資詐騙罪的犯罪客體屬于復(fù)雜客體，它既侵犯了金融管理秩序，又侵犯了公私財(cái)產(chǎn)的所有權(quán)。行為人是否具有非法占有的目的，是集資詐騙罪區(qū)別于其他非法集資類犯罪的主要因素。某種非法集資行為如果其主觀目的是非法占有并且又采用了詐騙的方法，則即使其符合其它非法集資類犯罪的要件，也將被認(rèn)定為集資詐騙罪。實(shí)踐中，凡是非法向不特定多數(shù)人集合資金，有非法占有目的又采取詐騙方法的，定集資詐騙罪；雖有詐騙方法，但沒有非法占有目的或者無充分證據(jù)證明有此目的的，定非法吸收公眾存款罪。浙江東陽本色控股集團(tuán)有限公司原董事長吳英的罪名是集資詐騙，德隆唐萬新的罪名是非法吸收公眾存款，兩案的主要區(qū)別就在于前者明知自己沒有有償還巨額債務(wù)的能力，具有非法占有的目的。作為商人應(yīng)以誠信為本，一般來說一開始就直接以非法占有為目的的情況是比較少的。但是，需要注意的是，在通過民間借貸融資獲得資金后，因各種原因?qū)е聼o力償還，為了掩蓋無力償還的事實(shí)，虛構(gòu)事實(shí)，繼續(xù)融資，這將可能會導(dǎo)致從原先的“借貸”，隨著事態(tài)的發(fā)展演變?yōu)椤霸p騙”。
《刑法》第192條規(guī)定，以非法占有為目的，使用詐騙方法非法集資，數(shù)額較大的，處五年以下有期徒刑或者拘役，并處2萬元以上20萬元以下罰金；數(shù)額巨大或者有其他嚴(yán)重情節(jié)的，處5年以上10年以下有期徒刑，并處5萬元以上50萬元以下罰金；數(shù)額特別巨大或者有其他特別嚴(yán)重情節(jié)的，處10年以上有期徒刑或者無期徒刑，并處5萬元以上50萬元以下罰金或者沒收財(cái)產(chǎn)。
二、企業(yè)民間集資的合法形式
（一）合法的民間借貸
最高人民法院1991年8月13日的《關(guān)于人民法院審理借貸案件的若干意見》第6條規(guī)定，民間借貸的利率可以在不超過銀行同類貸款利率4倍的范圍內(nèi)適當(dāng)高于銀行的利率。最高人民法院在1999年2月9日的《關(guān)于如何確認(rèn)公民與企業(yè)之間借貸行為效力問題的批復(fù)》中規(guī)定：“公民與非金融企業(yè)之間的借貸屬于民間借貸。只要雙方當(dāng)事人意思表示真實(shí)即可認(rèn)定有效……”
由于企業(yè)和公民之間的借貸屬于民間借貸，依法受法律保護(hù)。所以可以由個(gè)人作為中介，財(cái)務(wù)處理上出借方企業(yè)可先將資金借給法定代表人或企業(yè)可以信賴并控制的某個(gè)人，該個(gè)人再將資金借給實(shí)際使用資金的企業(yè)。實(shí)踐中，除了要求借入資金的企業(yè)提供可靠的抵押或質(zhì)押或第三方保證擔(dān)保外，還會要求該企業(yè)的法定代表人和股東提供連帶責(zé)任擔(dān)保，甚至于法定代表人及自然人股東的配偶也會被要求提供連帶責(zé)任擔(dān)保。通過自然人替身模式的轉(zhuǎn)換，實(shí)質(zhì)為企業(yè)間借貸就變?yōu)樽匀蝗撕推髽I(yè)之間的合法民間借貸，銀行同期貸款利率四倍以內(nèi)的利息就可以得到保護(hù)。
（二）企業(yè)內(nèi)部集資或“員工持股計(jì)劃”
我國現(xiàn)行法律允許企業(yè)在規(guī)定的范圍內(nèi)進(jìn)行職工持股的集資行為，該行為并不屬于非法集資。
關(guān)于企業(yè)內(nèi)部集資，《中國人民銀行關(guān)于加強(qiáng)企業(yè)內(nèi)部集資管理的通知》（銀發(fā)[1989]174號）中規(guī)定了相關(guān)的法律程序：
1.企業(yè)內(nèi)部集資一般應(yīng)該采取發(fā)行企業(yè)內(nèi)部債券的方式。
2.企業(yè)內(nèi)部集資金額最高不得超過企業(yè)正常生產(chǎn)所需流動(dòng)資金總額。
3.企業(yè)進(jìn)行內(nèi)部集資，必須制定集資章程或辦法，經(jīng)企業(yè)的開戶金融機(jī)構(gòu)審查同意后，報(bào)中國人民銀行審批。
4.中國人民銀行對企業(yè)內(nèi)部集資實(shí)行統(tǒng)一管理，分級審批。
5.企業(yè)內(nèi)部債券可以在企業(yè)內(nèi)部轉(zhuǎn)讓，但不得公開上市轉(zhuǎn)讓，企業(yè)應(yīng)該在內(nèi)部制定專門機(jī)構(gòu)辦理內(nèi)部轉(zhuǎn)讓事宜。
6.對企業(yè)內(nèi)部集資活動(dòng)的日常監(jiān)督與管理，由當(dāng)?shù)厝嗣胥y行委托企業(yè)的開戶金融機(jī)構(gòu)負(fù)責(zé)，中國人民銀行要定期進(jìn)行檢查。
其實(shí)，企業(yè)內(nèi)部集資相當(dāng)于目前市場上非常流行的“員工持股計(jì)劃”（ESOPS）。員工持股計(jì)劃是一種由企業(yè)職工擁有本企業(yè)產(chǎn)權(quán)的股份制形式。企業(yè)職工通過購買企業(yè)部分股票（股權(quán)）而擁有企業(yè)的部分產(chǎn)權(quán)，并獲得相應(yīng)的管理權(quán)。企業(yè)在內(nèi)部或者外部設(shè)立專門機(jī)構(gòu)（員工持股基金會）以借貸方式向員工募集購股資金，員工購買本公司的股票（股權(quán)）從而成為公司的所有者。
在我國，聯(lián)想是職工持股計(jì)劃的創(chuàng)立者。1994年，聯(lián)想創(chuàng)造性地成立了員工持股會，將35%的分紅權(quán)分到每個(gè)員工身上，并在2000年將其轉(zhuǎn)化為股權(quán)，使員工真正成為企業(yè)的主人，大大激發(fā)了員工的創(chuàng)造力，推動(dòng)了企業(yè)的發(fā)展。因此，在聯(lián)想歷史上，這次股權(quán)變動(dòng)被稱為“值得樹碑立傳的35%”。
（三）委托理財(cái)
委托理財(cái)是指客戶將資金或其他金融資產(chǎn)交付給受托人，并由后者將該資金投資于證券、期貨等交易市場或者以其他金融形勢進(jìn)行管理，所獲得的利益由雙方按約定進(jìn)行分配，或者由受托人收取代管費(fèi)。
近年來，隨著大量委托理財(cái)業(yè)務(wù)的實(shí)施，因委托資金遭受損失而在委托人與受托人包括監(jiān)管人之間產(chǎn)生的合同糾紛案件大幅上升。此類案件一般涉及的法律關(guān)系都較為復(fù)雜，涉案金額巨大，社會影響面廣。
2005年12月27日，德隆刑事第一案的德恒證券非法吸收公眾存款案塵埃落定。該案中，德恒證券作為一家證券公司，其開展委托理財(cái)業(yè)務(wù)無可厚非，其最終被認(rèn)定為非法吸收公眾存款，最關(guān)鍵的是其與客戶簽訂的委托理財(cái)合同中約定了保底條款，采取承諾到期后歸還委托管理的資產(chǎn)本金并支付固定收益的方式，與多家企業(yè)、個(gè)人簽訂委托協(xié)議，并借此吸收了數(shù)百億資金。
對于普通民眾而言，不管是吳英還是金利斌，或許都只是茶余飯后的談資；而在民間借貸極度盛行的江浙一帶，千億元民間借貸如何規(guī)范，才是一個(gè)個(gè)案例背后最矚目的焦點(diǎn)。
長期以來，民間借貸一直被“灰色面紗”所遮掩，其原因是借貸性質(zhì)難以判斷，合法與非法之間界定不清。
記者查閱了大量相關(guān)法律資料獲悉，關(guān)于民間借貸并不是無法可依。1999年1月26日，國家曾《最高人民法院關(guān)于如何確認(rèn)公民與企業(yè)之間借貸行為效力問題的批復(fù)》，其中規(guī)定：“公民與非金融企業(yè)之間的借貸屬于民間借貸，只要雙方當(dāng)事人意思表示真實(shí)即可認(rèn)定有效。”
但是，同樣的問題，1998年國務(wù)院第247號令頒布的《非法金融機(jī)構(gòu)和非法金融業(yè)務(wù)活動(dòng)取締辦法》第十八條規(guī)定：“因參與非法金融業(yè)務(wù)活動(dòng)受到的損失，由參與者自行承擔(dān)?！?/p>
對于相同的民間借貸行為，兩部法律明顯存在定性不一致的問題。
律師徐志永曾告訴記者，“針對民間借貸，中國的刑法不夠完善，比如向多少個(gè)公民借貸、借貸多少屬于合法范圍，尤其是在什么條件下觸犯刑法，法律并沒有明確統(tǒng)一的規(guī)定?！?/p>
法律界定不清，致使民間借貸一直處于備受爭議的境地。
其實(shí)，早在2005年的中國經(jīng)濟(jì)50人論壇年會上，中國人民銀行原副行長吳曉靈就表示，國家應(yīng)在強(qiáng)化信息披露、嚴(yán)厲打擊信息造假的同時(shí)，放松直接融資的管制，讓籌資人、投資人自主決策。為此，應(yīng)發(fā)展多層次資本市場，開放多種形式的直接融資，支持發(fā)展民間借貸市場。只要嚴(yán)格限定這些個(gè)人和公司的資金來源并加以監(jiān)督，允許不吸收存款的貸款組織的存在，將有利于引導(dǎo)民間金融的規(guī)范化。
同時(shí)，有人大代表建議制定《民間借貸法》，應(yīng)明確民間借貸允許的形式與條件，規(guī)定民間借貸的合理性內(nèi)容與禁止性內(nèi)容，確立合法民間借貸與非法金融的區(qū)別，明確規(guī)定民間借貸的利息幅度，將民間借貸行為納入法律的軌道。
然而，時(shí)隔多年，民間借貸的罪與罰始終沒有厘清。
關(guān)鍵詞：民間融資；非法集資；監(jiān)管缺乏；制度缺陷
中圖分類號：D92 文獻(xiàn)標(biāo)志碼：A 文章編號：1000-8772（2013）01-0188-03
一、引言
當(dāng)前非法集資犯罪（文章所研究的非法集資犯罪是一種經(jīng)濟(jì)犯罪的類型，而非一個(gè)單一的刑法罪名，具體而言，涵括刑法所規(guī)制的集資詐騙罪、非法吸收公眾存款罪，以及擅自發(fā)行股票、公司、食業(yè)債券罪。除非有特殊說明，文章接下來的行文敘述.所使用的“非法集資犯罪”一詞均是指“非法集資類犯罪”）事件多發(fā)，受害群體廣泛，嚴(yán)重影響了金融秩序的穩(wěn)定，危害一方社會安定，集資犯罪的后續(xù)危害成為了嚴(yán)重群眾性事件突發(fā)的重要導(dǎo)火索。無論是在經(jīng)濟(jì)發(fā)達(dá)且民間資本活躍的沿海地區(qū)，還是在經(jīng)濟(jì)落后的中西部地區(qū)，均可發(fā)現(xiàn)非法集資犯罪的蹤跡。隨著經(jīng)濟(jì)危機(jī)的發(fā)展和我國經(jīng)濟(jì)體制改革的進(jìn)一步深入，中小食業(yè)融資網(wǎng)境的進(jìn)二步加劇，非法集資類犯罪出現(xiàn)了演越烈的趨勢，實(shí)有必要對此類犯罪的深層社會體制因素予以探析，以便更好地治理此類金融犯罪，還金融市場一片寧靜，給投資者一份安心。雖然“犯罪是種復(fù)雜的社會現(xiàn)象，它的產(chǎn)生是種復(fù)雜的過程，是各種社會現(xiàn)象縱橫交錯(cuò)互相作用的結(jié)果”。但鑒于非法集資犯罪作為特殊性的經(jīng)濟(jì)犯罪，社會政治因素對于該類犯罪的直接性推動(dòng)作用，以及探析該類犯罪的社會經(jīng)濟(jì)因素對于治理此類犯罪所具有的重大意義所在，本文對于非法集資犯罪的成因，主要從以下幾個(gè)方面的社會經(jīng)濟(jì)因素層面進(jìn)行分析。
二、非法集資犯罪的內(nèi)在成因探析
非法集資犯罪作為目前金融領(lǐng)域十分活躍的經(jīng)濟(jì)犯罪類型，是我國的社會經(jīng)濟(jì)發(fā)展的必然產(chǎn)物，也是我國當(dāng)前的金融領(lǐng)域發(fā)展不成熟的必然體現(xiàn)。從理論上而言，雖然經(jīng)濟(jì)犯罪是社會各種政治經(jīng)濟(jì)因素相互作用的產(chǎn)物，但無論何類犯罪均有主導(dǎo)該類犯罪發(fā)生的內(nèi)外在因素存在。就非法集資犯罪而言，社會主義金融市場的發(fā)育不成熟是此類犯罪頻發(fā)的內(nèi)在主導(dǎo)因素.在這一主導(dǎo)因素之下，形成促使非法集資犯罪現(xiàn)實(shí)化的一體兩面性內(nèi)在誘因。即一方面，現(xiàn)有的金融市場不能滿足民營經(jīng)濟(jì)發(fā)展帶來的巨大融資需求，導(dǎo)致資本市場因融資需要形成了頗具活力的民間借貸市場，為民間融資的妖魔化發(fā)展提供了資本驅(qū)動(dòng)力。另一方面，現(xiàn)有金融體制下的資本增值渠道難以滿足大量的民間閑散資金的投資增值需求，給民間借貸市場注入了大量的民間游資。
（一）民營經(jīng)濟(jì)發(fā)展的融資需求推動(dòng)了民間融資的妖魔化發(fā)展
就當(dāng)前的社會情勢而言，中小企業(yè)對民間資本融入的迫切期望和依靠是民間集資需求旺盛的集中體現(xiàn)，也正是這一集中需求推動(dòng)了民間集資的妖魔化發(fā)展，為非法集資分子渾水摸魚提供了進(jìn)行非法集資犯罪的廣闊天地。從理論上而言，對民間集資需求和發(fā)展并不必然導(dǎo)致非法集資犯罪的出現(xiàn)，然而在民間集資實(shí)踐過程中，出現(xiàn)了諸多新興的集資模式和投資模式，這些模式不同于傳統(tǒng)的高利貸模式，最終發(fā)展為非法集資犯罪現(xiàn)象，而中小企業(yè)發(fā)展進(jìn)程之中的融資困難正是推動(dòng)非法集資犯罪迅猛發(fā)展的主要驅(qū)動(dòng)力。近年來，國家為了經(jīng)濟(jì)發(fā)展模式的轉(zhuǎn)型所進(jìn)行的宏觀經(jīng)濟(jì)結(jié)構(gòu)調(diào)整，所帶來的中小企業(yè)融資閑難現(xiàn)實(shí)化了諸多潛在的非法集資犯罪。這種犯罪發(fā)展與社會政策調(diào)整密切相關(guān)的聯(lián)系體現(xiàn)在如下兩個(gè)方面。
一方面，當(dāng)前國家宏觀的金融調(diào)控政策和中小企業(yè)自身的不足加劇了中小企業(yè)融資困難，為民間資本的流動(dòng)提供了強(qiáng)大后勁。國家為加強(qiáng)對經(jīng)濟(jì)發(fā)展的宏觀調(diào)控，加快中小企業(yè)的經(jīng)濟(jì)轉(zhuǎn)型或發(fā)展結(jié)構(gòu)提升，從宏觀金融領(lǐng)域，嚴(yán)格限制了國有大中型銀行對中小企業(yè)的金融放貸量和可放貸條件，積極引導(dǎo)金融市場的資金朝國家預(yù)期的經(jīng)濟(jì)規(guī)劃領(lǐng)域流動(dòng)。同時(shí)商業(yè)銀行出于對放貸風(fēng)險(xiǎn)和經(jīng)營利潤的考慮，提高了對中小企業(yè)放貸條件和放貸金融限制。而多數(shù)中小企業(yè)存在內(nèi)部的風(fēng)險(xiǎn)控制機(jī)制和財(cái)務(wù)管理制度不健全，企業(yè)規(guī)模小、經(jīng)營風(fēng)險(xiǎn)大，可盈利收入有限、自身的發(fā)展前景和發(fā)展方向不樂觀等因素嚴(yán)重影響了企業(yè)的融資信用和擔(dān)保能力?？梢哉f國家在金融領(lǐng)域的宏觀經(jīng)濟(jì)調(diào)控政策變化、商業(yè)銀行的信貸政策調(diào)整，以及中小企業(yè)自身的不足加劇了中小企業(yè)融資的困難。
另一方面，中小企業(yè)融資的困難為經(jīng)濟(jì)發(fā)達(dá)地區(qū)或欠發(fā)達(dá)區(qū)域的民間集資注入了強(qiáng)勁的動(dòng)力，也給非法集資犯罪的發(fā)生提供了廣泛的作案領(lǐng)域。中小企業(yè)的發(fā)展帶來的融資需求直接推動(dòng)了非法集資犯罪的產(chǎn)生，為解決企業(yè)發(fā)展過程之中的資金需求緊張問題，許多中小企業(yè)主不得不在從獲取銀行貸款的路徑之外，另尋它徑。然而中小企業(yè)融資困難帶來的巨大資金需求為正當(dāng)?shù)拿耖g融資和非法集資均提供了良機(jī)。中小企業(yè)融資困難帶來了巨大的民間資本需求市場，給民間資本的增值提供了機(jī)會的同時(shí)，也給集資犯罪行為人提供了難得的犯罪機(jī)會。由于目前國家對民間集資的監(jiān)管滯后，以及正當(dāng)?shù)拿耖g融資與非法集資之間界限不明，導(dǎo)致民間集資成為了一個(gè)法律調(diào)控的灰色地帶，這一領(lǐng)域成為了魚龍？昆雜的行業(yè)。這種局面的混雜為部分行為人以正當(dāng)民間集資之名，行非法集資之實(shí)，騙取集資對象財(cái)物，獲得有效掩護(hù)提供了難得的機(jī)會，法律調(diào)控的部分空白和民間集資領(lǐng)域的混亂大大降低了犯罪被發(fā)現(xiàn)的機(jī)會成本，同時(shí)也致使集資行為的規(guī)模效應(yīng)不斷擴(kuò)展。另一方面，由于正常的集資渠道有限性或者對集資款項(xiàng)的投資失誤導(dǎo)致諸多正當(dāng)?shù)拿耖g集資最終發(fā)展演變?yōu)榉欠Y。為獲取集資對象的信任或擴(kuò)大集資影響力，許多集資主體或集資企業(yè)不得不進(jìn)行虛假的盈利宣傳和做出虛假的定期回報(bào)承諾。但是一旦集資款項(xiàng)的投資或運(yùn)營收益難以實(shí)現(xiàn)集資初期的預(yù)期期望，便會形成資金的虧空。具體而言，集資款項(xiàng)正常收益低于預(yù)期收益或集資款項(xiàng)的后續(xù)投資失誤均會導(dǎo)致集資款項(xiàng)的流失，形成集資虧空。而為了彌補(bǔ)虧空和延續(xù)集資的神話，集資主體不得不繼續(xù)進(jìn)行集資或欺騙性融資。在此情境下，集資的雪球也就越滾越大，集資規(guī)模也日趨龐大，集資主體也越難以自拔，早期的集資許諾，便難以實(shí)現(xiàn)，最終資金鏈斷裂，正當(dāng)?shù)拿耖g集資也演變?yōu)榉欠Y。
（二）民間資本增值渠道的匱乏催生了非法集資的異化發(fā)展
目前可供民間資本投資增值渠道的有限性導(dǎo)致大量民間游資進(jìn)人民間借貸領(lǐng)域，推動(dòng)了民間集資市場的興旺，然而民間集資的混亂迷離導(dǎo)致了民間集資過程中非法集資犯罪頻發(fā)。雖然目前的民間集資市場非法集資現(xiàn)象頻發(fā)，無數(shù)集資對象被騙嚴(yán)重，但依舊有著許多的后繼者繼續(xù)加入民間集資領(lǐng)域，這種現(xiàn)象的出現(xiàn)源于目前適合民間閑散資金的投資市場缺乏，在資本增值這一內(nèi)在動(dòng)力的推動(dòng)下，資金擁有者急需對外投資增值，而忽視了對投資風(fēng)險(xiǎn)的充分估計(jì)，給非法集資犯罪提供了便利，因投資渠道的匱乏對非法集資犯罪所產(chǎn)生的內(nèi)在驅(qū)動(dòng)主要體現(xiàn)在以下兩個(gè)方面。一方面，大量民間閑散資金的存在所產(chǎn)生的強(qiáng)烈投資需求，以及適合民間資本融入的投資渠道和投資方式的有限性，共同促進(jìn)了民間集資的興旺。民間集資所具有的投資周期短，回報(bào)率較高，投資風(fēng)險(xiǎn)的不明顯性，為民間集資和民營經(jīng)濟(jì)的發(fā)展提供了不懈動(dòng)力。隨著社會經(jīng)濟(jì)的發(fā)展，人們的收入得到了迅速增長，不同階層的民眾擁有了數(shù)額不等的閑散資金，形成了一個(gè)巨大的民間資本市場，資本的逐利性促使這一市場的資本急需進(jìn)行增值性投資。而通過目前市面上正常運(yùn)營的理財(cái)產(chǎn)品和金融工具進(jìn)行投資又難以實(shí)現(xiàn)民間資本擁有者的預(yù)期資本投資需求。這些投資方式和可選擇的理財(cái)產(chǎn)品和金融工具，要么雖然投資收益較高，但投資風(fēng)險(xiǎn)大，不適合小額的民間資本投資；要么投資風(fēng)險(xiǎn)小，但預(yù)期收益低，難以滿足投資者的資本增值期望。相比而言，通過民間借貸形式將自有資金流動(dòng)出去，既可以實(shí)現(xiàn)短時(shí)間內(nèi)的資本增值，也可以靈活使用資金。特別是將自有資金通過民間借貸形式投資可以在短時(shí)間內(nèi)獲取較高的資本增值，是民間集資經(jīng)久不衰的真正動(dòng)力所在，為大多數(shù)投資主體所看重。另一方面，民間集資渠道的不規(guī)范性和自我缺陷為不法犯罪群體所利用，積極進(jìn)行違法犯罪活動(dòng)。相比于正常途徑的融資渠道，利用民間融資渠道獲取資金，融資主體融資項(xiàng)目的真實(shí)性、所融取資金的使用方向和后續(xù)監(jiān)管均無有效主體進(jìn)行管理和監(jiān)督，這一便利為犯罪分子所利用。許多非法集資犯罪的犯罪行為人正是利用民間資本的靈活流動(dòng)性和集資對象的盲目投機(jī)或短期獲益的心理，忽視了資金歸還的可能性，進(jìn)而利用虛假宣傳或虛假包裝，進(jìn)行集資詐騙。
三、非法集資犯罪形成的外在因素
（一）金融監(jiān)管部門缺乏對民間集資過程的有效監(jiān)管
目前我國的金融監(jiān)管體制的不足是民間借貸出現(xiàn)妖魔化發(fā)展，最終走向大規(guī)模非法集資的重要外因。當(dāng)然這種金融監(jiān)管的不足源于金融監(jiān)管實(shí)踐領(lǐng)域缺乏有效區(qū)分民間集資和非法集資的實(shí)踐操作規(guī)范；非法集資模式不斷推陳出新；監(jiān)管實(shí)踐之中針對民間集資和非法集資的金融監(jiān)管手段滯后，這一系列因素共同導(dǎo)致了民間集資市場的秩序混亂和金融監(jiān)管力度的不足。
首先，目前我國的金融監(jiān)管法律法規(guī)難以準(zhǔn)界定非法集資與合法的民間集資之間的界限，為非法集資的形成和特大提供了合法的庇護(hù)外衣。就金融監(jiān)管領(lǐng)域而言，對非法集資最具有實(shí)用性的界定是中國人民銀行所做的一個(gè)界定，該定義指出：“非法集資是指單位或者個(gè)人未按照法定程序經(jīng)有關(guān)部門批準(zhǔn)，以發(fā)行股票、債券、彩票、投資基金證券或其他債權(quán)憑證的方式向社會公眾籌集資金，并承諾在一定期限內(nèi)以貨幣、實(shí)物及其他方式向出資人還本付息或給予回報(bào)的行為?！保ㄖ袊嗣胥y行：《關(guān)于取締非法金融機(jī)構(gòu)和非法金融業(yè)務(wù)活動(dòng)中有關(guān)問題的通知》（銀發(fā)[1999]41號））該定義明確強(qiáng)調(diào)對于社會經(jīng)濟(jì)主體的對外集資行為必須按照法定程序經(jīng)相關(guān)部門批準(zhǔn)，否則均為非法集資，但是對于正當(dāng)?shù)拿耖g借貸，目前并未有法律法規(guī)予以明確禁止。因?yàn)檎?dāng)?shù)拿耖g集資活動(dòng)均是特定主體之間進(jìn)行的資金短期拆借，當(dāng)然很多時(shí)候這種資金的短期拆借以支付出借人特定數(shù)額的利息為前提，嚴(yán)格而言，不是非法集資活動(dòng)，不為法律所嚴(yán)格限制。而諸多現(xiàn)實(shí)的非法集資犯罪在集資雪球的形成早期，集資者為了獲取集資名聲，吸收更多的集資戶，多半以正當(dāng)?shù)拿耖g借貸的形式出現(xiàn)，集資主體按時(shí)按期歸還集資款項(xiàng)；只是發(fā)展到集資后期，集資的規(guī)模效應(yīng)和虧空越來越大，非法集資者為維持集資神話不得不繼續(xù)集資下去，最終越陷越深，而不能自拔?？梢哉f由于法律對合法民間借貸的允許，以及合法民間借貸與非法集資之間的易混淆性，以及非法集資以合法民間借貸的外衣出現(xiàn)，導(dǎo)致現(xiàn)有的法律法規(guī)無法在實(shí)踐之中有效發(fā)揮對正當(dāng)民間借貸與非法集資犯罪的區(qū)分界定作用。
其次，金融監(jiān)管部門對民間集資和非法集資的監(jiān)管不力，放縱了非法集資的發(fā)展壯大。這種監(jiān)管不力，主要?dú)w因于現(xiàn)有的金融監(jiān)管制度的建設(shè)不足和權(quán)力腐敗的介入。一方面，源于目前的金融監(jiān)管法律法規(guī)雖然對于非法集資活動(dòng)有剛性的法律法規(guī)規(guī)制，但是缺乏具體的操作規(guī)范，在監(jiān)管實(shí)踐之中難以準(zhǔn)確將非法集資活動(dòng)從民間借貸市場區(qū)別出來，早期的非法集資活動(dòng)，集資規(guī)模較小，不存在多大的資金虧空，集資主體又多以特定的經(jīng)濟(jì)實(shí)體形式存在，有歸還資金的可能性，很難將其從正當(dāng)?shù)拿耖g借貸之中區(qū)分出來。另一方面，部分政府官員和銀行內(nèi)部職員參與非法集資，共享集資收益，大大削弱了相關(guān)監(jiān)管部門的監(jiān)管作用。無論是從已經(jīng)查獲的湖南湘西州非法集資大案，還是安徽集資大案，乃至近年來浙江金華、臺州所頻發(fā)的非法集資大案，均有黨政機(jī)關(guān)人員參與其中，分享集資收益，也不乏發(fā)現(xiàn)銀行業(yè)從業(yè)人員的身影。
再次，非法集資手段的多樣性和隱蔽性，也嚴(yán)重制約了國家對民問借貸和非法集資的有效監(jiān)管。一方面，隨著國家對非法集資犯罪的打擊加強(qiáng)，非法集資的手段日趨具有多樣性和模糊性，不利于及時(shí)對非法集資活動(dòng)進(jìn)行控制和打擊。近年來非法集資的模式經(jīng)歷了從傳統(tǒng)型向現(xiàn)代型的轉(zhuǎn)變。傳統(tǒng)的非法集資模式主要以民間標(biāo)會進(jìn)行互集資，或者以投資房地產(chǎn)，投資種植、養(yǎng)殖產(chǎn)業(yè)為集資理由；而近年來新的集資模式以理財(cái)服務(wù)，或者以互聯(lián)網(wǎng)或傳銷手段進(jìn)行集資，而近年來，在非法集資活動(dòng)比較頻繁的江浙一帶甚至出現(xiàn)了以“辦理養(yǎng)老保險(xiǎn)”、“分時(shí)度假”、“一元租車”、“民間期貨”，以及“創(chuàng)業(yè)投資”等新形式出現(xiàn)。非法集資的具體模式從傳統(tǒng)走向了現(xiàn)代，從單一走向了復(fù)雜。層出不窮的非法集資模式推動(dòng)了集資犯罪的發(fā)生。另一方面，非法集資的運(yùn)作模式的隱蔽性和迷惑性也增加了金融監(jiān)管的困難，制約了國家對民間集資的有效監(jiān)管。許多非法集資，多采取在親戚或朋友之間進(jìn)行分散集資，或以特定的模式，依靠家族關(guān)系或朋友關(guān)系進(jìn)行層級式集資，有的非法集資雖具有公開性，但若未深入了解，很難將其從合法的民間借貸與非法集資之間區(qū)別開來?？梢哉f非法集資模式的千變?nèi)f化進(jìn)一步推動(dòng)了非法集資犯罪的產(chǎn)生。
（二）民間集資領(lǐng)域存在致命的制度性缺陷
1.民間集資領(lǐng)域存在著嚴(yán)重的經(jīng)營信息失衡
集資者與集資對象之間的嚴(yán)重經(jīng)營信息失衡，被不法分子利用于非法集資犯罪。一方面，集資對象的投機(jī)心理和非專業(yè)性制約了其對非法集資的識別和防范，提高了非法集資者的犯罪成功概率。集資戶作為閑散的非專業(yè)投資人士對于非法集資者所宣傳的集資項(xiàng)目的真正可行性和盈利性缺乏專業(yè)的認(rèn)識，在追求短期致富，短時(shí)間內(nèi)獲取資本增值的心理需求的驅(qū)使下，往往隨大流，積極尋找可以短期給予高額回報(bào)的集資者，被非法集資者的前期誘惑性試探和虛假宣傳所迷惑。在高額回報(bào)與美好前景的誘惑下，缺乏對集資者所宣傳的集資項(xiàng)目和款項(xiàng)歸還的可能性進(jìn)行深入了解，盲目地積極參與，而消減了部分投資疑惑和戒備心理。另一方面，在現(xiàn)實(shí)的非法集資犯罪中，非法集資者往往利用了集資對象與集資者之間的信息不平衡。非法集資者往往以特定經(jīng)濟(jì)實(shí)體的所有人或代表人的身份出現(xiàn)，并通過積極的社會活動(dòng)獲取特定的社會身份，以社會媒體為宣傳工具，對集資者進(jìn)行身份包裝，或?qū)Y項(xiàng)目進(jìn)行虛假的宣傳，甚至利用名人效應(yīng)為集資企業(yè)做廣告，比如，北京的億霖集資案，遼寧的蟻力神集資案，均采用此種手段對集資項(xiàng)目進(jìn)行社會宣傳，導(dǎo)致司法解釋不得不將此種虛假宣傳的代言作為共同犯罪處理?？梢哉f集資對象和非法集資者之間的經(jīng)濟(jì)信息失衡是非法集資犯罪頻發(fā)的重要因素。
