時(shí)間：2023-05-08 18:58:49
序論：在您撰寫現(xiàn)代司法論文時(shí)，參考他人的優(yōu)秀作品可以開闊視野，小編為您整理的7篇范文，希望這些建議能夠激發(fā)您的創(chuàng)作熱情，引導(dǎo)您走向新的創(chuàng)作高度。
關(guān)鍵詞:稅法,司法化,現(xiàn)代性
一、稅法司法化的現(xiàn)代性困境
稅收司法,是指行使國家司法權(quán)的機(jī)關(guān)——人民法院在憲法與法律規(guī)定的職權(quán)范圍內(nèi),按照稅法規(guī)定的程序,處理有關(guān)稅收刑事訴訟與稅收行政訴訟和稅收民事訴訟的活動[1]｡稅收司法作為國家司法機(jī)關(guān)處理有關(guān)稅收案件的訴訟活動,其目的是解決稅收利益紛爭,給合法權(quán)益遭受損害的個(gè)人(集體)提供最公正､權(quán)威的保障和救濟(jì)｡現(xiàn)代性理論倡導(dǎo)“個(gè)人主義的中心地位”[2],它必然體現(xiàn)出對每一個(gè)平等的人的價(jià)值､權(quán)利和尊嚴(yán)的切實(shí)關(guān)懷｡只有賦關(guān)懷于具體可行的稅收司法運(yùn)作之中,納稅人才能對此獲得真切的體認(rèn),并最終形成對稅收司法公正的真誠信仰和對稅收法治的尊崇｡
然而,我國稅法司法化面臨著以下主要的問題:
1.稅法司法審判不足,限制了司法權(quán)在稅法領(lǐng)域作用的發(fā)揮｡因?yàn)槲覈亩愂账痉ɑ顒佑晒珯z法部門來完成,缺乏專業(yè)的稅務(wù)司法法庭,辦案效率低下;稅務(wù)部門行政強(qiáng)制執(zhí)行的時(shí)效性和公檢法部門強(qiáng)制執(zhí)行的準(zhǔn)確性存在較大的反差:稅務(wù)部門強(qiáng)制執(zhí)行比較簡便､靈活､迅速,時(shí)效性強(qiáng);公檢法部門由于缺乏專業(yè)性,其執(zhí)法的準(zhǔn)確性及時(shí)效性相對較差,很難保證稅務(wù)部門申請的涉稅事件得到迅速有效地處理｡
2.稅法司法審查的范圍偏小｡稅法的侵權(quán)性使其不同于其他部門法,它要求稅款的征收要征得納稅人的同意,由此需要強(qiáng)調(diào)稅收立法的高層次性,但是我國稅收立法的行政化以及限制司法對行政立法行為的審查使司法對稅收行政權(quán)的制約作用很難得到發(fā)揮｡
3.納稅人知情權(quán)的司法救濟(jì)力度弱化｡司法設(shè)置了以公力為后盾維護(hù)社會秩序和正義的最后一道防線,稅收司法作為納稅人權(quán)利的最后救濟(jì)手段發(fā)揮著終局的作用｡沒有救濟(jì)就沒有權(quán)利,但是由于中國傳統(tǒng)意義上納稅人處于弱勢地位,征納雙方地位不平等的事實(shí)和觀念長期存在,使得納稅人權(quán)利的保障往往只停留在理論的理想化狀態(tài),這與法的現(xiàn)代性要求相去甚遠(yuǎn),因?yàn)楝F(xiàn)代法是權(quán)利之法已經(jīng)是現(xiàn)代各法治國家的共識｡但我國在義務(wù)本位至上的氛圍中,只有強(qiáng)化納稅人權(quán)利的司法救濟(jì)力度,才能達(dá)到契約精神要求的納稅人權(quán)利義務(wù)對等｡
稅收法定主義要求稅收司法機(jī)關(guān)在處理涉稅爭議時(shí),改變傳統(tǒng)稅法中征稅機(jī)關(guān)主觀任性過大，納稅人權(quán)利無法保障的現(xiàn)實(shí)狀況,主張強(qiáng)化納稅人權(quán)利,限制征稅機(jī)關(guān)的自由裁量權(quán),相關(guān)爭議只能以法律的相關(guān)規(guī)定和爭議的事實(shí)情況為依據(jù)進(jìn)行審判和裁決｡因此實(shí)現(xiàn)稅收司法化也是稅收法定主義的應(yīng)有之義｡由此可見,稅收司法也是稅法運(yùn)行的重要環(huán)節(jié),其宗旨在于排除稅收法律運(yùn)行障礙,消除稅收法律運(yùn)行被阻礙或被切斷的現(xiàn)象,從而保證稅法的正常運(yùn)行｡因此稅收司法化是稅法現(xiàn)代性問題緩解的突破口,只有實(shí)現(xiàn)了稅法的司法化,稅法的現(xiàn)代轉(zhuǎn)型才能最終完成｡
二、稅法司法化的現(xiàn)代性進(jìn)路
中國法的現(xiàn)代性問題之所以非常嚴(yán)峻,就在于我們?nèi)P接受了知識論的思想傳統(tǒng)卻從來沒有時(shí)間和機(jī)會去對知識論思想傳統(tǒng)進(jìn)行認(rèn)真地反思｡正因?yàn)楝F(xiàn)代性的缺憾和不良后果,才需要不斷地推進(jìn)和完善現(xiàn)代性，尤其是需要通過“反思性”的現(xiàn)代性來解決現(xiàn)代性的憂患和危機(jī)[3]｡強(qiáng)調(diào)現(xiàn)代性概念是一個(gè)指稱一種普適性的轉(zhuǎn)換每一個(gè)體､民族､傳統(tǒng)社會制度和理念形態(tài)之處身位置的現(xiàn)實(shí)性(社會化的和知識化的)力量,現(xiàn)代化所描述的科學(xué)技術(shù)､經(jīng)濟(jì)､法律､文化､生活方式等基本社會范疇由傳統(tǒng)向現(xiàn)代轉(zhuǎn)型的過程,勢必也是司法現(xiàn)代化置身其中的過程｡法制現(xiàn)代化所表達(dá)的法律制度由傳統(tǒng)向現(xiàn)代轉(zhuǎn)型的法律發(fā)展運(yùn)動本身就必然地要求一個(gè)司法現(xiàn)代化進(jìn)程的出現(xiàn)｡因此,在目前要緩解稅法司法化的現(xiàn)實(shí)困境,具體可行的進(jìn)路是:
1.設(shè)立稅務(wù)法庭
“一個(gè)完全獨(dú)立與高度受到尊重的司法權(quán)的存在，是英國各種制度充分發(fā)揮作用所必不可少的,為了這些制度的建立與鞏固，法院在歷史上曾做過有力的貢獻(xiàn),”[4]說明了稅務(wù)法院在稅法司法化過程中的重要作用｡因此在本土化和國情理論背景下,應(yīng)當(dāng)構(gòu)建或完善我國的稅務(wù)司法組織｡目前,我國法院受理的稅務(wù)案件有兩類,一類是稅務(wù)行政案件由行政庭受理?鴉一類是涉稅犯罪案件由刑庭受理｡但是稅收司法具有很強(qiáng)的專業(yè)性特點(diǎn),因此只要具備了一批專業(yè)稅收司法人員,利用現(xiàn)有的法院機(jī)構(gòu),可以為稅收提供有力的司法保障｡根據(jù)我國行政訴訟法和刑事訴訟法的管轄原則,應(yīng)該在各地統(tǒng)一增設(shè)稅務(wù)法庭｡有些學(xué)者主張?jiān)O(shè)立稅務(wù)法院,但是設(shè)立了稅務(wù)法院,勢必還要設(shè)立稅務(wù)檢察院,這樣一來,全國將要新增許多機(jī)構(gòu),稅務(wù)法院設(shè)計(jì)的可行性就值得重新考慮了｡因此,目前最可行的舉措應(yīng)當(dāng)是在現(xiàn)有的各級法院中設(shè)置我國的稅務(wù)法庭,專門審理涉稅民事､刑事､行政案件｡借鑒國外,如美國與德國的成功經(jīng)驗(yàn),稅務(wù)法庭法官的任職資格應(yīng)具備法律､稅收､審計(jì)､會計(jì)等相關(guān)素質(zhì);地域管轄方面,對于民事稅務(wù)案件根據(jù)“原告就被告”的原則由被告所在地的法院管轄;在級別管轄方面,一般的稅務(wù)案件均由基層人民法院受理,重大稅務(wù)案件可以由中級人民法院受理,特別重大的稅務(wù)案件可以由高級人民法院受理｡最高人民法院在特殊情況下才可以決定受理稅務(wù)案件｡同時(shí)確保稅務(wù)法庭的獨(dú)立性,才能保證它對稅務(wù)糾紛作出客觀公正的裁決,使稅務(wù)法庭真正成為稅法司法化的平臺之一｡
2.組建稅務(wù)警察
稅務(wù)警察機(jī)構(gòu)是國外比較常見的一種稅收司法保障機(jī)構(gòu),主要任務(wù)是負(fù)責(zé)維持稅務(wù)治安秩序,調(diào)查一般違法案件,偵查涉稅刑事案件,預(yù)防和制止危害稅務(wù)機(jī)關(guān)和稅務(wù)人員的案件發(fā)生｡由于稅務(wù)警察具有稅收專業(yè)知識，將會大大降低辦案成本､提高辦案效率,從而也解決了當(dāng)涉稅違法案件“升格”為涉稅犯罪案件時(shí)取證上重復(fù)勞動的問題｡因此為確保稅務(wù)法庭的有效運(yùn)作,在稅務(wù)稽查的基礎(chǔ)上應(yīng)該組建稅務(wù)警察｡
從我國依法治稅的長遠(yuǎn)目標(biāo)考慮,建立稅務(wù)警察制度勢在必行,然而是否一定要設(shè)立專門的稅務(wù)警察機(jī)構(gòu)值得研究｡學(xué)界有三個(gè)方案可供選擇:
(1)參照鐵路警察的機(jī)構(gòu)設(shè)置建立稅務(wù)警察機(jī)構(gòu)，實(shí)行公安部門和稅務(wù)部門的雙重領(lǐng)導(dǎo)｡(2)在公安部門內(nèi)部設(shè)置稅務(wù)警察部門(基層公安部門可考慮設(shè)置稅警組),由具有稅務(wù)專業(yè)知識的人員組成，負(fù)責(zé)涉稅案件｡(3)如果國家準(zhǔn)備設(shè)立“經(jīng)濟(jì)警”(負(fù)責(zé)經(jīng)濟(jì)方面的綜合行政執(zhí)法工作的一個(gè)新警種),則可以考慮將稅務(wù)警察的一些功能包括進(jìn)去[5]｡此外,筆者認(rèn)為只需要設(shè)立一套稅務(wù)警察制度,無須按國､地稅系統(tǒng)分別設(shè)立,以免浪費(fèi)人力､物力,使稅務(wù)警察為稅務(wù)法庭保駕護(hù)航｡
關(guān)鍵詞:稅法,司法化,現(xiàn)代性
一、稅法司法化的現(xiàn)代性困境
稅收司法,是指行使國家司法權(quán)的機(jī)關(guān)——人民法院在憲法與法律規(guī)定的職權(quán)范圍內(nèi),按照稅法規(guī)定的程序,處理有關(guān)稅收刑事訴訟與稅收行政訴訟和稅收民事訴訟的活動[1]｡稅收司法作為國家司法機(jī)關(guān)處理有關(guān)稅收案件的訴訟活動,其目的是解決稅收利益紛爭,給合法權(quán)益遭受損害的個(gè)人(集體)提供最公正､權(quán)威的保障和救濟(jì)｡現(xiàn)代性理論倡導(dǎo)“個(gè)人主義的中心地位”[2],它必然體現(xiàn)出對每一個(gè)平等的人的價(jià)值､權(quán)利和尊嚴(yán)的切實(shí)關(guān)懷｡只有賦關(guān)懷于具體可行的稅收司法運(yùn)作之中,納稅人才能對此獲得真切的體認(rèn),并最終形成對稅收司法公正的真誠信仰和對稅收法治的尊崇｡
然而,我國稅法司法化面臨著以下主要的問題:
1.稅法司法審判不足,限制了司法權(quán)在稅法領(lǐng)域作用的發(fā)揮｡因?yàn)槲覈亩愂账痉ɑ顒佑晒珯z法部門來完成,缺乏專業(yè)的稅務(wù)司法法庭,辦案效率低下;稅務(wù)部門行政強(qiáng)制執(zhí)行的時(shí)效性和公檢法部門強(qiáng)制執(zhí)行的準(zhǔn)確性存在較大的反差:稅務(wù)部門強(qiáng)制執(zhí)行比較簡便､靈活､迅速,時(shí)效性強(qiáng);公檢法部門由于缺乏專業(yè)性,其執(zhí)法的準(zhǔn)確性及時(shí)效性相對較差,很難保證稅務(wù)部門申請的涉稅事件得到迅速有效地處理｡
2.稅法司法審查的范圍偏小｡稅法的侵權(quán)性使其不同于其他部門法,它要求稅款的征收要征得納稅人的同意,由此需要強(qiáng)調(diào)稅收立法的高層次性,但是我國稅收立法的行政化以及限制司法對行政立法行為的審查使司法對稅收行政權(quán)的制約作用很難得到發(fā)揮｡
3.納稅人知情權(quán)的司法救濟(jì)力度弱化｡司法設(shè)置了以公力為后盾維護(hù)社會秩序和正義的最后一道防線,稅收司法作為納稅人權(quán)利的最后救濟(jì)手段發(fā)揮著終局的作用｡沒有救濟(jì)就沒有權(quán)利,但是由于中國傳統(tǒng)意義上納稅人處于弱勢地位,征納雙方地位不平等的事實(shí)和觀念長期存在,使得納稅人權(quán)利的保障往往只停留在理論的理想化狀態(tài),這與法的現(xiàn)代性要求相去甚遠(yuǎn),因?yàn)楝F(xiàn)代法是權(quán)利之法已經(jīng)是現(xiàn)代各法治國家的共識｡但我國在義務(wù)本位至上的氛圍中,只有強(qiáng)化納稅人權(quán)利的司法救濟(jì)力度,才能達(dá)到契約精神要求的納稅人權(quán)利義務(wù)對等｡
稅收法定主義要求稅收司法機(jī)關(guān)在處理涉稅爭議時(shí),改變傳統(tǒng)稅法中征稅機(jī)關(guān)主觀任性過大，納稅人權(quán)利無法保障的現(xiàn)實(shí)狀況,主張強(qiáng)化納稅人權(quán)利,限制征稅機(jī)關(guān)的自由裁量權(quán),相關(guān)爭議只能以法律的相關(guān)規(guī)定和爭議的事實(shí)情況為依據(jù)進(jìn)行審判和裁決｡因此實(shí)現(xiàn)稅收司法化也是稅收法定主義的應(yīng)有之義｡由此可見,稅收司法也是稅法運(yùn)行的重要環(huán)節(jié),其宗旨在于排除稅收法律運(yùn)行障礙,消除稅收法律運(yùn)行被阻礙或被切斷的現(xiàn)象,從而保證稅法的正常運(yùn)行｡因此稅收司法化是稅法現(xiàn)代性問題緩解的突破口,只有實(shí)現(xiàn)了稅法的司法化,稅法的現(xiàn)代轉(zhuǎn)型才能最終完成｡
二、稅法司法化的現(xiàn)代性進(jìn)路
中國法的現(xiàn)代性問題之所以非常嚴(yán)峻,就在于我們?nèi)P接受了知識論的思想傳統(tǒng)卻從來沒有時(shí)間和機(jī)會去對知識論思想傳統(tǒng)進(jìn)行認(rèn)真地反思｡正因?yàn)楝F(xiàn)代性的缺憾和不良后果,才需要不斷地推進(jìn)和完善現(xiàn)代性，尤其是需要通過“反思性”的現(xiàn)代性來解決現(xiàn)代性的憂患和危機(jī)[3]｡強(qiáng)調(diào)現(xiàn)代性概念是一個(gè)指稱一種普適性的轉(zhuǎn)換每一個(gè)體､民族､傳統(tǒng)社會制度和理念形態(tài)之處身位置的現(xiàn)實(shí)性(社會化的和知識化的)力量,現(xiàn)代化所描述的科學(xué)技術(shù)､經(jīng)濟(jì)､法律､文化､生活方式等基本社會范疇由傳統(tǒng)向現(xiàn)代轉(zhuǎn)型的過程,勢必也是司法現(xiàn)代化置身其中的過程｡法制現(xiàn)代化所表達(dá)的法律制度由傳統(tǒng)向現(xiàn)代轉(zhuǎn)型的法律發(fā)展運(yùn)動本身就必然地要求一個(gè)司法現(xiàn)代化進(jìn)程的出現(xiàn)｡因此,在目前要緩解稅法司法化的現(xiàn)實(shí)困境,具體可行的進(jìn)路是:
1.設(shè)立稅務(wù)法庭
“一個(gè)完全獨(dú)立與高度受到尊重的司法權(quán)的存在，是英國各種制度充分發(fā)揮作用所必不可少的,為了這些制度的建立與鞏固，法院在歷史上曾做過有力的貢獻(xiàn),”[4]說明了稅務(wù)法院在稅法司法化過程中的重要作用｡因此在本土化和國情理論背景下,應(yīng)當(dāng)構(gòu)建或完善我國的稅務(wù)司法組織｡
目前,我國法院受理的稅務(wù)案件有兩類,一類是稅務(wù)行政案件由行政庭受理?鴉一類是涉稅犯罪案件由刑庭受理｡但是稅收司法具有很強(qiáng)的專業(yè)性特點(diǎn),因此只要具備了一批專業(yè)稅收司法人員,利用現(xiàn)有的法院機(jī)構(gòu),可以為稅收提供有力的司法保障｡根據(jù)我國行政訴訟法和刑事訴訟法的管轄原則,應(yīng)該在各地統(tǒng)一增設(shè)稅務(wù)法庭｡有些學(xué)者主張?jiān)O(shè)立稅務(wù)法院,但是設(shè)立了稅務(wù)法院,勢必還要設(shè)立稅務(wù)檢察院,這樣一來,全國將要新增許多機(jī)構(gòu),稅務(wù)法院設(shè)計(jì)的可行性就值得重新考慮了｡因此,目前最可行的舉措應(yīng)當(dāng)是在現(xiàn)有的各級法院中設(shè)置我國的稅務(wù)法庭,專門審理涉稅民事､刑事､行政案件｡借鑒國外,如美國與德國的成功經(jīng)驗(yàn),稅務(wù)法庭法官的任職資格應(yīng)具備法律､稅收､審計(jì)､會計(jì)等相關(guān)素質(zhì);地域管轄方面,對于民事稅務(wù)案件根據(jù)“原告就被告”的原則由被告所在地的法院管轄;在級別管轄方面,一般的稅務(wù)案件均由基層人民法院受理,重大稅務(wù)案件可以由中級人民法院受理,特別重大的稅務(wù)案件可以由高級人民法院受理｡最高人民法院在特殊情況下才可以決定受理稅務(wù)案件｡同時(shí)確保稅務(wù)法庭的獨(dú)立性,才能保證它對稅務(wù)糾紛作出客觀公正的裁決,使稅務(wù)法庭真正成為稅法司法化的平臺之一｡
2.組建稅務(wù)警察
稅務(wù)警察機(jī)構(gòu)是國外比較常見的一種稅收司法保障機(jī)構(gòu),主要任務(wù)是負(fù)責(zé)維持稅務(wù)治安秩序,調(diào)查一般違法案件,偵查涉稅刑事案件,預(yù)防和制止危害稅務(wù)機(jī)關(guān)和稅務(wù)人員的案件發(fā)生｡由于稅務(wù)警察具有稅收專業(yè)知識，將會大大降低辦案成本､提高辦案效率,從而也解決了當(dāng)涉稅違法案件“升格”為涉稅犯罪案件時(shí)取證上重復(fù)勞動的問題｡因此為確保稅務(wù)法庭的有效運(yùn)作,在稅務(wù)稽查的基礎(chǔ)上應(yīng)該組建稅務(wù)警察｡
從我國依法治稅的長遠(yuǎn)目標(biāo)考慮,建立稅務(wù)警察制度勢在必行,然而是否一定要設(shè)立專門的稅務(wù)警察機(jī)構(gòu)值得研究｡學(xué)界有三個(gè)方案可供選擇:
(1)參照
鐵路警察的機(jī)構(gòu)設(shè)置建立稅務(wù)警察機(jī)構(gòu)，實(shí)行公安部門和稅務(wù)部門的雙重領(lǐng)導(dǎo)｡(2)在公安部門內(nèi)部設(shè)置稅務(wù)警察部門(基層公安部門可考慮設(shè)置稅警組),由具有稅務(wù)專業(yè)知識的人員組成，負(fù)責(zé)涉稅案件｡(3)如果國家準(zhǔn)備設(shè)立“經(jīng)濟(jì)警”(負(fù)責(zé)經(jīng)濟(jì)方面的綜合行政執(zhí)法工作的一個(gè)新警種),則可以考慮將稅務(wù)警察的一些功能包括進(jìn)去[5]｡此外,筆者認(rèn)為只需要設(shè)立一套稅務(wù)警察制度,無須按國､地稅系統(tǒng)分別設(shè)立,以免浪費(fèi)人力､物力,使稅務(wù)警察為稅務(wù)法庭保駕護(hù)航｡
關(guān)鍵詞:稅法，司法化，現(xiàn)代性
一、稅法司法化的現(xiàn)代性困境
稅收司法，是指行使國家司法權(quán)的機(jī)關(guān)——人民法院在憲法與法律規(guī)定的職權(quán)范圍內(nèi)，按照稅法規(guī)定的程序，處理有關(guān)稅收刑事訴訟與稅收行政訴訟和稅收民事訴訟的活動[1]稅收司法作為國家司法機(jī)關(guān)處理有關(guān)稅收案件的訴訟活動，其目的是解決稅收利益紛爭，給合法權(quán)益遭受損害的個(gè)人(集體)提供最公正權(quán)威的保障和救濟(jì)現(xiàn)代性理論倡導(dǎo)“個(gè)人主義的中心地位”[2]，它必然體現(xiàn)出對每一個(gè)平等的人的價(jià)值權(quán)利和尊嚴(yán)的切實(shí)關(guān)懷只有賦關(guān)懷于具體可行的稅收司法運(yùn)作之中，納稅人才能對此獲得真切的體認(rèn)，并最終形成對稅收司法公正的真誠信仰和對稅收法治的尊崇
然而，我國稅法司法化面臨著以下主要的問題:
1.稅法司法審判不足，限制了司法權(quán)在稅法領(lǐng)域作用的發(fā)揮因?yàn)槲覈亩愂账痉ɑ顒佑晒珯z法部門來完成，缺乏專業(yè)的稅務(wù)司法法庭，辦案效率低下;稅務(wù)部門行政強(qiáng)制執(zhí)行的時(shí)效性和公檢法部門強(qiáng)制執(zhí)行的準(zhǔn)確性存在較大的反差:稅務(wù)部門強(qiáng)制執(zhí)行比較簡便靈活迅速，時(shí)效性強(qiáng);公檢法部門由于缺乏專業(yè)性，其執(zhí)法的準(zhǔn)確性及時(shí)效性相對較差，很難保證稅務(wù)部門申請的涉稅事件得到迅速有效地處理。
2.稅法司法審查的范圍偏小稅法的侵權(quán)性使其不同于其他部門法，它要求稅款的征收要征得納稅人的同意，由此需要強(qiáng)調(diào)稅收立法的高層次性，但是我國稅收立法的行政化以及限制司法對行政立法行為的審查使司法對稅收行政權(quán)的制約作用很難得到發(fā)揮。
3.納稅人知情權(quán)的司法救濟(jì)力度弱化司法設(shè)置了以公力為后盾維護(hù)社會秩序和正義的最后一道防線，稅收司法作為納稅人權(quán)利的最后救濟(jì)手段發(fā)揮著終局的作用沒有救濟(jì)就沒有權(quán)利，但是由于中國傳統(tǒng)意義上納稅人處于弱勢地位，征納雙方地位不平等的事實(shí)和觀念長期存在，使得納稅人權(quán)利的保障往往只停留在理論的理想化狀態(tài)，這與法的現(xiàn)代性要求相去甚遠(yuǎn)，因?yàn)楝F(xiàn)代法是權(quán)利之法已經(jīng)是現(xiàn)代各法治國家的共識但我國在義務(wù)本位至上的氛圍中，只有強(qiáng)化納稅人權(quán)利的司法救濟(jì)力度，才能達(dá)到契約精神要求的納稅人權(quán)利義務(wù)對等。
稅收法定主義要求稅收司法機(jī)關(guān)在處理涉稅爭議時(shí)，改變傳統(tǒng)稅法中征稅機(jī)關(guān)主觀任性過大，納稅人權(quán)利無法保障的現(xiàn)實(shí)狀況，主張強(qiáng)化納稅人權(quán)利，限制征稅機(jī)關(guān)的自由裁量權(quán)，相關(guān)爭議只能以法律的相關(guān)規(guī)定和爭議的事實(shí)情況為依據(jù)進(jìn)行審判和裁決因此實(shí)現(xiàn)稅收司法化也是稅收法定主義的應(yīng)有之義由此可見，稅收司法也是稅法運(yùn)行的重要環(huán)節(jié)，其宗旨在于排除稅收法律運(yùn)行障礙，消除稅收法律運(yùn)行被阻礙或被切斷的現(xiàn)象，從而保證稅法的正常運(yùn)行因此稅收司法化是稅法現(xiàn)代性問題緩解的突破口，只有實(shí)現(xiàn)了稅法的司法化，稅法的現(xiàn)代轉(zhuǎn)型才能最終完成。
二、稅法司法化的現(xiàn)代性進(jìn)路
中國法的現(xiàn)代性問題之所以非常嚴(yán)峻，就在于我們?nèi)P接受了知識論的思想傳統(tǒng)卻從來沒有時(shí)間和機(jī)會去對知識論思想傳統(tǒng)進(jìn)行認(rèn)真地反思正因?yàn)楝F(xiàn)代性的缺憾和不良后果，才需要不斷地推進(jìn)和完善現(xiàn)代性，尤其是需要通過“反思性”的現(xiàn)代性來解決現(xiàn)代性的憂患和危機(jī)[3]強(qiáng)調(diào)現(xiàn)代性概念是一個(gè)指稱一種普適性的轉(zhuǎn)換每一個(gè)體民族傳統(tǒng)社會制度和理念形態(tài)之處身位置的現(xiàn)實(shí)性(社會化的和知識化的)力量，現(xiàn)代化所描述的科學(xué)技術(shù)經(jīng)濟(jì)法律文化生活方式等基本社會范疇由傳統(tǒng)向現(xiàn)代轉(zhuǎn)型的過程，勢必也是司法現(xiàn)代化置身其中的過程法制現(xiàn)代化所表達(dá)的法律制度由傳統(tǒng)向現(xiàn)代轉(zhuǎn)型的法律發(fā)展運(yùn)動本身就必然地要求一個(gè)司法現(xiàn)代化進(jìn)程的出現(xiàn)因此，在目前要緩解稅法司法化的現(xiàn)實(shí)困境，具體可行的進(jìn)路是:
1.設(shè)立稅務(wù)法庭
“一個(gè)完全獨(dú)立與高度受到尊重的司法權(quán)的存在，是英國各種制度充分發(fā)揮作用所必不可少的，為了這些制度的建立與鞏固，法院在歷史上曾做過有力的貢獻(xiàn)，”[4]說明了稅務(wù)法院在稅法司法化過程中的重要作用因此在本土化和國情理論背景下，應(yīng)當(dāng)構(gòu)建或完善我國的稅務(wù)司法組織。
目前，我國法院受理的稅務(wù)案件有兩類，一類是稅務(wù)行政案件由行政庭受理?鴉一類是涉稅犯罪案件由刑庭受理但是稅收司法具有很強(qiáng)的專業(yè)性特點(diǎn)，因此只要具備了一批專業(yè)稅收司法人員，利用現(xiàn)有的法院機(jī)構(gòu)，可以為稅收提供有力的司法保障根據(jù)我國行政訴訟法和刑事訴訟法的管轄原則，應(yīng)該在各地統(tǒng)一增設(shè)稅務(wù)法庭有些學(xué)者主張?jiān)O(shè)立稅務(wù)法院，但是設(shè)立了稅務(wù)法院，勢必還要設(shè)立稅務(wù)檢察院，這樣一來，全國將要新增許多機(jī)構(gòu)，稅務(wù)法院設(shè)計(jì)的可行性就值得重新考慮了因此，目前最可行的舉措應(yīng)當(dāng)是在現(xiàn)有的各級法院中設(shè)置我國的稅務(wù)法庭，專門審理涉稅民事刑事行政案件借鑒國外，如美國與德國的成功經(jīng)驗(yàn)，稅務(wù)法庭法官的任職資格應(yīng)具備法律稅收審計(jì)會計(jì)等相關(guān)素質(zhì);地域管轄方面，對于民事稅務(wù)案件根據(jù)“原告就被告”的原則由被告所在地的法院管轄;在級別管轄方面，一般的稅務(wù)案件均由基層人民法院受理，重大稅務(wù)案件可以由中級人民法院受理，特別重大的稅務(wù)案件可以由高級人民法院受理最高人民法院在特殊情況下才可以決定受理稅務(wù)案件同時(shí)確保稅務(wù)法庭的獨(dú)立性，才能保證它對稅務(wù)糾紛作出客觀公正的裁決，使稅務(wù)法庭真正成為稅法司法化的平臺之一。
2.組建稅務(wù)警察
稅務(wù)警察機(jī)構(gòu)是國外比較常見的一種稅收司法保障機(jī)構(gòu)，主要任務(wù)是負(fù)責(zé)維持稅務(wù)治安秩序，調(diào)查一般違法案件，偵查涉稅刑事案件，預(yù)防和制止危害稅務(wù)機(jī)關(guān)和稅務(wù)人員的案件發(fā)生由于稅務(wù)警察具有稅收專業(yè)知識，將會大大降低辦案成本提高辦案效率，從而也解決了當(dāng)涉稅違法案件“升格”為涉稅犯罪案件時(shí)取證上重復(fù)勞動的問題因此為確保稅務(wù)法庭的有效運(yùn)作，在稅務(wù)稽查的基礎(chǔ)上應(yīng)該組建稅務(wù)警察。
從我國依法治稅的長遠(yuǎn)目標(biāo)考慮，建立稅務(wù)警察制度勢在必行，然而是否一定要設(shè)立專門的稅務(wù)警察機(jī)構(gòu)值得研究。
學(xué)界有三個(gè)方案可供選擇:
(1)參照鐵路警察的機(jī)構(gòu)設(shè)置建立稅務(wù)警察機(jī)構(gòu)，實(shí)行公安部門和稅務(wù)部門的雙重領(lǐng)導(dǎo)(2)在公安部門內(nèi)部設(shè)置稅務(wù)警察部門(基層公安部門可考慮設(shè)置稅警組)，由具有稅務(wù)專業(yè)知識的人員組成，負(fù)責(zé)涉稅案件(3)如果國家準(zhǔn)備設(shè)立“經(jīng)濟(jì)警”(負(fù)責(zé)經(jīng)濟(jì)方面的綜合行政執(zhí)法工作的一個(gè)新警種)，則可以考慮將稅務(wù)警察的一些功能包括進(jìn)去[5]此外，筆者認(rèn)為只需要設(shè)立一套稅務(wù)警察制度，無須按國地稅系統(tǒng)分別設(shè)立，以免浪費(fèi)人力物力，使稅務(wù)警察為稅務(wù)法庭保駕護(hù)航。
（華東政法學(xué)院， 上海， 200042）
內(nèi)容摘要:
隨著社會經(jīng)濟(jì)生活的激烈變革，市民社會正在日益消亡，其標(biāo)志是作為其基本構(gòu)成主體的私的個(gè)人的消亡。在經(jīng)歷了從身份到契約的歷史性進(jìn)步之后，社會又一次實(shí)現(xiàn)了其從契約到身份的變革.。本文通過對現(xiàn)代私法的基本原則、制度及其法律體系的層層剖析和論證之后得出私法已經(jīng)死亡的結(jié)論并由此宣告后私法時(shí)代的正在或已經(jīng)到來。
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私法 市民社會 后現(xiàn)代性 后現(xiàn)代私法
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不難看出，我們所處的這一代乃是一個(gè)行將分娩的時(shí)代，一個(gè)向新紀(jì)元轉(zhuǎn)變的時(shí)代──攪擾著既定秩序的無聊與煩躁，關(guān)于某種尚未知曉的事物的朦朧征兆，所有這一切都是變化即將來臨的前奏。
── 黑格爾
一、緒 語
“有人對我們說，契約和上帝一樣，已經(jīng)死亡,的確如此，這決無任何可以懷疑的".這一驚世之語出自于1970年4月美國著名格蘭特·吉爾莫在俄亥俄州立大學(xué)法學(xué)院作的一個(gè)演講，不久后該講演稿被整理出版為"契約的死亡"一書，此書的出版無異于一枚重磅炸彈，震驚了當(dāng)時(shí)整個(gè)民法學(xué)界乃至整個(gè)法學(xué)界。
吉爾莫教授在書中指出：“在不知不覺中，契約理論的發(fā)展已走過了百年歷程，如果說在19世紀(jì)契約的存在和發(fā)展的確是事實(shí)，而在此之后50年里逐漸奄奄一息并趨于死亡則亦是一個(gè)不爭的事實(shí)”。①
而當(dāng)我們回顧整個(gè)20世紀(jì)私法時(shí)，我們會驚異地發(fā)現(xiàn)幾乎在私法的各個(gè)重要領(lǐng)域，隨處可以看到或聽到諸如“危機(jī)”、“死亡”的字眼、驚呼。②很明顯，在人類歷史的車輪無情地碾過20世紀(jì)的同時(shí)也將整個(gè)私法無情碾碎，私法正在面臨死亡——或許契約的死亡不過是私法死亡這幕凄美宏大歌劇的一個(gè)序曲。
在這個(gè)張狂虛擬的新世紀(jì)里人們卻變得更加崇尚真實(shí)，因此一切名存實(shí)亡的東西都不可避免地要被撕下垂死的外衣，私法的境地便是如此。本文的目的在于通過揭示私法死亡諸般表現(xiàn)并試圖剖析其死因，從而論證私法死亡的事實(shí)性與必然性。
后私法時(shí)代正在或已經(jīng)到來，什么是后私法時(shí)代？如何面對這一新時(shí)代的到來及其挑戰(zhàn)？今后的私法何去何從？如何在這一新時(shí)代重新建構(gòu)私法秩序？這些問題都是本文所試圖探究和回答的，如果這對我國私法建設(shè)甚或整個(gè)法治建設(shè)有任何啟發(fā)──哪怕極其微小，這是我所希望看到的，也正是本文的目的和意義所在。
二、私 法 的 死 亡
所謂“死亡”，對自然界生物而言。一般是指“失去其生命”，人，動植物等的死亡均是如此；對人類社會中的組織機(jī)構(gòu)、制度原則、風(fēng)俗習(xí)慣、意識形態(tài)和學(xué)術(shù)文化等而言，是指“失去其存續(xù)下去的價(jià)值”，從而退出歷史舞臺、不再發(fā)揮作用。
法作為意識形態(tài)的一種，其死亡當(dāng)然與自然界的生物死亡不同，它既不會在外形上完全滅失，因?yàn)樗奈镔|(zhì)載體如書籍、文獻(xiàn)等還將在相當(dāng)長的一段時(shí)期內(nèi)保存下去；也不會立刻退出人類歷史舞臺，因?yàn)樗哪承┯^點(diǎn)、概念和思想等還會在人們的意識中存留若干時(shí)間。一般說來，法的死亡主要表現(xiàn)在四個(gè)方面：
第一，現(xiàn)實(shí)的社會物質(zhì)條件發(fā)生變化，而該社會物質(zhì)條件是該法賴以存在和發(fā)展的基礎(chǔ)；
第二，該法的指導(dǎo)思想或曰世界觀已經(jīng)不適應(yīng)當(dāng)時(shí)的社會經(jīng)濟(jì)生活條件；
第三，該法的法律體系已經(jīng)不能滿足當(dāng)時(shí)社會發(fā)展的要求；
第四，該法的一些基本制度、主要原則和核心概念不能適應(yīng)當(dāng)時(shí)社會的法權(quán)要求。
我們或者可以說如一法具備此四種表現(xiàn)，其趨于死亡也就勢所必然，可徑行宣告其死亡。當(dāng)然，我們說一法在整體上的死亡并不妨礙其某些部分的繼續(xù)生存、一定條件下的進(jìn)一步發(fā)展。
本文也正是在這此意義上討論私法的死亡！
私法肇始于古代羅馬法，隨時(shí)間的流逝變遷而不斷發(fā)展變化而有了近現(xiàn)代私法之分?，F(xiàn)代私法對近代私法基本原理和原則的修改和發(fā)展主要表現(xiàn)為：其一，具體的人格；其二，私的所有權(quán)的限制；其三，對私法自治的限制；其四，社會責(zé)任原則。③
而此四個(gè)方面實(shí)質(zhì)上可歸結(jié)為一點(diǎn)——私法公法化，即私法正在喪失其所以為私法的根本屬性——“私”（對于私法公法化這一不爭事實(shí)理論界已達(dá)成一致，筆者在此不贅）。到此為止，有一個(gè)問題便擺在我們面前——在近代私法完成向現(xiàn)代私法的轉(zhuǎn)變后,即轉(zhuǎn)變后的私法是否仍然是私法?
辨證唯物主義哲學(xué)的觀點(diǎn)認(rèn)為:一事物之所以為其自身并與他事物相區(qū)別乃在于其根本屬性之個(gè)體特殊性。將這一哲學(xué)原理運(yùn)用于私法則可自然得出這樣一個(gè)判斷即“私法之所以為私法并與他法相區(qū)別乃在于其根本屬性之個(gè)體特殊性即具有‘私’的性質(zhì)”。那么至此,我們又可得出這樣一個(gè)反論即：喪失了其之所以為該事物并與它事物相區(qū)別的本質(zhì)特征之事物不再是其原本事物。而將此反論運(yùn)用于私法即可得出如下結(jié)論即：喪失了私法其之所以為私法并與他法相區(qū)別的本質(zhì)特征之后的私法已不再是私法，不過徒有私法之名而已。
那么，私法怎么了？答曰:私法已經(jīng)死亡!!!
如果我們試著以上文列舉的判斷一法死亡的標(biāo)準(zhǔn)及其四大表現(xiàn)來觀諸私法并與私法作一一一對應(yīng)的比較,我們便可知此回答不謬!
首先，私法賴以孕育和發(fā)展的土壤——市民社會正在日益消亡。私法為市民社會的法。何謂市民社會？黑格爾認(rèn)為，市民社會是出現(xiàn)在家庭與國家之間的差別的階級，在市民社會中，每個(gè)人都以自身為目的，其他一切在他看來都是虛無。④由于個(gè)體利益的差異性，每個(gè)人都必須在與他人的聯(lián)系中實(shí)現(xiàn)自身的利益。實(shí)際上，黑格爾所說的市民也就是合理地追求自身利益的“經(jīng)濟(jì)人"、“理性人”。私法自治由此成為私法的靈魂。
正如前文指出的那樣，市民社會的基本構(gòu)成乃是各個(gè)具有利益差異性的私的“人”，但是隨著社會經(jīng)濟(jì)生活的改變，私的個(gè)體性正在消失。法國著名哲學(xué)批評家?？聦ΜF(xiàn)代性和人本主義的批判，集中體現(xiàn)為其對“人已消亡”的宣告。在他分析了“人”的誕生過程之后，在其著作《詞與物》的法論部分預(yù)示了“人的消亡”，即作為認(rèn)識論之主體的人在新興社會的認(rèn)知空間中的消失，主體在這里被當(dāng)成語言、欲望以及無意識的產(chǎn)物，一勞永逸地被廢黜了，主體不再具有自主性的我思或超驗(yàn)的根據(jù)，而是成了某種先于個(gè)人力量的附庸。
“現(xiàn)代性革命是一場意義上的革命，它以歷史辯證法的安全性觀點(diǎn)——經(jīng)濟(jì)或欲望為基礎(chǔ)的”如果我們?nèi)匀粺o法承認(rèn)個(gè)體經(jīng)濟(jì)或欲望的現(xiàn)實(shí)存在的話，那么也必須指出這種經(jīng)濟(jì)或欲望是喪失了個(gè)體性與自主性的，在經(jīng)濟(jì)力量面前，個(gè)人完全喪失了其價(jià)值。
資本主義現(xiàn)代性有導(dǎo)致“個(gè)人終結(jié)”的危險(xiǎn)。新的國家資本主義體制和科層體制，新的文化工業(yè)體制，作為統(tǒng)治手段的新的科學(xué)技術(shù)體系以及針對思想和行為的新的管理體制等等，共同創(chuàng)造了一個(gè)在社會，思想和行為模式均無選擇余地的單向度社會。個(gè)人的消逝乃由資本主義經(jīng)濟(jì)、文化工業(yè)，科層制以及社會控制模式所導(dǎo)致的，但在?？驴磥?，人的消亡是個(gè)人在規(guī)范化，規(guī)式性社會中無可逃避的社會命運(yùn)。
梅因在其不朽著作《古代法》中將人類社會的進(jìn)步歸結(jié)為是一個(gè)“從身份到契約”⑤的進(jìn)步，而由于現(xiàn)代私法對近代私法的修正，即將原本已抽象出來了的抽象人格還原為具體的人格，即各自的階層、身份。因此，歷史實(shí)際上在這里又轉(zhuǎn)了一個(gè)三百六十度的大彎，重新回到了起點(diǎn)。當(dāng)然，在這里，“身份”一詞被賦予了根本不同于過去等級制度下的新含義，即社會的新一輪進(jìn)步表現(xiàn)為“從契約到身份”。同時(shí)，隨著市民個(gè)體性的消亡，私的自主性或曰選擇性在新的社會生活條件下的喪失殆盡，市民社會及其基本制度原則即意思自治原則也都跟著風(fēng)流云散了。
其次，私法的指導(dǎo)思想或曰世界觀已經(jīng)不適應(yīng)現(xiàn)實(shí)的社會經(jīng)濟(jì)生活；私法之指導(dǎo)思想為私法自治原則，而私法之世界觀乃在于平等觀。近代私法的這一整套概念、原則、制度、理論和思想體系，是建立在兩個(gè)基本判斷上的。這兩個(gè)基本判斷，一個(gè)是平等性，一個(gè)是互換性。⑥
對于私法的指導(dǎo)思想即私法自治原則，在劇烈變化后的現(xiàn)代社會中，正一步步喪失其陣地，越來越多地讓位于社會利益的衡平。而對于私法的世界觀即平等觀來說，私法當(dāng)事人地位的平等已越來越成為空中樓閣——不切實(shí)際。事實(shí)上，人總是處在一定的社會經(jīng)濟(jì)條件下，而有不同的社會經(jīng)濟(jì)地位。不同經(jīng)濟(jì)地位的人們之間也就必然會產(chǎn)生一種無形的經(jīng)濟(jì)支配關(guān)系。雖然這種經(jīng)濟(jì)支配關(guān)系并不否定被支配的一方仍然是私法上獨(dú)立的主體，但那種法律中抽象出來的平等人格便在現(xiàn)實(shí)經(jīng)濟(jì)生活中消失了。于是，在這種經(jīng)濟(jì)支配關(guān)系下，私法自治僅僅對于處在支配地位的一方來說是真實(shí)的，而對于處在被支配地位的一方來說則只能是不得已而為之。例如雇主與勞工，商家與消費(fèi)者之間。而現(xiàn)代私法對于消費(fèi)者、勞工等所謂“弱勢群體”的保護(hù)，無不從另一個(gè)側(cè)面反映出當(dāng)事人之間平等地位的喪失。
再次，私法的整個(gè)法律體系已經(jīng)不能滿足現(xiàn)代社會發(fā)展的要求，從整個(gè)私法所調(diào)整的社會關(guān)系來看，整個(gè)私法體系可分為人法與物法兩大類。細(xì)言之，私法的整個(gè)法律體系大體包括物權(quán)法、債權(quán)法、人格權(quán)法和繼承法四大主體部分，其中每一部分又可再行分類。
但是，一方面，現(xiàn)實(shí)經(jīng)濟(jì)生活中已出現(xiàn)越來越多的特殊經(jīng)濟(jì)現(xiàn)象以至于無法將之歸入整個(gè)私法體系中的任一部分。譬如分期付款買賣活動、連鎖加盟經(jīng)營行為等。換言之，舊有的私法法律體系對于經(jīng)濟(jì)生活日新月異的現(xiàn)代社會已顯得力不從心，不敷使用。
而另一方面，組成私法的整個(gè)有機(jī)體系的各部分也正在或已經(jīng)死亡。其中首當(dāng)其沖的就是已被吉爾莫向全世界宣告了死亡的契約法。契約法的基礎(chǔ)在于私法自治原則，但又正如前文指出的意思自治原則的蛻變或曰喪失，契約法正逐步或像吉爾莫說的那樣已經(jīng)失掉了靈魂，走向死亡。
而緊隨其后的是侵權(quán)行為法，首先，對特殊侵權(quán)行為適用過錯(cuò)推定與無過錯(cuò)責(zé)任原則已經(jīng)背離了傳統(tǒng)私法理論中的基本的過錯(cuò)責(zé)任原則；其次，人類社會進(jìn)入二十世紀(jì)末期尤其是二十一世紀(jì)之后，隨著各種各樣社會保險(xiǎn)公司的出現(xiàn)和各種責(zé)任保險(xiǎn)的創(chuàng)造和承保，以及市民和公司投保率的不斷提高，在侵權(quán)責(zé)任人造成侵權(quán)損害后果之后，其本應(yīng)負(fù)的民事賠償責(zé)任由于保險(xiǎn)公司保險(xiǎn)金的支付而基本沖銷，由于保險(xiǎn)的普及，并基于社會保險(xiǎn)的社會風(fēng)險(xiǎn)分?jǐn)倷C(jī)制，這就事實(shí)上導(dǎo)致了這樣一種局面，即本應(yīng)由造成侵權(quán)損害后果的當(dāng)事人本人承擔(dān)的侵權(quán)責(zé)任而轉(zhuǎn)嫁給其它的廣大投保人，變?yōu)橛扇鐣謹(jǐn)?，這又無疑背離了傳統(tǒng)私法理論中責(zé)任自負(fù)原則。尤其值得注意的是，新西蘭于1973年實(shí)施的Accident Compensation Act(事故補(bǔ)償法)，規(guī)定因車禍、醫(yī)療事故、勞動災(zāi)害等意外事故受生命、身體的損害者，無論是否出于他人的過失，禁止就死亡或身體傷害依侵權(quán)欣慰規(guī)定請求損害賠償，但可依社會保障獲得補(bǔ)償。⑦新西蘭的事故補(bǔ)償法創(chuàng)設(shè)了一種以社會保障為基礎(chǔ)的廣泛補(bǔ)償體制，具有深遠(yuǎn)的開創(chuàng)性與前瞻性，舉世注目，侵權(quán)行為法的喪鐘也由此敲響。
同樣，在物權(quán)法中，對于所有權(quán)的行使的越來越多的限制以及國家公權(quán)力越來越多并且程度越來越深的干涉諸如行政審批、行政許可制度的出現(xiàn)和廣泛運(yùn)用，徹底粉碎了物權(quán)法自詡固若金湯的城池。而類似情形也同樣發(fā)生在人格權(quán)法與繼承法當(dāng)中，譬如精神損害賠償價(jià)金的規(guī)定以及對遺產(chǎn)稅的征收。
至此，我們可以說私法的整個(gè)法律體系正在全線崩潰。
最后，私法的基本制度、主要原則和核心概念亦已不能適應(yīng)現(xiàn)代社會人們的法權(quán)要求。而對于這一點(diǎn)，不過是上述三現(xiàn)象的直接必然結(jié)果，勿庸贅述！當(dāng)然，正如前文所說的，說一法在整體上的死亡并不妨礙其某些部分的繼續(xù)生存、甚至在一定條件下的進(jìn)一步發(fā)展，私法亦是如此。至此，私法生死未卜的局面大抵可以劃上一個(gè)完美的句號。
三、后私法時(shí)代的私法構(gòu)建
當(dāng)人們大都習(xí)慣于在私法的統(tǒng)治下忙碌過活時(shí),突然被人告知私法其實(shí)已經(jīng)死亡,我想這大抵相當(dāng)于一家突然沒有了男人,失去了主心骨,會顯得很彷徨。但轉(zhuǎn)念間又似乎覺得生活似乎并沒有發(fā)生任何實(shí)質(zhì)性變化，照舊“打鐵的打鐵，賣布的賣布”?？赡芫痛藨岩墒欠裥嫠椒ㄋ劳龅娜耸欠裰皇翘撗远矅?，抑或是信口開河。甚至?xí)斜姸鄳延猩钌睢八椒魬偾榻Y(jié)”的人——當(dāng)中可能也不乏法學(xué)專家 權(quán)威甚或一方泰斗，舉出若干事例來證明私法的依舊存活且繁榮昌盛。尤其在當(dāng)今社會，私法學(xué)界“歌舞升平”，一派繁榮景象,在此時(shí)宣告私法的死亡，無異于新一則“盛世危言”，在許多人眼里,是很不合時(shí)宜的！
但事實(shí)終歸是事實(shí),換用吉爾莫的一句話：“私法已經(jīng)死亡，的確如此，這決無任何可以懷疑的”。⑧或者即使我們依然承認(rèn)私法仍然活著，它也是“日薄西山,其息奄奄”。私法死亡的事實(shí)之所以并沒有造成像人們想象中那樣巨大的激烈的沖擊,僅僅是因?yàn)樗椒ū旧砭褪且粋€(gè)不斷變革自身、不斷發(fā)展的一個(gè)有機(jī)體系,但當(dāng)其發(fā)展變革超過了一定限度并足以改變自身本質(zhì)屬性時(shí)，私法就不再是私法，而重新以另一面目出現(xiàn)于世人眼前，或者由于其漸變不覺，或者是因?yàn)槲覀儠簳r(shí)還找不到一個(gè)合適的稱謂對之命名，因此私法的垂死一直掙扎至今。
人類社會已經(jīng)義無返顧的邁入二十一世紀(jì)，已逝去的私法“君臨法域”的日子一般被人們稱之為私法時(shí)代，那么，沒有了私法的時(shí)代我們又對之如何命名呢?我權(quán)且將之稱為后私法時(shí)代。當(dāng)整個(gè)社會人文學(xué)科都無一例外地開始其后現(xiàn)代旅程時(shí),也就注定法學(xué)也必將在歷史上第一次樹起后時(shí)代性的大旗，私法也同時(shí)在經(jīng)歷了兩百余年的艱辛發(fā)展歷程之后最終完成了痛苦而壯麗的涅磐，走向后現(xiàn)代私法時(shí)代。
那么，什么是后現(xiàn)代？我想這世上大概沒有誰能為后現(xiàn)代下一個(gè)準(zhǔn)確的定義。原因很簡單，正如“后現(xiàn)代”這個(gè)概念本身就代表一種懷疑一切、推翻一切的與生俱來的叛逆性。在后現(xiàn)代語境里，一切都沒有定論，一切都沒有權(quán)威，有的只是不斷的斗爭、不斷的創(chuàng)新、不斷的前進(jìn)。因此，所謂后現(xiàn)代，本來就不能說它是一個(gè)概念，它代表的是一種態(tài)度。
從社會學(xué)的角度來看，后現(xiàn)代話語指的是拋棄了現(xiàn)代話語和實(shí)踐人的新藝術(shù)觀點(diǎn)，新文化觀點(diǎn)或新理論觀點(diǎn)。其中所有的“后”字都是一種序列符號，表明那些事物是處在現(xiàn)代之后并接現(xiàn)代之踵而來。
而事實(shí)上，各種后現(xiàn)代話語所探究的“后”這個(gè)詞本身就有著一種內(nèi)在的模棱兩可性。一方面，“后”描述一種“不是”現(xiàn)代的東西，它可以被解釋為一種試圖超越現(xiàn)代時(shí)期及其理論與文化實(shí)踐的積極的否定。現(xiàn)代話語和實(shí)踐常常被視為反現(xiàn)代的介入。這種反現(xiàn)代介入同那種被許多后現(xiàn)代主義者視為壓迫性的或枯竭衰朽的現(xiàn)代意識形態(tài)，現(xiàn)代風(fēng)格以及現(xiàn)代實(shí)踐進(jìn)行了公開的決裂，在這種規(guī)范意義上，“后”表示同此前東西的一種積極的決裂。這種決裂既可以從正面將其看成是從舊的束縛與壓迫狀況下的解放，是對新事物的肯定，向新領(lǐng)域的邁進(jìn)和對新話語，新觀念的培養(yǎng)，或者，也可以從反面將它看成是一種可悲的倒退，是傳統(tǒng)價(jià)值，確定性和穩(wěn)定性的喪失，或是對現(xiàn)代性的這些仍有價(jià)值的因素的拋棄。另一方面，后現(xiàn)代一詞中“后”字也表明了對此前事物的一種依賴和連續(xù)關(guān)系，但這種依賴和連續(xù)關(guān)系是一種進(jìn)一步強(qiáng)化了的現(xiàn)代性，是一種超現(xiàn)代性，或者是一現(xiàn)代性之內(nèi)的“后現(xiàn)代”發(fā)展。其實(shí)質(zhì)即為某事物已經(jīng)終結(jié)，而某種新東西正在來臨的意思，并且包含了這樣一種要求，即我們必須提出新范疇，理論和方法。
那么，什么又是后現(xiàn)代私法？這正如給后現(xiàn)代定義一樣不可捉摸，但說它不可捉摸，并非是在表示后現(xiàn)代私法是任何一種什么神秘的東西，相反，后現(xiàn)代私法的含義比處于任何時(shí)代的私法的含義都要明確得多，即在私法死亡后實(shí)際上已沒有傳統(tǒng)意義上的私法，“后現(xiàn)代”強(qiáng)調(diào)差異性，片斷性、多元性、異質(zhì)性，
把理性、總體性，共識，社會系統(tǒng)等概念視為本質(zhì)上是壓迫性的并拒斥一切?！爸щx破碎，所有的一致性均已不復(fù)存在”，有的只是私法的精神，一種在與后現(xiàn)代相結(jié)合后而獲得的嶄新的精神，這究竟是一種什么樣的精神？如何培育并張揚(yáng)這種精神也即如何在后現(xiàn)代進(jìn)行后現(xiàn)代私法的建構(gòu)？我無法說清楚，也并不想去探究，因?yàn)樗瓉砭褪菚r(shí)代留給我們的一道沒有也不需要答案的永久課題。
?？略谄渲鳌吨黧w與權(quán)力》中不斷追問的：“眼下正在發(fā)生著什么？我們正在遭遇著的是什么？我們生活于其中的這個(gè)世界，這個(gè)時(shí)期。此時(shí)此刻到底是個(gè)什么樣子？”，這些問題，也是值得我們時(shí)刻思考，捫心自問的。后現(xiàn)代私法的出現(xiàn)，宛若地平線上剛剛透出的一縷晨曦，我們只是隱約地瞥見了它，——但這種感覺或印象并不是毫無根據(jù)的。
涂斌華三月十日于華政園
* ［作者簡介］涂斌華（1977－ ），男，江西省南昌市人，華東政法學(xué)院民商法專業(yè)碩士研究生，研究方向：民商法基礎(chǔ)理論。
①參見梁慧星主編：《為權(quán)利而斗爭》，中國法制出版社2000年版，第55頁
② 參見梁彗星：《民法判例與學(xué)說》（第二冊），國家行政學(xué)院出版社1999年版，第81頁。
③ 關(guān)于近代民法到現(xiàn)代民法的變遷與現(xiàn)代民法對近代民法的修正，限于篇幅，本文不贅。可參考梁彗星先生《從近代民法到現(xiàn)代民法》一文，載《民法判例與學(xué)說》（第二冊），國家行政學(xué)院出版社1999年版，第77－113頁。
④ 參見梁慧星：《民法總論》，法律出版社1995年版， 第26頁。
⑤ See "ancient law", by Henry Sumner Maine ,china social sciences publishing house 1999 edition，page 296。
⑥所謂平等性是指在近代社會經(jīng)濟(jì)生活條件下，由于受生產(chǎn)力發(fā)展水平的限制，各類私法主體在經(jīng)濟(jì)實(shí)力上并沒有非常顯著甚或懸殊的差別，所有“人”都是平等的。所謂互換性是指私法主體在市場交易中，在私的活動中其利益是有差異的、相對的，其地位是相對的、不確定的，并且頻繁地互換其位置。于是。主體之間存在的并不顯著的在經(jīng)濟(jì)實(shí)力的差別或優(yōu)勢。因?yàn)橹黧w不斷地互換其地位而被抵消，在平等性上的不足，因互換性的存在而得到彌補(bǔ)。也正是由于私法主體存在平等性與互換性這兩個(gè)基本判斷，才使自己責(zé)任或過失責(zé)任原則獲得了公正性與合理性。
⑦ 關(guān)于新西蘭的Accident Compensation Act的制定及思想背景，可參閱Palmer, Compensation for Personal Injury: for the Commen Law in New Zealand, 21American Journal of Comparative Law(1973).
⑧參見梁慧星主編：《為權(quán)利而斗爭》，中國法制出版社2000年版，第55頁。
關(guān)鍵詞:鐵路貨代;現(xiàn)代物流;發(fā)展
中國加入WTO后，隨著經(jīng)濟(jì)的快速發(fā)展和經(jīng)濟(jì)體制改革的不斷深化，我國物流產(chǎn)業(yè)呈現(xiàn)出加速發(fā)展的趨勢，成了國民經(jīng)濟(jì)中的一個(gè)重要組成部分和新的經(jīng)濟(jì)增長點(diǎn)。而傳統(tǒng)的鐵路貨運(yùn)業(yè)已經(jīng)不能滿足現(xiàn)代物流發(fā)展的需要，必須向提供運(yùn)輸、倉儲、包裝、配送、流通、加工、信息處理等多種服務(wù)的現(xiàn)代物流業(yè)發(fā)展。
1正確理解現(xiàn)代物流
目前，我國鐵路部門在不同地區(qū)、不同企業(yè)中對物流概念的理解仍然存在差異。這種差異直接導(dǎo)致了各地物流管理模式和發(fā)展模式的不同，已經(jīng)影響了我國鐵路物流業(yè)的整體發(fā)展，所以在研究、制定政策的時(shí)候，必須首先正確理解現(xiàn)代物流。
1．1現(xiàn)代物流的基本含義
2001年，原國家經(jīng)貿(mào)委在制定物流發(fā)展政策時(shí)，對物流下了一個(gè)定義，也就是：“泛指原材料、產(chǎn)成品從起點(diǎn)至終點(diǎn)及相關(guān)信息有效流動的全過程，它將運(yùn)輸、倉儲、裝卸、加工、整理、配送、信息等方面有機(jī)結(jié)合，形成完整的供應(yīng)鏈，為用戶提供多功能一體化的綜合服務(wù)。”構(gòu)成物流活動的基本要素有：裝卸、運(yùn)輸、倉儲、信息處理、包裝、安檢、商檢、報(bào)關(guān)等。反映快速化、功能集成化、服務(wù)系統(tǒng)化、目標(biāo)廣泛化、手段現(xiàn)代化、作業(yè)規(guī)范化、組織網(wǎng)絡(luò)化、經(jīng)營市場化、信息電子化是現(xiàn)代物流的特征。
1．2發(fā)展現(xiàn)代物流的基本目的
物流產(chǎn)業(yè)提高了生產(chǎn)階段各環(huán)節(jié)之間以及從生產(chǎn)場所到消費(fèi)場所之間整個(gè)過程的物質(zhì)資料的流動速度和效率。物流技術(shù)的進(jìn)步，降低了產(chǎn)品在流通過程中的成本，提高了經(jīng)濟(jì)效益和社會效益。因此，現(xiàn)代物流業(yè)是繼勞動力和自然資源之后的“第三利潤源”，前兩項(xiàng)靠提高勞動生產(chǎn)率和降低物資消耗取得，而“第三利潤”主要靠降低運(yùn)輸成本和庫存成本取得。物流成本最主要的三大構(gòu)成要素是庫存、運(yùn)輸、管理。從以下一組數(shù)字可以看出我國物流成本與發(fā)達(dá)國家的差距：美國物流成本占GDP的10．1％，庫存、運(yùn)輸、管理三大要素的比例分別為25％～30％、65％～70％、5％，我國物流成本占GDP的20％，差距巨大而且成本構(gòu)成比例差異很大；我國工業(yè)企業(yè)流動資金年周轉(zhuǎn)速度1．62次，日本制造業(yè)為15～18次，一些知名跨國連鎖企業(yè)達(dá)到20～30次；我國庫存商品沉淀資金4萬億元，占當(dāng)年GDP的50％，而國際公認(rèn)的發(fā)達(dá)國家的水平為1％～5％。降低物流成本的主要途徑是減少庫存，加快周轉(zhuǎn)。市場需要物流企業(yè)提供的特色服務(wù)主要是指即時(shí)、準(zhǔn)時(shí)、快捷、安全的產(chǎn)品位移，產(chǎn)品從生產(chǎn)地到消費(fèi)點(diǎn)實(shí)移全過程的管理和服務(wù)，以滿足現(xiàn)代化生產(chǎn)中按定單生產(chǎn)、準(zhǔn)時(shí)制、零庫存等需要。
2鐵路發(fā)展現(xiàn)代物流的緊迫性
無論是國際還是國內(nèi)，現(xiàn)代物流業(yè)的發(fā)展方興未艾，市場競爭日益激烈，國外大型物流企業(yè)紛紛登陸中國，國內(nèi)各地物流企業(yè)像雨后春筍般產(chǎn)生。
貨運(yùn)是指貨運(yùn)企業(yè)接受收貨人、發(fā)貨人的委托，以委托人的名義或者以自己的名義，為委托人辦理貨運(yùn)運(yùn)輸及相關(guān)業(yè)務(wù)并收取服務(wù)報(bào)酬的行業(yè)。具體到鐵路貨運(yùn)，就是根據(jù)貨主的要求，提供承運(yùn)裝車前和到達(dá)卸車交付后的全過程服務(wù)。
鐵路目前的貨運(yùn)流程為：托運(yùn)人與鐵路簽訂貨物運(yùn)輸合同，車站在貨運(yùn)合同上簽訂貨物搬入或裝車日期，貨物裝車后經(jīng)鐵路運(yùn)輸至到站交付。鐵路與客戶簽訂的貨運(yùn)合同一般有三種形式：即整車大宗貨物貨運(yùn)合同；其他整車貨物貨運(yùn)合同；零擔(dān)貨物和經(jīng)集裝箱運(yùn)輸?shù)呢浳镓涍\(yùn)合同。
鐵路貨物運(yùn)輸服務(wù)業(yè)務(wù)包括在發(fā)貨點(diǎn)負(fù)責(zé)托運(yùn)受理、上門服務(wù)、上門接貨、代辦托運(yùn)手續(xù)、計(jì)算費(fèi)用，以及開展為客戶辦理包裝、流通加工、保管、進(jìn)行分揀和配送等業(yè)務(wù)。
與現(xiàn)代物流企業(yè)相比，鐵路貨物運(yùn)輸業(yè)尚存在以下差距。一是現(xiàn)代物流企業(yè)一般是向用戶提供全面的服務(wù)，而鐵路運(yùn)輸企業(yè)則只提供鐵路運(yùn)輸服務(wù)，從服務(wù)范圍、服務(wù)質(zhì)量上，鐵路運(yùn)輸企業(yè)很難與現(xiàn)代物流企業(yè)競爭。二是一般大型的現(xiàn)代物流企業(yè)都有遍及全球的集結(jié)、配送節(jié)點(diǎn)，選擇運(yùn)輸工具靈便自如，而鐵路運(yùn)輸企業(yè)的運(yùn)輸工具比較單一，在經(jīng)營的靈活性上顯然不夠。三是現(xiàn)代物流企業(yè)已建立起功能完善的、面向社會的電子商務(wù)網(wǎng)絡(luò)，實(shí)現(xiàn)各類信息的快速傳遞，情報(bào)活動高效準(zhǔn)確，而鐵路運(yùn)輸企業(yè)在信息化建設(shè)方面還遠(yuǎn)不能滿足需要。
目前，鐵道部已組建了具有現(xiàn)代物流功能、擁有網(wǎng)絡(luò)優(yōu)勢的3個(gè)專業(yè)運(yùn)輸公司。總的來看，我國物流發(fā)展的宏觀環(huán)境正在逐步改善，各方面的合力也正在逐步形成。2001年，國家經(jīng)貿(mào)委會同鐵道、民航、信息產(chǎn)業(yè)和原外經(jīng)貿(mào)部等6個(gè)部門，聯(lián)合發(fā)了《關(guān)于加快我國現(xiàn)代物流發(fā)展的若干意見》。2003年，國家發(fā)改委會同9個(gè)部門聯(lián)合給國務(wù)院報(bào)送了一份《關(guān)于促進(jìn)我國現(xiàn)代物流業(yè)發(fā)展若干政策措施的意見》。與物流相關(guān)的部門合力在逐步形成，政策環(huán)境在逐步改善，支持現(xiàn)代物流業(yè)發(fā)展的政策體系也在逐步完善。
在這樣的形勢下，鐵路貨運(yùn)企業(yè)必須搶得先機(jī)，爭取主動。目前絕大多數(shù)鐵路貨運(yùn)企業(yè)基本沒有供應(yīng)鏈的概念，仍然習(xí)慣于傳統(tǒng)的到達(dá)發(fā)送和單項(xiàng)業(yè)務(wù)活動的服務(wù)，加上物流人才的缺乏和對日常貨代經(jīng)營成果的自我滿足，使貨運(yùn)始終處于物流發(fā)展的初級階段。如果不下決心突破自己現(xiàn)有的職能局限，盡快實(shí)現(xiàn)自己經(jīng)營模式的升級，必然會被迅猛發(fā)展的現(xiàn)代物流企業(yè)所淘汰。
3把握發(fā)展機(jī)遇，增強(qiáng)自身實(shí)力
黨的十六大以后，鐵道部確立了鐵路跨越式發(fā)展的戰(zhàn)略，并將鐵路主輔分離、輔業(yè)改制和做好再就業(yè)工作作為實(shí)現(xiàn)跨越式發(fā)展過程中基礎(chǔ)性改革的重要戰(zhàn)略措施。隨著跨越式發(fā)展戰(zhàn)略的實(shí)施，一方面鐵路運(yùn)輸能力快速擴(kuò)充和技術(shù)裝備水平快速提高，必然要求運(yùn)輸業(yè)的精干高效，促進(jìn)運(yùn)輸市場專業(yè)分工細(xì)化，這將為貨運(yùn)企業(yè)拓展服務(wù)功能、提高服務(wù)質(zhì)量創(chuàng)造更好的基礎(chǔ)條件，提供更廣闊的發(fā)展空間，另一方面隨著主輔分離輔業(yè)改制和再就業(yè)工作的推進(jìn)，也將在體制、機(jī)制和投入上為貨運(yùn)企業(yè)向現(xiàn)代物流發(fā)展創(chuàng)造良好的環(huán)境和條件。
2003年年底鐵道部召開了推進(jìn)鐵路主輔分離輔業(yè)改制和再就業(yè)工作座談會、全路推進(jìn)輔業(yè)資產(chǎn)重組和經(jīng)營開發(fā)工作會議，并印發(fā)了《關(guān)于推進(jìn)鐵路主輔分離輔業(yè)改制和做好再就業(yè)工作的指導(dǎo)意見》，明確了5年內(nèi)基本實(shí)現(xiàn)鐵路主輔分離和輔業(yè)改制的總體目標(biāo)，其中2004￣2005年的重點(diǎn)是推進(jìn)資產(chǎn)重組和經(jīng)營開發(fā)，加快多元經(jīng)營發(fā)展，為輔業(yè)改制分離創(chuàng)造良好的條件。為保證主輔分離輔業(yè)改制目標(biāo)的實(shí)現(xiàn)，鐵道部根據(jù)目前輔業(yè)的實(shí)際情況，針對輔業(yè)的體制性弊端、結(jié)構(gòu)性矛盾和市場化經(jīng)營不足等問題制定了一系列政策措施。
在管理體制上，將逐步探索強(qiáng)化輔業(yè)資產(chǎn)管理的有效實(shí)預(yù)輔業(yè)企業(yè)生產(chǎn)經(jīng)營活動的不規(guī)范行為；在企業(yè)結(jié)構(gòu)上，要通過資產(chǎn)重組和企業(yè)重構(gòu)，著力解決企業(yè)“小、散、弱”的問題，實(shí)現(xiàn)規(guī)?；I(yè)化經(jīng)營，增強(qiáng)市場競爭能力；在主輔關(guān)系上，將進(jìn)一步規(guī)范主輔業(yè)務(wù)、資產(chǎn)、經(jīng)濟(jì)交易、勞動用工、土地使用等各種關(guān)系；在促進(jìn)發(fā)展上，明確要充分利用鐵路的綜合優(yōu)勢和各種資源，加大促進(jìn)輔業(yè)發(fā)展的力度，積極籌集、適時(shí)投入各類可提供的資源。按照鐵道部的總體要求，目前全路多種經(jīng)營面臨著良好的發(fā)展機(jī)遇。貨運(yùn)業(yè)是鐵路
多元經(jīng)營的一個(gè)重點(diǎn)產(chǎn)業(yè)，因此在鐵路主輔分離輔業(yè)改制過程中必須加快規(guī)范發(fā)展的步伐，積極向現(xiàn)代物流業(yè)發(fā)展。
在多年的工作實(shí)踐中，我國鐵路貨運(yùn)企業(yè)針對市場需求，按照國家有關(guān)部門和鐵道部的政策規(guī)定，在貨運(yùn)服務(wù)內(nèi)容、作業(yè)標(biāo)準(zhǔn)、價(jià)格機(jī)制、經(jīng)營布局、管理體制等方面進(jìn)行了積極的探索，取得了一定的經(jīng)驗(yàn)，已經(jīng)初步奠定了向現(xiàn)代物流業(yè)轉(zhuǎn)化的基礎(chǔ)。
3．1初步形成廣闊的經(jīng)營網(wǎng)絡(luò)
至今，鐵路多元經(jīng)營貨運(yùn)企業(yè)已經(jīng)有60多家，分公司約400多家，營業(yè)網(wǎng)點(diǎn)1000多個(gè)，除外，已經(jīng)基本覆蓋國內(nèi)各省市主要經(jīng)濟(jì)區(qū)。許多企業(yè)彼此合作，互惠互利，使現(xiàn)有的經(jīng)營網(wǎng)絡(luò)優(yōu)勢得到進(jìn)一步發(fā)揮，拓寬了物流市場，合力把鐵路物流作大作強(qiáng)。
3．2體制改革不斷深化
在體制上，各級多種經(jīng)營管理部門和貨運(yùn)企業(yè)總結(jié)經(jīng)驗(yàn)，積極探索，加強(qiáng)了服務(wù)內(nèi)容、標(biāo)準(zhǔn)、價(jià)格、合同等方面的規(guī)范和管理，建立和完善了相應(yīng)的管理制度，明確了規(guī)范發(fā)展貨運(yùn)的責(zé)任部門，取得了較好的成效。許多貨代企業(yè)建立健全了對所屬分支機(jī)構(gòu)的激勵(lì)約束機(jī)制，建立了較為規(guī)范的作業(yè)標(biāo)準(zhǔn)，有的企業(yè)已經(jīng)通過了ISO9000系列國際質(zhì)量體系認(rèn)證，這為鐵路傳統(tǒng)的貨物運(yùn)輸業(yè)向現(xiàn)代物流業(yè)的發(fā)展和建立現(xiàn)代物流企業(yè)，提供了重要的體制保障。
3．3具備了一定的業(yè)務(wù)基礎(chǔ)
2004年全國鐵路貨物發(fā)送量完成220410萬噸，比上年增長7．9％；全國鐵路貨物周轉(zhuǎn)量完成17091．80億噸公里，比上年增長10．2％；全國鐵路行包發(fā)送量完成768萬噸；全國鐵路完成行包周轉(zhuǎn)量154．85億噸公里。經(jīng)過幾年的發(fā)展，目前鐵路貨運(yùn)企業(yè)已經(jīng)開展了貨物倉儲、分撥、托運(yùn)、轉(zhuǎn)運(yùn)、押運(yùn)，墊付運(yùn)雜費(fèi)、貨物運(yùn)輸咨詢等多項(xiàng)業(yè)務(wù)，聯(lián)運(yùn)和全程業(yè)務(wù)在總量中的比重不斷增長。許多企業(yè)在進(jìn)行單項(xiàng)業(yè)務(wù)的同時(shí)，注重優(yōu)化業(yè)務(wù)組合，為貨主提供一體化服務(wù)、個(gè)性化服務(wù)，取得了經(jīng)濟(jì)效益和社會效益的雙豐收。
3．4市場競爭意識增強(qiáng)
許多貨運(yùn)企業(yè)摒棄過去“坐、等、靠”的思想，積極投身市場競爭，加強(qiáng)了市場營銷的力度，以市場為導(dǎo)向，向市場要效益，特別是近幾年來，在走訪貨主、召開洽談會、廣告宣傳等傳統(tǒng)市場營銷方式基礎(chǔ)上，一些企業(yè)還開始利用國際互聯(lián)網(wǎng)及電子商務(wù)進(jìn)行網(wǎng)上營銷，密切了與市場的聯(lián)系，擴(kuò)大了營銷范圍和對象，也樹立了鐵路物流企業(yè)的積極形象。
3．5經(jīng)營實(shí)力不斷增長
通過推動資產(chǎn)重組和擴(kuò)大積累，許多貨運(yùn)企業(yè)資產(chǎn)總量不斷擴(kuò)大。據(jù)統(tǒng)計(jì)，全路物資系統(tǒng)在固定設(shè)施方面有280多個(gè)材料廠（庫）、1100多萬平方米的倉儲面積和1300條鐵路專用線，全路貨場倉儲面積也在1000萬平方米以上，在硬件上擁有了極強(qiáng)的經(jīng)營物流的能力，具備了向現(xiàn)代物流業(yè)發(fā)展的基礎(chǔ)條件。同時(shí)，在軟件上，特別是服務(wù)形式上，逐步從過去單純的向綜合服務(wù)過渡和轉(zhuǎn)變，在儲運(yùn)設(shè)施、信息系統(tǒng)等方面的建設(shè)也取得了可喜的成績。
4加快鐵路現(xiàn)代物流發(fā)展的對策
4．1統(tǒng)一思想，正確認(rèn)識
大部分從業(yè)人員對現(xiàn)代物流的認(rèn)識還不十分清晰，這嚴(yán)重阻礙了鐵路發(fā)展現(xiàn)代物流的步伐。因此，必須把統(tǒng)一思想，正確認(rèn)識放在發(fā)展物流的首位，在引進(jìn)學(xué)習(xí)先進(jìn)的物流理念、運(yùn)作方式和管理模式的基礎(chǔ)上，樹立正確觀念。同時(shí)，鐵路部門應(yīng)密切注意國際物流業(yè)的發(fā)展趨勢和動態(tài)，及時(shí)調(diào)整鐵路運(yùn)輸?shù)慕?jīng)營策略，積極探索適合我國鐵路發(fā)展現(xiàn)代物流的模式，促進(jìn)有發(fā)展?jié)摿Φ奈锪魇袌龅男纬伞?/p>
4．2引進(jìn)人才，提高素質(zhì)
物流服務(wù)是將信息、運(yùn)輸、庫存管理、倉儲、材料處理及包裝融為一體的跨地區(qū)、甚至跨越國界的高效率運(yùn)作的系統(tǒng)工程，這要求從事現(xiàn)代物流的人員，不僅要掌握物流相關(guān)專業(yè)知識，還要學(xué)習(xí)和了解企業(yè)管理、工商企業(yè)運(yùn)作流程及海關(guān)、金融、外貿(mào)等多方面的知識，因此，創(chuàng)新用人機(jī)制，培育一支素質(zhì)良好的人才隊(duì)伍是向現(xiàn)代物流發(fā)展的關(guān)鍵。在引進(jìn)人才、用好人才的同時(shí)，還要注重不斷提高現(xiàn)有職工隊(duì)伍的素質(zhì)。多種經(jīng)營管理部門和貨運(yùn)企業(yè)要加強(qiáng)貨運(yùn)從業(yè)人員的培訓(xùn)工作，采取多種形式為現(xiàn)有從業(yè)人員的知識更新創(chuàng)造條件。
4．3積極變革轉(zhuǎn)型，拓展服務(wù)業(yè)務(wù)
鐵路開展物流服務(wù)的第一步，就是要解放思想，轉(zhuǎn)變觀念，建立“以客戶需求為中心”的經(jīng)營理念，以“降低客戶的經(jīng)營成本”為根本目標(biāo)，以“伙伴式雙贏策略”為標(biāo)準(zhǔn)的物流服務(wù)模式，與客戶形成利益共同體，大力拓展服務(wù)業(yè)務(wù)。服務(wù)包括貨代公司在發(fā)貨點(diǎn)負(fù)責(zé)托運(yùn)受理、上門服務(wù)、上門接貨、代辦托運(yùn)手續(xù)、計(jì)算費(fèi)用，以及開展為客戶辦理包裝、流通加工、保管、進(jìn)行分揀和配送等業(yè)務(wù)。進(jìn)一步發(fā)展后，向上可進(jìn)行市場調(diào)查與預(yù)測，向下可拓寬到物流咨詢、物流方案規(guī)劃與制作、物流系統(tǒng)設(shè)計(jì)等。
4．4整合現(xiàn)有資源
目前分布于全國的5000余個(gè)辦理貨運(yùn)業(yè)務(wù)鐵路車站已成為各地區(qū)主要的物流集散場所，應(yīng)適時(shí)結(jié)合城市發(fā)展規(guī)劃對傳統(tǒng)的貨場、倉庫進(jìn)行布局調(diào)整使其向現(xiàn)代物流中心升級。同時(shí)對鐵路現(xiàn)有的人才資源、設(shè)備資源、資產(chǎn)資本、信息資源等規(guī)?？捎^的資產(chǎn)存量進(jìn)行合理的配置，有利于拓展鐵路的服務(wù)范圍，豐富鐵路的服務(wù)內(nèi)容，提高鐵路的服務(wù)能力，實(shí)現(xiàn)物流一體化管理。同時(shí)加強(qiáng)企業(yè)戰(zhàn)略聯(lián)盟，鞏固合作關(guān)系。
4．5拓展業(yè)務(wù)網(wǎng)絡(luò)，抓好聯(lián)營聯(lián)運(yùn)
充分利用鐵路貨代現(xiàn)有的經(jīng)營網(wǎng)點(diǎn)，形成和完善區(qū)域性業(yè)務(wù)網(wǎng)絡(luò)的有機(jī)連接；利用貨代企業(yè)與路外運(yùn)輸企業(yè)之間的業(yè)務(wù)聯(lián)系，進(jìn)一步擴(kuò)大和開展接續(xù)運(yùn)輸、委托辦理、聯(lián)合競標(biāo)、協(xié)調(diào)報(bào)價(jià)、共同經(jīng)營等多種形式的聯(lián)營聯(lián)運(yùn)；積極尋求同先進(jìn)的外資企業(yè)、民營企業(yè)合資合股，通過兼并、投資或相互控股等多種形勢開展聯(lián)營或組建新的專業(yè)物流公司，通過優(yōu)勢互補(bǔ)，不斷拓展經(jīng)營規(guī)模，豐富業(yè)務(wù)內(nèi)容。
4．6重視信息化建設(shè)
現(xiàn)代物流要求有現(xiàn)代化的信息系統(tǒng)作為支持平臺，鐵路要利用先進(jìn)的信息技術(shù)，建設(shè)統(tǒng)一綜合的鐵路貨運(yùn)物流化運(yùn)營管理信息系統(tǒng)，使鐵路貨運(yùn)信息資源得到最大程度的共享，有效地提高資源的利用率。在倉儲管理上、運(yùn)輸過程中、信息的交換上向智能化、信息化發(fā)展。同時(shí)，鐵路信息化的建設(shè)應(yīng)根據(jù)實(shí)際逐步推進(jìn)，使信息技術(shù)對鐵路貨運(yùn)業(yè)的發(fā)展起到切實(shí)的作用。
4．7加強(qiáng)國際交流與合作
開展國際交流與合作，借鑒國際運(yùn)輸行業(yè)的先進(jìn)經(jīng)驗(yàn)，促進(jìn)國內(nèi)與國際市場的接軌。我們應(yīng)當(dāng)充分重視對一些有關(guān)國際運(yùn)輸國際公約的研究，借鑒國際上比較成熟的物流技術(shù)和服務(wù)標(biāo)準(zhǔn)，向國際現(xiàn)代物流企業(yè)學(xué)習(xí)經(jīng)驗(yàn)，靈活運(yùn)用各種管理方式、方法和手段。
5結(jié)束語
[關(guān)鍵詞]教學(xué)反思評析
一、抓住教學(xué)的閃光點(diǎn)進(jìn)行反思
每一位教師在教材處理、教學(xué)方法、學(xué)法指導(dǎo)等諸方面都有自己的獨(dú)特設(shè)計(jì)，在教學(xué)過程中會出現(xiàn)閃光點(diǎn)。這個(gè)閃光點(diǎn)，它可以是能激發(fā)學(xué)生學(xué)習(xí)興趣的精彩導(dǎo)課語，可以是幫助學(xué)生感悟文章的一個(gè)有效問題設(shè)計(jì)，可以是誘導(dǎo)學(xué)生參與學(xué)習(xí)的巧妙過渡語，可以是對學(xué)生回答做出的合理贊賞的評價(jià)語，可以是富有挑戰(zhàn)性、創(chuàng)造性的一道習(xí)題練習(xí)，可以是學(xué)生思維放飛時(shí)的智慧火花等。凡是讓教師激發(fā)、興奮，甚至有些得意之處，都是教學(xué)過程中的“珍珠”，都是值得反思的最好內(nèi)容。如教學(xué)《珍珠鳥》這篇文章時(shí)，一位老師在處理教材時(shí)把末尾作者感受的文字“信賴，往拄創(chuàng)造出美好的境界”遮蔽起來，引導(dǎo)學(xué)生思考：讀文章后你有怎樣的感受?能不能把自己的想法和作者的感受做個(gè)比較呢?這樣的教學(xué)富有懸念，能夠激發(fā)學(xué)生探索的積極性，教學(xué)效果也十分明顯。遮蔽文字并誘導(dǎo)學(xué)生思考，這是一個(gè)值得思索的閃光點(diǎn)。因而，在“我是怎樣達(dá)到這樣的教學(xué)效果的?采用了哪些教學(xué)方法?我有什么獨(dú)特巧妙的設(shè)計(jì)?遵循了哪些教育規(guī)律和原則?怎樣才能持續(xù)發(fā)展”等問題的自我剖析中，教師必然會由感性的實(shí)踐上升到理性的思考，不斷提高葉新課程理念的認(rèn)識、理解，探索并積累教學(xué)的豐富經(jīng)驗(yàn)，以實(shí)現(xiàn)教學(xué)的良性循環(huán)。
二、抓住教學(xué)的遺憾點(diǎn)進(jìn)行反思
教學(xué)中不可能十全十美，總有一些不盡如人意的地方，總有這樣那樣的“遺憾”。它可能是教學(xué)中的一個(gè)疏漏環(huán)節(jié)，可能是一個(gè)不合時(shí)宜的教學(xué)內(nèi)容處理，可能是一種處理不當(dāng)?shù)慕虒W(xué)方法，可能是一種比較沉悶的課堂氛圍，可能是對學(xué)生學(xué)習(xí)創(chuàng)造積極性的一次挫傷，可能是期待精彩而現(xiàn)實(shí)糟糕的一個(gè)教學(xué)設(shè)計(jì)，也可能是課堂中始料未及的失誤敗筆。如在課堂上教師為了激勵(lì)學(xué)生回答的熱情，往往笑瞇瞇地開口：“誰來發(fā)表高見?”殊不知，這句話卻使得平靜的課堂更加平靜了。為什么?問題就出在“高見”兩字上。哪一個(gè)同學(xué)想口出狂言發(fā)表高見呢?哪一個(gè)同學(xué)想自己的見解肯定是高見呢?既然認(rèn)為自己的見解不是高見，那就還是緘默，等待老師的講解吧。本想鼓勵(lì)、抬高學(xué)生，不曾想實(shí)際上卻“嚇著”了學(xué)生，熄滅了學(xué)生發(fā)言的欲望，這就是一個(gè)遺憾點(diǎn)。捕捉并記錄課堂中的“遺憾”，反思診斷：“為什么激發(fā)不起學(xué)生的思維?”“為什么課堂教學(xué)會失敗?”“為什么教學(xué)內(nèi)容處理會顯得不妥?”尋找原因，改變策略，可以避免重復(fù)自己的錯(cuò)誤，同時(shí)不斷審視自己，發(fā)現(xiàn)不足，找出差距，在一次次的自我否定中，實(shí)現(xiàn)教育水平和教育能力的螺旋式上升。
三、抓住教學(xué)的疑惑點(diǎn)進(jìn)行反思
學(xué)習(xí)知識時(shí)“小疑則小進(jìn)，大疑則大進(jìn)”，課堂教學(xué)也是如此。疑惑可能來自于教材的編寫方面，可能來自于一種沒有達(dá)到預(yù)期效果的教學(xué)設(shè)計(jì)，可能來自于學(xué)生的異常表現(xiàn)—如學(xué)習(xí)《“諾曼底”號遇難記》一文，有的學(xué)生認(rèn)為哈爾威船長與船共沉，是一種傻瓜行為。教師盡管引導(dǎo)學(xué)生正確把握文本的價(jià)值取向，著力點(diǎn)放在“贊賞船長的英雄壯舉”上，但說服力總是不夠強(qiáng)，文本存在著疑惑。一位教師對這一疑惑點(diǎn)進(jìn)行分析與探究，查閱大量資料，終于弄明白：古老的航海規(guī)則中有條不成文的規(guī)定—那就是必須船在人在，船沉人亡。學(xué)生豁然開朗，對文本的理解又深入一步;教師也從解疑中提高了課堂的應(yīng)變能力?？梢娨砸纱偎?，有利于促進(jìn)教師積極主動地學(xué)習(xí)教育理論，促進(jìn)新課程理念向教學(xué)行為方式轉(zhuǎn)變，有利于教師追問疑惑、捕捉靈感，透徹全面地把握教學(xué)內(nèi)容，從而有效促進(jìn)教學(xué)的盡善盡美。
四、抓住設(shè)計(jì)的空白點(diǎn)進(jìn)行反思
所謂空白點(diǎn)，就是事先沒想到、沒估計(jì)到，可在進(jìn)行教育教學(xué)時(shí)卻發(fā)生的現(xiàn)象。如學(xué)生在課堂中出人意料的不遵守紀(jì)律的表現(xiàn)，如學(xué)生提出了一個(gè)令教師措手不及的問題，如教師對知識講授出現(xiàn)的卡殼現(xiàn)象等。一位教師課堂演示“氧氣的制取”實(shí)驗(yàn)，課前精心準(zhǔn)備且已制取成功，所以輕車熟路，心里輕松，可關(guān)鍵時(shí)刻“氧氣”卻生成不了。這位教師面孔漲紅，草草收場。這個(gè)內(nèi)容極具研究價(jià)值：面時(shí)這個(gè)尷尬的空白點(diǎn)怎么處理?如何預(yù)防類似尷尬出現(xiàn)呢?實(shí)踐證明：抓住空白點(diǎn)反思，一方面促進(jìn)教師鉆研教材鉆研學(xué)生，揚(yáng)長避短精益求精，另一方面，可以在反思中拓寬教學(xué)思路，提高教學(xué)機(jī)智，補(bǔ)充今后教學(xué)的豐富養(yǎng)分，以達(dá)到真正提高課堂教學(xué)效率的目的。
關(guān)鍵詞：現(xiàn)代科技；發(fā)展；科技倫理；道德
一、科學(xué)技術(shù)活動帶來的倫理道德問題
審視科學(xué)技術(shù)的發(fā)展，人類一方面享受科學(xué)技術(shù)發(fā)展所到來的文明成果，同時(shí)也承受著與科學(xué)技術(shù)發(fā)展密不可分的令人不堪忍受的沉重代價(jià)，在一定程度和范圍內(nèi)科學(xué)技術(shù)發(fā)展與人的價(jià)值理想相背離，成為一種超出科學(xué)技術(shù)本身而具有負(fù)面社會效應(yīng)的社會問題。早在19世紀(jì)，馬克思就針對科學(xué)技術(shù)發(fā)展所到來的倫理問題已經(jīng)產(chǎn)生的負(fù)面社會效應(yīng)進(jìn)行過深刻的論述，他說，“在我們這個(gè)時(shí)代，每一種事物好像都包含有它自己的反面。我們看到，機(jī)器具有減少人類勞動和使勞動更有成效的神奇力量，然而卻引起了饑餓和過度的疲勞……技術(shù)的勝利，似乎是以道德的敗壞為代價(jià)換來的?！?/p>
二、科技倫理問題的表現(xiàn)
1.網(wǎng)絡(luò)技術(shù)對科技倫理的沖擊
（1）網(wǎng)絡(luò)技術(shù)的概述。網(wǎng)絡(luò)技術(shù)是以計(jì)算機(jī)信息科學(xué)為基礎(chǔ)，以計(jì)算機(jī)為載體，最大范圍提供信息服務(wù)的一項(xiàng)新興先進(jìn)技術(shù)。網(wǎng)絡(luò)技術(shù)是計(jì)算機(jī)技術(shù)應(yīng)用的具體形式，也是計(jì)算機(jī)技術(shù)的新的發(fā)展階段。自20世紀(jì)80年代起，網(wǎng)絡(luò)技術(shù)在全球范圍內(nèi)的廣泛應(yīng)用，已經(jīng)對人們的生產(chǎn)生活、思維觀念及生存方式產(chǎn)生了變革性的影響，可以說這是人類科技史上的一個(gè)里程碑。但是網(wǎng)絡(luò)技術(shù)也是一把“雙刃劍”，它在為人類帶來巨大利益的同時(shí)，也對現(xiàn)有的社會倫理體系造成了巨大的沖擊和挑戰(zhàn)，面對網(wǎng)絡(luò)技術(shù)所引發(fā)的隱私權(quán)、知識產(chǎn)權(quán)、國家之間不平等、非人性等倫理問題，人們有些不知所措。
2.倫理問題及反思
（1）隱私問題得不到保護(hù)。網(wǎng)絡(luò)主張系統(tǒng)要開放，符號要通用， 強(qiáng)調(diào)言論的自由與人際關(guān)系虛擬溝通， 鼓勵(lì)追求“真實(shí)”與張揚(yáng)“個(gè)性”。作為它的結(jié)果，這也會使個(gè)人的隱私權(quán)被剝奪， 私人生活價(jià)值受到貶值。面對電腦黑客無孔不入的盜竊行為，信息的安全性就顯得岌岌可危，人們往往在不知情中就受到損害，因而侵犯個(gè)人隱私的問題也越來越引起人們的高度重視。據(jù)專家分析這種侵犯一般分為三種類型： 第一對個(gè)人隱私的直接侵害。第二對個(gè)人隱私進(jìn)行多手傳播。第三對個(gè)人信息進(jìn)行歪曲。
（2）知識產(chǎn)權(quán)受到侵犯。知識產(chǎn)權(quán)被定義為：公民或法人等主體依據(jù)法律的規(guī)定，對其從事智力創(chuàng)作或創(chuàng)新活動所產(chǎn)生的知識產(chǎn)品所享有的專有權(quán)利，又稱為“智力成果權(quán)”、“無形財(cái)產(chǎn)權(quán)”，主要包括發(fā)明專利、商標(biāo)以及工業(yè)品外觀設(shè)計(jì)等方面組成的工業(yè)產(chǎn)權(quán)和自然科學(xué)、社會科學(xué)以及文學(xué)、音樂、戲劇、繪畫、雕塑、攝影和電影攝影等方面的作品組成的版權(quán)（著作權(quán)）兩部分。據(jù)專家研究，網(wǎng)絡(luò)使用中出現(xiàn)的知識產(chǎn)權(quán)問題大致存在以下幾個(gè)方面：第一， 知識產(chǎn)權(quán)的形式發(fā)生了變化， 給侵犯知識產(chǎn)權(quán)的界定也帶來了困難。第二， 有形載體的“無形化”， 使知識產(chǎn)權(quán)的專有性和物質(zhì)化不再明顯。第三，在網(wǎng)絡(luò)上有無產(chǎn)權(quán)的信息是難以分辨。
2.生物技術(shù)對科技倫理的沖擊
（1）生物技術(shù)的概述?，F(xiàn)代生物技術(shù)主要分為基因工程、細(xì)胞工程、酶工程和發(fā)酵工程。這些技術(shù)不是獨(dú)立發(fā)展的，而是相互間有著密切的關(guān)系。往往是通過其中某個(gè)技術(shù)的發(fā)展帶動其他技術(shù)的發(fā)展。例如“通過基因工程對細(xì)菌或細(xì)胞改造后獲得的工程菌或細(xì)胞，必須通過發(fā)酵工程或細(xì)胞工程來生產(chǎn)有用物質(zhì)?！卑凑宅F(xiàn)代生物技術(shù)的目的和用途，還可分為諸如醫(yī)學(xué)生物技術(shù)、農(nóng)業(yè)生物技術(shù)、工業(yè)生物技術(shù)、環(huán)境生物技術(shù)、軍事生物技術(shù)、海洋生物技術(shù)等。
（2）倫理問題及反思。現(xiàn)代生物技術(shù)的廣泛應(yīng)用為人類社會帶來了美好的前景，它在為人類解決大量實(shí)際問題的同時(shí)，也有可能帶來一些不利的影響，產(chǎn)生社會問題。轉(zhuǎn)基因生物產(chǎn)品可能會對人體健康產(chǎn)生影響。當(dāng)人體食入轉(zhuǎn)基因食品，就有可能出現(xiàn)過敏反應(yīng)。目前已經(jīng)出現(xiàn)了飲用轉(zhuǎn)基因大豆豆?jié){過敏、轉(zhuǎn)基因西紅柿導(dǎo)致過敏、堅(jiān)果作為基因被導(dǎo)入其他生物引起人體過敏等現(xiàn)象。在進(jìn)行轉(zhuǎn)基因作物實(shí)驗(yàn)時(shí)，較為常見的標(biāo)記基因是使用抗生素抗性基因來充當(dāng)，這也有可能讓人體對抗生素的耐藥性增加。轉(zhuǎn)基因微生物有可能會與其他生物進(jìn)行遺傳物質(zhì)交換，這樣就會增強(qiáng)有害生物的危害性或產(chǎn)生新的有害生物，導(dǎo)致疾病流行。轉(zhuǎn)基因生物可以破壞生態(tài)環(huán)境和影響生物多樣性。運(yùn)用現(xiàn)代生物技術(shù)生產(chǎn)出抗旱、抗鹽堿、抗病毒、抗害蟲作物的同時(shí)，可能會導(dǎo)致生物多樣性遭到破壞，甚至一些物種會滅絕，還可能會加速土壤侵蝕和沙漠化。當(dāng)轉(zhuǎn)基因植物大面積種植時(shí)，由于轉(zhuǎn)基因植物病毒載體使用可能導(dǎo)致病毒基因在全部細(xì)胞中普遍存在，它的重組風(fēng)險(xiǎn)比普通植物要高出許多，將會出現(xiàn)難以預(yù)料的問題。
參考文獻(xiàn)：
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