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社會生活與法律論文范文

時間:2023-03-22 17:44:45

序論:在您撰寫社會生活與法律論文時,參考他人的優(yōu)秀作品可以開闊視野,小編為您整理的7篇范文,希望這些建議能夠激發(fā)您的創(chuàng)作熱情,引導您走向新的創(chuàng)作高度。

社會生活與法律論文

第1篇

〔關鍵詞〕法律學術論文;英漢對比;引言;體裁;語步

〔中圖分類號〕H05〔文獻標識碼〕A〔文章編號〕1000-4769(2013)02-0203-06

一、 引言

隨著對外開放的領域拓展和程度加深,中國與國際法律界的交流與日俱增,相應地,學術論文也成為中外法律界探討各種熱點問題、交流信息、完善法律制度、解決法律爭端的重要途徑。就一定層面來看,要讓我國法律研究走向世界,得到國際學術界同行的認可并占有一席之地,當務之急是在國際重要的學術刊物發(fā)表高水平學術論文。因此,了解中英文法律論文的寫作差異,掌握英文法律學術論文寫作規(guī)范是法律研究工作者的當務之急。

引言作為論文的開局部分,以簡短的篇幅介紹論文的寫作背景和目的、目前的研究熱點、存在的問題及文章的研究意義,從而引出本文的主題并激發(fā)讀者對本篇論文的興趣。因此,引言對正文起到提綱挈領和激發(fā)閱讀興趣的作用,在整篇學術論文中具有十分重要的地位功能。目前法學界對法律類學術論文中引言的研究則尚顯不足,而從英漢對比的角度探討英文法律學術論文中引言的體裁特征的研究更是極其稀缺。鑒于此,本研究采用語料庫方法,選取30篇中外法律權(quán)威學術論文,修正了體裁分析的框架,對比分析英漢法律類學術論文引言,旨在準確地描述英文法律學術論文中引言的體裁特征,并探討差異背后的社會文化原因,借此喚起國內(nèi)法律研究者對英文論文中引言寫作的規(guī)范意識,促進我國法律學者在國外權(quán)威法學期刊上發(fā)表高水平的學術論文。

二、理論依據(jù)

體裁是以交際目的為導向的交際事件,具有其話語社團公認和遵守的圖示結(jié)構(gòu),并且對語篇的內(nèi)容和形式起著制約作用。〔1〕它不是一般的交際事件,而是一種內(nèi)部結(jié)構(gòu)特征鮮明、高度約定俗成的可辨認的交際事件。在建構(gòu)語篇時,人們必須遵循某種特定體裁所需要的慣例。 〔2〕而體裁分析方法是多學科交叉研究的產(chǎn)物,它綜合了語言學、社會學和心理學的研究方法,將交際目的與策略技巧緊密聯(lián)系在一起,把語篇分析從描述擴展到解釋,不僅考慮社會文化因素,而且考慮心理語言因素?!?〕

引言也是一種具有特定框架的體裁。為了分析引言的體裁結(jié)構(gòu),Swales提出了CARS(Create A Research Space)模型。該模型包含三個必需的語步(Move),而每個語步包含若干可選擇的步驟(Step)來實現(xiàn)語篇的交際功能,如語步一(Move 1)中包含三個步驟:指出研究重要性 (claiming centrality) ,概述主題(making topic generalizations)、評述以往研究(Reviewing previous re-search)。雖然CARS模式是分析論文引言結(jié)構(gòu)的有效模式,但學術論文的多樣性必然導致引言的體裁多樣性,例如軟件工程學科論文引言的某些新語步,如定義術語、舉例說明等,無法在CARS模型中找到對應?!?〕而在不同學科的論文引言里,某些特定的語步,具有獨特的語篇功能和位置?!?〕

筆者在分析英文法律學術論文中的引言語料時發(fā)現(xiàn),英文法律學術論文中的引言在回顧文獻、通報當前研究和介紹論文結(jié)構(gòu)這三大語步的寫作規(guī)范有很大的差異。因此為了更深層次的討論,本研究將它們作為單獨的語步列出。同時,筆者也發(fā)現(xiàn)英文引言中的一些步驟,如定義關鍵術語,陳述當前研究,陳述主要計劃,概述研究目的,研究問題/假說和研究價值等,在CARS模型中找不到對應。因此,本研究將新步驟加入了CARS模型里,結(jié)合英文法律學術論文中引言特有的語步,以及CARS模型里缺少的語步和步驟,修正了CARS模型,提出了英文法律類學術論文類CARS模型(見表1)。

三、研究現(xiàn)狀

在當今國際學術界,體裁分析已被廣泛應用于許多領域,其中包括對某一特定學科的英漢論文體裁對比研究,發(fā)現(xiàn)某些特定學科論文引言里包含了CARS模式?jīng)]有的一些重要步驟,如定義術語等;〔6〕一些學者從修辭策略的角度,對某一特定學科的跨文化跨語言論文引言進行對比研究;使用體裁分析理論比較同一學科不同領域的論文的引言結(jié)構(gòu)也是語言學家們關注的焦點?!?〕這些研究豐富了體裁分析理論,完善了CARS模式,也揭示了不同交際目的下引言寫作的多樣性。

在國內(nèi), ESP教學,寫作和翻譯研究,〔8〕以及學術語類語篇的模塊標注〔9〕等領域是體裁理論研究的焦點。與法律學術論文的相關問題也引起了學者的廣泛探討,其中有對法學論文各部分寫譯規(guī)范化的探討,〔10〕也有對當前法學論文現(xiàn)狀和存在問題和解決方案的研究,〔11〕以及對英漢法律語篇和語言差異的研究〔12〕等等。這些探索性研究對體裁分析的應用與拓展起到了積極作用,同時有助于對國內(nèi)法學研究的反思并推動其發(fā)展。

縱觀以上研究,雖然它們從不同方面對法學論了廣泛而深入的探討,但多數(shù)是從理論論證,沒有進行大量實例驗證,缺乏有力的數(shù)據(jù)支撐。而且這些研究多集中于中文法學論文,對比中英文法學論文的研究涉及甚少,對于幫助國內(nèi)法學學者了解國際法學刊物的寫作規(guī)范作用有限。

四、研究方法

本研究從國內(nèi)外法律權(quán)威學術期刊共選取語料30篇,創(chuàng)建共計30240字數(shù)的小型英漢法律學術論文引言語料庫。英文期刊包括Harvard International Law Journal, International Review of Law and Economics,Computer Law and Security Review等。中文期刊包括《法學研究》、《現(xiàn)代法學》。運用英文法律類學術論文CARS模型,對30篇英漢法律論文引言中的語步步驟進行人工標注,用AntConc軟件提取,歸納各語步及步驟頻率分布特征,總結(jié)英漢法律論文中的引言語步分布以及實現(xiàn)形式差異,并深入探討其產(chǎn)生的深層次原因,力求從對比分析的角度更全面、客觀地把握英文法律學術類論文中引言的體裁特征,幫助中國法律學者寫出高質(zhì)量的英語法律學術論文。

五、結(jié)果分析與討論

基于以上研究方法,我們得到英漢法律學術論文中引言的宏觀語步和微觀步驟分布特征(見表2),我們將逐一分析它們的異同,并探討其背后深層次的社會文化原因。

1.英漢法律論文中引言的宏觀語步分布特征

(1)由表2可見,中英文法律論文中的引言語步特征呈線性分布:確立研究領域開篇-闡述前期研究成果-設置研究空間-通報當前研究-填補研究空間-介紹論文結(jié)構(gòu)。但英漢法律學術論文引言的宏觀整體結(jié)構(gòu)有較大不同,在語步的順序和分布上具有明顯差異,主要體現(xiàn)在語步1(確立研究領域)、語步5(填補研究空間)和語步6 (介紹論文結(jié)構(gòu))。

(2)相比中文法律學術論文引言,英文法律論文引言更注重詳盡、全面地介紹研究領域。引言開篇采用介紹研究領域,研究背景這一語步,可以讓讀者能夠迅速進入研究情景,了解必要的背景知識以便更好地理解作者的文章論證及觀點。所有30篇英文法律論文中的引言十分詳細具體地介紹了研究領域,涵蓋了相關領域的方方面面,所占篇幅較大,有的達到數(shù)千字(由于篇幅有限,作者不再舉例說明)。雖然86%的中文法律論文中的引言介紹了研究領域,但篇幅在整個引言中較短,寥寥數(shù)語,甚至有2篇引言未介紹研究領域而直接進入了“設置研究空間”這一語步。

英漢法律論文中引言對于介紹研究領域的顯著差異主要源于國內(nèi)外不同的學術寫作習慣。國外學者通常采用作者負責型寫作方法,這種方法要求作者詳細闡述觀點,展示邏輯推理的過程和事物的具體性,這使得文章條理清楚,目的明確,也大大減輕了讀者的負擔;而中國學者則傾向于采用傳統(tǒng)的讀者負責型寫作方法。這種寫作方法傾向于含蓄概括,思維委婉跳躍,作者只是提出模糊的意向和幫助理解的材料,大量背景知識需由讀者自行查找,作者的觀點深意也要由讀者從文章敘述中得出, 讀者的主觀理解發(fā)揮了極大的作用。所以在例1中,作者在第一句中就直接切入研究焦點:教育權(quán),第二句高度概括了造成不同理解的原因,并沒有展開此話題,給讀者留下了更多的想象空間,以待在下文中尋求答案。

例1.現(xiàn)代法律一般都承認受教育權(quán)是一項基本人權(quán),但各國的立法表述上不同,導致人們對受教育權(quán)性質(zhì)的含義有多種不同的理解……(《從國際法角度看受教育權(quán)的權(quán)利性質(zhì)》)

(3)英文法律論文更傾向在引言里通報其填補研究空間的結(jié)果,而中文法律論文引言涉及極少?!巴▓笱芯靠臻g”這一語步的主要功能是直接說明研究成果,并指出其在研究領域的理論和實踐上的意義和價值,同時也強調(diào)當前研究的貢獻。

由表2可見,英文法律論文作者一般在引言里直接提出其研究結(jié)果,解決方案,觀點看法等,80%的英文法律學術論文都在引言里通報了填補研究空間的結(jié)果,這使得讀者在一開始就對文章的立場清晰理解(見例2、例3)。在例2中,作者提出了一種常識性理論,這種理論可以很好的解決前文提出的藝術品訴訟法庭爭議的問題。在例3中,作者直接表明了自己的立場和文章的結(jié)論:修訂法不能根本改變被告的權(quán)利,從而回答了一直備受關注的問題。

例2.In contrast to the work of such scholars, this Article, written on the verge of a possible dramatic reworking of the rules governing international jurisdictional conflicts and judgments, posits a simple common sense theory: courts should defer to the forum exercising in rem jurisdiction will have the most control over the ultimate disposition of the chattel.(〈Crossroads in the Great Race: Moving Beyond the International Race to Judgment in Disputes over Artwork and Other Chattels〉)

例3. This Comment concludes that the amended rules are not likely to change substantially the rights of criminal defendants with respect to the introduction of prior act evidence.(〈COMMENT: Oregons New Character Evidence Rules〉)

相比之下,中文法律學術論文極少在引言中直接揭示其觀點立場或解決方案等,只有20%在引言里指出了研究結(jié)果,解決方案等。由此可反映出中英學者不同的論文寫作習慣:外國學者寫作直接清晰,開門見山,而中國學者寫作委婉曲折,傾向于緩慢推進寫作進程。

(4)大部分英文法律論文會在引言里介紹論文結(jié)構(gòu),而中文法律論文引言都缺少這一語步。介紹論文結(jié)構(gòu)能幫助讀者掌握文章脈絡,更好地理解作者的思路,從而更深刻地掌握作者論證的方法過程。此外,論文結(jié)構(gòu)可以使讀者更有針對地閱讀文章,有選擇、有重點地研究自己感興趣的部分,在閱讀引言時就能夠確定自己閱讀的重點(見例4)。表2表明70%以上的英文法律論文都在引言里介紹了論文結(jié)構(gòu),不僅使得文章邏輯嚴密,條理清晰,還使得讀者有了整體的概念,也方便讀者快速閱讀感興趣的部分。在例4中,作者用主題句、特點的語法結(jié)構(gòu),清楚地呈現(xiàn)了整個篇章結(jié)構(gòu),使讀者能迅速地把握文章脈絡,選取自己的興趣點。

例4. The structure of this Article is as follows: In Part I, I briefly survey……In Part II, I analyze……I demonstrate that (a)…… (b)……(c)…… I then turn in Part III to a description of……In Part IV, I examine…… In Part V, I put forward the basic tenets of an IL approach. In this model, (〈Integrative Linkage: Combining Public and Private Regulatory Approaches in th Design of Trade and Labor Regimes〉)

而中文法律論文引言幾乎都沒有包括這一語步,中國學者更傾向引起讀者興趣,使其繼續(xù)閱讀,自己探尋文章脈絡。

2. 英漢法律論文中引言的微觀步驟對比

(1)確立研究領域選用的步驟不同。英文法律論文引言大多通過概括論題內(nèi)容,介紹相關背景知識來引領讀者進入研究領域,而中文法律論文則更多的介紹論題重要性來確立研究領域(見表3)。

55%的英文法律學術論文作者采用概括論題內(nèi)容來確立該論文的研究領域,由此可見,國外學者重視邏輯思維和嚴密分析,通過一步步的概括和闡述論題內(nèi)容,由點及面,由個體到整體的描繪出整個研究領域,引導讀者輕松進入研究情境。而近一半的中國學者傾向使用“介紹論題重要性”,是為了吸引讀者。在信息時代,高效率的讀者會首先通過閱讀引言了解文章大致內(nèi)容是否與自己的研究息息相關或是否具有重要意義來決定是否繼續(xù)閱讀文章。因此,“介紹論題重要性”就發(fā)揮了強調(diào)當前研究、吸引潛在讀者的作用。在例5中,作者通過用一些闡明論題重要性的短語,如“議論的熱點”,“熱門話題”等,突出了該話題的重要性和時效性,以達到迅速吸引讀者的眼球,并促使他們繼續(xù)往下讀的效果。

例5.近年來,隨著社會生活領域各種基本規(guī)范的確立,我國法治建設的中心已逐步從“立法”轉(zhuǎn)向“司法”,與司法相關的話題也逐漸成為實務界和學界議論的熱點?!胺稍瓌t如何適用”即是其中的一個熱門話題。(《法律原則適用與程序制度保障———以民事法為中心的分析》)

(2)在回顧前期研究成果步驟中,大多數(shù)英文法律論文引言都會采用回顧前期研究成果,而中文法律論文引言較少涉及(見表4)?;仡櫱捌谘芯砍晒@一語步,主要是通過大范圍討論先前研究從而自然地引入當前研究來實現(xiàn)的,它將當前研究與以往研究聯(lián)系到一起,既可以體現(xiàn)當前研究的重要性和貢獻,又可以為設置研究空間提供依據(jù)。然而,回顧前期研究成果并不是單純?yōu)榱嘶仡櫍菐椭髡撸海?)將論題縮小到當前研究的一個具體點上;(2)找到前期研究的局限性和問題;(3)通過回顧前期研究成果,尤其是知名研究,并提出問題使得文章更具學術性,更使人信服。因此,回顧前期研究成果兼具交流和說服的作用。

中英法律論文引言在此步驟上的不同與中外的研究傳統(tǒng)緊密相關。西方國家個人主義根深蒂固,倡導消極禮貌策略,強調(diào)個人價值,〔13〕因此體現(xiàn)在學術寫作上就是回顧前期研究成果和指出研究差距,既強調(diào)他人貢獻,又指出缺陷突出本研究的必要性。 如例6中,作者在討論先前研究時,明確地指出了每一個觀點的作者,如Cary和Winter,體現(xiàn)了西方國家強調(diào)個人價值的價值觀。

例6. Noting that a large part of Delaware’s revenue was derived from the incorporation business, Cary (1974) opined that Delaware bent over backward to offer a corporation law that appealed to corporate managers. In response, Winter (1977) noted that if Delaware corporations did in fact do poorly, one would expect that their cost of capital would increase to reflect the diminished returns. Winter noted that there was no evidence that this was the case.(〈The role of interjurisdictional competition in shaping Canadian corporate law〉)

然而,中國文化深受集體主義價值觀的影響,提倡積極禮貌策略,折射在學術尤其是社會科學研究上,〔16〕回顧前期研究成果的方式十分隨意模糊,盡量避免評價他人成果。

在例7中,作者在回顧前期研究成果時,并未明確地指出是哪位或哪些學者提出了這些觀點,而是籠統(tǒng)地用“學者們”概括,這就體現(xiàn)了集體主義的價值觀。另外一方面,盡管作者指出前期研究得出“與西方社會相比,中國社會法制觀念淡漠,中國公民缺乏權(quán)利意識和法律信仰”的結(jié)論,但卻沒有明確指出得出這些結(jié)論的文獻和作者,這也會讓讀者疑惑是前人做出的這些結(jié)論,還是作者的主觀推斷。所以,相比之下,英文法律學術論文引言在回顧前期研究成果時,非常明確地指出了作者及文獻,這使得引用更具客觀性,真實性和說服性。

例7. 學者們普遍認識到,法律的有效實施,除了必須具備一些體制內(nèi)的“硬件”(包括足夠的執(zhí)法力度、完善的監(jiān)督機制以及高素質(zhì)的法律職業(yè)群體等等)之外,還需要社會環(huán)境的支持。如果環(huán)境不利,法律就難免在其實施過程中被扭曲變形,甚至形同虛設。然而,讓人頭疼的問題是,中國社會的“水土”究竟有哪些成分不適合“現(xiàn)代法律制度”的運行? 對此,學者們普遍認為,與西方社會相比,中國社會法治觀念淡漠,中國公民缺乏權(quán)利意識和法律信仰,歸根到底,中國本土的“法律文化”與來自西方的現(xiàn)代法律制度之間存在深刻的裂痕,甚至在某些地方格格不入。(《法治及其社會資源———兼評蘇力“本土資源”說》)

(3)在通報當前研究這一語步的實現(xiàn)形式上,英漢法律學術論文引言采用的步驟相差較大(見表5)。在這一語步中,中文法律論文中引言采用的四個步驟比例較均衡,而一半以上英文法律論文中引言主要采用“陳述論文主要計劃”這一步驟。更值得注意的是,中文法律論文中比例較高的“陳述研究價值”步驟,在英文法律論文中卻幾乎沒有。

例8. This Article examines the awarding of punitive damages in international commercial arbitrations in light of Mastrobuono. It determines that, because special considerations are due in international disputes…… The Article concludes by proposing a framework for analyzing claims for punitive damages in international arbitrations……(〈Awarding Punitive Damages in International Commercial Arbitrations in the Wake of Mastrobuono v.Shearson Lehman Hutton, Inc.〉)

相比之下,中文法律論文引言較多地采用了陳述研究價值這一步驟。國內(nèi)學者傾向于首先吸引讀者關注研究,至于具體的研究過程及問題假說則由讀者在正文中自行探索(見例9)。而且,陳述研究價值具有推銷性的特征。作者引言中采用“本研究具有重要的價值……”,“本研究為……作了重要貢獻”,“本研究對……提供了獨特的視野和指導”等結(jié)構(gòu),既使得讀者了解了研究意義,同時又間接推銷了文章。

例9.了解和研究這些保留和解釋性聲明,不僅對我國提出相關的保留或解釋性聲明有借鑒意義,而且對今后解釋和適用《公約》,完善我國的相關立法有重要參考價值。(《公民權(quán)利和政治權(quán)利國際公約》的保留和解釋性聲明)

六、結(jié)語

從以上討論,我們可以看出英漢法律類學術論文中的引言在語步和步驟的使用頻率、順序和分布上存在顯著差異,究其原因,可歸納為以下三方面:

1.寫作方法的不同。國外學者傾向使用作者負責型的寫作方法。為了減輕讀者負擔,讓他們更輕松進入話題,作者詳細闡述觀點,展示推理過程,使文章觀點明確、條理清楚。而國內(nèi)學者多采用讀者負責型的寫作方法,旨在給讀者更多的發(fā)揮空間,并激發(fā)讀者興趣。在確定研究領域,通報前期成果和介紹論文結(jié)構(gòu)等方面都較含糊籠統(tǒng),讓讀者自行歸納,理清脈絡。

2.價值觀差異。西方個人主義價值觀所倡導的消極禮貌策略充分體現(xiàn)在英語法律學術論文中關于引言的前期研究回顧步驟中。國外作者在法律學術論文中既強調(diào)他人貢獻,又指出其缺陷,并突出本研究的必要性;相反,東方集體主義價值觀深深影響國內(nèi)作者,他們在論文寫作時采取積極禮貌策略,在前期研究回顧中為了顧及他人面子,盡量避免評價他人成果。

3.思維方式和寫作習慣差異。國外學者傾向于直接清晰、開門見山的寫作方式,更重視邏輯嚴密,條理清晰。而國內(nèi)學者寫作委婉曲折,傾向于緩慢推進的過程,給讀者留出更大的主觀空間,同時也很重視推銷自己的文章。

英漢法律學術論文引言中所展現(xiàn)在宏觀語步結(jié)構(gòu)上的不同取向以及微觀步驟上的選擇差異,反映了中西方學者潛意識中的不同的心理、寫作習慣和社會文化觀念。國內(nèi)法律學者在撰寫英文法律學術論文時,必須把握英漢法律學術論文引言在體裁結(jié)構(gòu)方面存有的顯著差異及其深層次原因,進而諳熟英文法律學術論文引言的體裁結(jié)構(gòu),遵循系統(tǒng)規(guī)范的英文引言寫作要求,從而提高英文論文引言的寫作質(zhì)量。

〔參考文獻〕

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〔5〕〔6〕〔7〕Samra,J.B.Introductions in Research Articles: Variations Across Disciplines.English for Specific Purposes, 2002,21.pp.1-17.

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〔9〕黃萍,沈燕.學術語類語篇模塊標注的理論整合探索〔J〕.重慶大學學報(社會科學版),2010,(6).

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第2篇

【關鍵詞】法學教育 法律理論 教育目標 途徑

眾所周知,法律制度離不開法律教育,法律教育是法律制度不可或缺的組成部分。健康、有序的法治的形成離不開一個穩(wěn)定、系統(tǒng)的法律教育制度。因此,目前中國大學法律理論教育問題受到學界以及社會的廣泛關注。

法律教育屬于職業(yè)性教育,但又不同于我們所認為的一般性的職業(yè)教育。大學法律教育不僅要培養(yǎng)社會需要的法官、檢察官以及律師,還需要培養(yǎng)大學生社會公正意識。因此,大學法學教育中不僅要灌輸大學生法律知識,同時還要塑造大學生法律理論意識。因此,本文以法律理論為研究對象,嘗試對西北某大學法學教育中的法律理論教育的目標以及實現(xiàn)途徑做初步的闡述。

法律理論的概念界定

“法律理論”是大學法學院課程體系中重要的一門課程,是一個具有很強包容性的概念。因此,要想分析西北某大學法學教育中的法律理論,就必須明確法律理論的內(nèi)涵以及理清其外延。為了更好了解法律理論,本文將比較法律理論、一般理論以及法律職業(yè)理論。

1.一般理論。一般理論是指在長期的生產(chǎn)生活中人們積累形成的道德準則體系,它是人們維持正常社會生活的基礎。在長期的共同生產(chǎn)生活中,人們經(jīng)過無數(shù)次去粗取精、去偽存真逐步積淀,形成了代表不同民族或國家的、體現(xiàn)其民族精神傳統(tǒng)和習俗文化的理論準則體系。因此,不同的民族在不同的生產(chǎn)階段不同的地域必然形成不同的理論準則體系。

2.法律理論。法律理論不同于一般理論,法律理論是具有法律性質(zhì)的理論。法律理論主要具有以下幾個特征:

(1)法律理論離不開一個國家的一般理論,它必須根植于一般理論,法律理論源于國家一般理論,但又高于一般理論,否則就不能形成法律理論。

(2)法律理論是一個國家或民族一般理論最集中的表現(xiàn)。法律理論是一個國家和民族一般生活理論的強制化和規(guī)范化,因此,法律理論必須是對該民族一般理論的記載和升華。

(3)法律理論決定了法律的品質(zhì)。法律制度也有善惡正邪之分,法律理論的不同決定了不同的法律品質(zhì)。

3.法律職業(yè)理論。法律專業(yè)人員在其工作以及生活中應該遵守的相關道德行為準則就是法律職業(yè)理論,例如律師從業(yè)理論準則、法官職業(yè)理論準則等。法律職業(yè)理論主要是用來規(guī)范從事法律事務的專業(yè)人員,要求他們在工作生活中,嚴格遵守自身的行為操守,要對當事人一視同仁、廉潔自律、忠誠于法律。如果說法律理論是法律制度的內(nèi)在理論,那么法律職業(yè)理論就是法律制度的外在理論。

通過了解,我們發(fā)現(xiàn)目前西北某大學的法律理論教育中主要存在以下兩個問題:第一,該學校注重對受教育學生的法律一般性知識教育,而忽視對其進行法律理論教育;第二,在該校法學教育中,法律理論教育的功效十分有限,并沒有突出法律理論自身的特點,使教學內(nèi)容不突出、教育目標不明確。因此,我們有必要根據(jù)法律職業(yè)特點的要求,重新設定西北某大學法律理論教育的目標。

法律理論教育目標的設定

本文結(jié)合法律制度的內(nèi)在理論以及大學生自身素質(zhì),分析目前在西北某大學法學教育中法律理論教育應關注的目標。

1.培養(yǎng)該校學生法律理論的問題意識。在西北某大學的法學教育中,我們不難發(fā)現(xiàn):教育過程就是一個填鴨式的過程,老師將已經(jīng)存在的知識傳授給受教育的學生就是教育的全部目標。但是在現(xiàn)實生活中,作為靜態(tài)的法律條文并不能解決所有不斷發(fā)生的新的法律問題。這也就是為什么法律條文要不斷加以修訂和解釋以適應新事件的需要。中國的法律屬于體系,但是我們要借鑒歐美的判例法律體系,培養(yǎng)該校學生的法律論文問題意識,使得學生不斷對已存在的知識提出疑問,繼而培養(yǎng)高校學生不斷解決問題的能力。我們發(fā)現(xiàn):西北某大學法律專業(yè)學生知識豐富但見識卻較少,擅長辯論但卻解決不了實務問題。因此,西北某大學應該改變目前填鴨式的教育過程。法律理論教育應當首先關注學生的理論問題意識的培養(yǎng)。一方面在教學中應加強對學生發(fā)現(xiàn)理論問題的敏感性的培養(yǎng),培養(yǎng)他們發(fā)現(xiàn)問題的能力,減少他們在以后從業(yè)過程中遇到理論問題的風險;另一方面,增強該校學生在學習過程中陷入法律理論困境的承受能力,使他們了解到在法律學習工作中遇到理論問題是很平常的問題,要有決心迎接理論問題的挑戰(zhàn),解決法律理論問題是法律從業(yè)者光榮而艱巨的使命,是自己的責任。

2.培養(yǎng)該校學生法律理論的推理能力。作為一個法律專業(yè)人員,首要,具備良好的洞察能力,對法律理論問題具有強烈的敏感性;除此之外,法律專業(yè)人員還要具有精湛的理論推理能力。但是在西北某大學的法律理論教育中,我們發(fā)現(xiàn):其法學教育中根本沒有培養(yǎng)學生法律理論推理能力這一目標。本文認為導致目前該校忽視培養(yǎng)學生法律理論的推理能力的原因主要在于:一是對法律問題和理論問題的錯誤理解;二是對理論問題認識不足。

理論知識有著嚴密的邏輯結(jié)構(gòu),人們通常認為理論問題不屬于理性知識,其實這種觀點是不正確的。如果我們重新審視理論知識,我們就可以看出:理論知識是理性知識,是可以被證明的。在西北某大學中,學生可以通過學習如何解決理論道德問題,進而發(fā)展自身的推理能力并將自己的能力運用到解決實務中遇到的理論問題上。因此,作為一個法學院的學生,為了適應將來從業(yè)的需要,要加強訓練自己的推理能力。一是要培養(yǎng)自己的邏輯推理能力,二是要培養(yǎng)自己辯證推理能力。因此,在法律知識的學習過程中,學生要有意識地培養(yǎng)自己的上述能力,使自己成為一名合格的法律從業(yè)人員。

實現(xiàn)法律理論教育目標的途徑

第一,西北某大學的法學院應當將法律理論教育納入該學校的法律教育體系。目前,該校并未單獨開設有關法律理論的相關課程,因此,當務之急就是該校教育機構(gòu)應當開設有關法律理論的相關課程,使該校法律學生對理論知識有系統(tǒng)性、規(guī)范性的了解,為后續(xù)能力的培養(yǎng)奠定扎實的理論基礎。但我們說該校應開設法律理論相關課程并不是簡單地開設一門課程,而是在法律教育中將法律理論教育貫穿法律學習的始終。因此,該校應當將培養(yǎng)法律學生的理論觀察能力以及推理能力貫穿整個法律教學環(huán)節(jié)。

第二,提升法律學生自身的理論道德修養(yǎng)和其自身的發(fā)展能力。法律是一個每天都有新變化的學科,其法律條文規(guī)范不是靜止不變的,法律理論同樣也隨著社會經(jīng)濟的發(fā)展處于不斷發(fā)展之中。因此,西北某大學的法律教育要使學生養(yǎng)成自我學習、掌握獨立發(fā)現(xiàn)問題、解決問題的能力。該校的法律學習應為該校學生掌握知識,培養(yǎng)其理論道德修養(yǎng)以及日后的發(fā)展打下一個堅實基礎。

第三,必須改革現(xiàn)行的法學教育方式。西北某大學要改變現(xiàn)行的教學手段和教學方式以實現(xiàn)將法律理論教育貫穿于整個法律教學過程中。上文已經(jīng)提到,歐美國家的判例教學方法值得我們借鑒。長時間的教學實踐證明:判例教學法是成功的。因此,西北某大學要改變教學方式,選擇一些具有典型性的法律理論問題來引導學生對問題進行思考與討論。一方面能夠引導學生對法律理論進行更具有深度的思考;另一方面,學生思考的過程也是提高其自我法律理論道德修養(yǎng)的過程。

西北某大學開展的法律理論教育活動僅僅是實現(xiàn)法律理論教育的目標,是構(gòu)建我國社會主義法治社會的第一步。除此之外,我們還必須將法律理論道德教育擴展到法官、律師等職業(yè)實踐當中。中國的法律教育起步較晚,西北某大學的法律理論道德教育更是處于起步階段。法律理論的教育不僅關系到我國法律人才素質(zhì)的提升,還關系到整個國家法律制度的完善和法律體系的健全。因此,西北某大學必須明確法律理論教育目標,改革教育方式,為國家法律事業(yè)培養(yǎng)大量高素質(zhì)、高修養(yǎng)的法律人才。

參考文獻:

[1]張超:《論法律理論的方法及其性質(zhì)――基于分析法理學的視角》,《北方法學》2012年第2期。

[2]周S:《當下中國學院式法律教育之惑――并及當下中國高等法學教育向何處去之問題》,《廈門大學法律評論》2011年第9期。

[3]蔡鎮(zhèn)順:《法學教育的定位與改革》,《太平洋學報》2008年第2期。

第3篇

關鍵詞:志愿服務    立法保障    政策建議

一、問題提出

志愿服務是一項全球性的、高尚的社會公益事業(yè),是人類文明、社會進步的標志。志愿服務活動是個人全面發(fā)展和社會發(fā)展、進步的重要載體。志愿服務是公眾參與社會生活的一種非常重要的方式,是志愿精神的具體體現(xiàn)。志愿服務有一個最基本的中心思想,即個人或團體通過參加社會活動以促進社會和公共福利。它表現(xiàn)為個人或團體,為追求社會利益和自我價值的實現(xiàn),在志愿精神的感召下,自愿獻出自己的時間、精力和體力,通過志愿服務為他人乃至整個社會提供服務。

就我國志愿服務而言,起步較晚,20世紀80年代后期才開始出現(xiàn)真正意義上的志愿活動和志愿者。20世紀90年代初期,一支志愿者隊伍在共青團系統(tǒng)中形成,并產(chǎn)生了全國性志愿者組織。1998年底,經(jīng)中央編委同意,團中央青年志愿者行動指導中心正式成立,負責全國青年志愿者工作的規(guī)劃、協(xié)調(diào)和指導,我國的志愿服務開始啟動。截止到2008年4月,我國已有12個(自治區(qū)、直轄市)、8個城市制定了志愿服務地方性法規(guī)以及河南省人大常委會通過了《關于深入開展青年志愿服務活動的決定》。目前,我國正處于社會轉(zhuǎn)型時期,社會問題層出不窮,和諧社會的構(gòu)建亟需通過志愿精神與志愿服務來融合與發(fā)展。

二、我國志愿服務立法的現(xiàn)狀及存在的問題

     伴隨著改革開放和社會主義市場經(jīng)濟的深入發(fā)展,志愿服務在我國已逐步成為一項具有廣泛公眾基礎、蓬勃發(fā)展的社會事業(yè),社會對志愿服務的需求和公眾參與志愿服務的需求不斷增長。但是由于我國志愿服務的各種規(guī)章制度還很不健全,志愿者的合法權(quán)利不能得到保障,尚沒有全國性的法律來規(guī)范志愿服務活動。

(一)志愿服務行為主體立法殘缺

志愿者是志愿服務的直接實施者,由于我國缺少全國統(tǒng)一的志愿服務立法,對志愿者沒有標準的定義。目前出臺的相關條例在志愿服務行為主體方面的規(guī)定都各不相同。而對于志愿者技能的培訓,大部分條例都沒有相關規(guī)定。如果志愿者沒有通過專門的培訓直接上崗,在很多情況下就會缺乏相應的專業(yè)知識或技能,這不但影響到志愿服務的質(zhì)量,而且可能危及到志愿者的人身安全,特別是在從事技術性較高危險性較大的志愿服務,這個問題顯得更加突出。

而在志愿者的保護規(guī)定上,由于缺少專門的、權(quán)威的、統(tǒng)一的法律規(guī)范,現(xiàn)實中才出現(xiàn)了許多讓志愿者寒心、讓服務對象不安心的情況出現(xiàn)。目前看來,雖然個別地方有相關的規(guī)定“青年志愿者組織要為在特殊條件下工作的志愿者進行人身保險”,但由于經(jīng)費問題也沒有落到實處。

(二)志愿服務行為主體與客體的法律關系模糊

志愿者在參與社會服務中時,其與服務對象之間的權(quán)利義務關系模糊。主要表現(xiàn)在以下幾個方面:第一,服務對象往往把志愿者作為無償勞動力而隨意使用。第二,部分志愿者把志愿服務作為是對受助者的一種憐憫,服務態(tài)度不端正。志愿服務作為社會公共服務,不能被作為無償勞動力亂用,志愿者服務過程應該受到尊重。志愿者和服務對象之間應該是一種平等的服務與被服務的關系。就總體而言,志愿者與志愿者組織、志愿者與服務對象之間的法律關系還不十分明確,志愿服務過程中問題的解決、糾紛的處理、救濟的實現(xiàn)等,都需要志愿服務過程中的各種關系予以明確的法律界定。

   (三)志愿服務組織缺乏完善的管理體系

首先,在志愿服務的管理工作中,由于沒有出臺統(tǒng)一的管理體系,造成了各地方性條例各自為政的情況發(fā)生,形成一定程度的混亂情況。黨政機構(gòu)、社會團體、企事業(yè)單位爭相設立志愿者組織,使得政出多門、管理紊亂的弊端,不利于志愿服務的科學管理與規(guī)范發(fā)展。政社不分的管理體制已經(jīng)產(chǎn)生了較大的負面影響,阻礙了志愿組織內(nèi)在活力的發(fā)揮。其次,志愿服務被行政干預嚴重。作為社會轉(zhuǎn)型時期的新事物,我國的青年志愿者組織具有濃厚的行政色彩?,F(xiàn)有的志愿者組織大多數(shù)是借助政府和黨團的力量自上而下建立起來的。因此,這些組織在管理體制方面,很自然地沿襲了許多黨政的做法。所以,我國的青年志愿者組織并未擺脫行政干預,在活動領域和活動方式上也未獲得足夠?qū)捤傻闹贫瓤臻g,因此也就失去了最原始的意義。

以上種種現(xiàn)象嚴重影響了志愿服務的發(fā)展,不利于志愿者隊伍的發(fā)展壯大,要解除志愿者的后顧之憂,要提高志愿服務的質(zhì)量,使志愿服務走上有序的發(fā)展道路,立法無疑是最有效的手段。

三、完善我

國志愿服務立法的政策建議

(一)將志愿服務納入社會保障體系

就我國目前的狀況而言,社會保障體系不斷健全,志愿服務和社會保障體系具有很大的互補性,在理論根源和社會功能上具有相當?shù)囊恢滦浴J紫?,志愿服務以扶貧濟困為主題,以社會困難群體為主要扶助對象,而社會困難群體主要是社會弱者。志愿服務的重點對象是社會弱者,志愿服務在社會功能和服務對象方面與社會保障有驚人的相似之處,為志愿服務納入到社會保障體系之中,作為社會減壓的一支重要力量提供理論前提。其次,我國的社會保障體系還存在資金不足、內(nèi)容有限、覆蓋面狹窄和服務保障薄弱等問題,志愿服務作為社會保障體系的一支重要力量,為生活苦難的群體提供社會服務,無疑給社會保障注入了新鮮血液,對完善我國多層次的社會保障體系做出積極的貢獻。第三,我國目前的志愿服務的一個突出問題就是資金不足,這就嚴重影響了志愿服務的順利開展。社會保障的資金來源是單向的,主要由國家和社會來負擔,將志愿服務納入到社會保障體系中,由國家財政的支持,必將會推動志愿服務的發(fā)展。

(二)明確志愿服務主體與客體的關系

首先,志愿者與志愿者組織的關系。志愿者組織是社會團體,依《社會團體登記管理條例》依法登記成立,它與志愿者不具有行政上的管理關系。志愿者是純粹的無償勞動,他不從志愿者組織領取工資和報酬,他與志愿者組織既不是雇傭關系,也不是勞動關系。志愿者與志愿者組織是一種特殊的合同關系。其次,志愿者與服務對象的關系。無償勞動的志愿者與接受服務的一方是一種自愿、平等和互相尊重的提供服務與接受服務的善意關系,他不從服務對象收取報酬,不適用于勞動法規(guī)。如果出現(xiàn)有關問題,可以比照民法來處理。第三,志愿者組織與服務對象的關系。當服務對象申請服務時,服務對象與志愿者組織之間是一種民事委托關系。

     (三)明確志愿服務的法律地位

目前影響我國志愿者組織存在和發(fā)展的最大問題,就是資金嚴重缺乏,并且來源很不穩(wěn)定。志愿者組織是從事志愿服務的非營利性的公益組織,非營利性決定了志愿服務不以物質(zhì)報酬為目的,這是志愿者組織在組織活動時其經(jīng)費來源缺乏保障的重要原因,尤其是在組織大型的公益活動以及對志愿者進行培訓時更顯得捉襟見肘。因此,志愿者組織在開展活動時可以根據(jù)服務對象的社會性質(zhì)以組織的名義必要的成本費用,但這種費用不能分配給志愿者,以維持志愿者組織的生存和活動的順利開展。其次,志愿者作為志愿服務真正的參與者,是實際上的行為主體,比如在為大型企業(yè)進行活動宣傳時志愿者組織可以收取必要的成本費用。第三,由于現(xiàn)階段我國志愿服務的組織機構(gòu)十分混亂,不便于統(tǒng)一管理和開展各種活動。因此,應由共青團統(tǒng)一組織和指導,因為共青團有一套強大的服務組織網(wǎng)絡,并且志愿者行動最先由共青團組織發(fā)起,積累了豐富的經(jīng)驗,具有強大的凝聚力和號召力。

四、小結(jié)

我國志愿服務立法的不完善,導致志愿服務的實踐中存在不少亟待研究解決的問題。為進一步推動當前中國的志愿服務事業(yè),我們首要的任務就是建立一個完整的志愿服務法律體系,只有在這樣一個服務網(wǎng)絡之下,那些弱勢群體才能夠在改革中受益。我們可以相信,在不久的將來,一定會有這樣一部比較完善的法律來規(guī)范和推動我國的志愿服務事業(yè),使我國的志愿服務事業(yè)能夠與民間社會的力量相互輝映,成為社會主義法制文明與精神文明建設的重要組成部分。

參考文獻:

[1]鄧國勝.中國志愿服務發(fā)展的模式[j].社會科學研究,2002(2).

[2]江汛清.關于志愿服務若干問題的探討[j].中國青年政治學報,2002(4). 

[3]陳東.淺論美國志愿服務經(jīng)驗及其借鑒價值[j].廣東青年干部學院學報,2006(20). 

[4]柏耀平.志愿服務立法研究[j].法律論文資料庫.

第4篇

關鍵詞:志愿服務立法保障政策建議

一、問題提出

志愿服務是一項全球性的、高尚的社會公益事業(yè),是人類文明、社會進步的標志。志愿服務活動是個人全面發(fā)展和社會發(fā)展、進步的重要載體。志愿服務是公眾參與社會生活的一種非常重要的方式,是志愿精神的具體體現(xiàn)。志愿服務有一個最基本的中心思想,即個人或團體通過參加社會活動以促進社會和公共福利。它表現(xiàn)為個人或團體,為追求社會利益和自我價值的實現(xiàn),在志愿精神的感召下,自愿獻出自己的時間、精力和體力,通過志愿服務為他人乃至整個社會提供服務。

就我國志愿服務而言,起步較晚,20世紀80年代后期才開始出現(xiàn)真正意義上的志愿活動和志愿者。20世紀90年代初期,一支志愿者隊伍在共青團系統(tǒng)中形成,并產(chǎn)生了全國性志愿者組織。1998年底,經(jīng)中央編委同意,團中央青年志愿者行動指導中心正式成立,負責全國青年志愿者工作的規(guī)劃、協(xié)調(diào)和指導,我國的志愿服務開始啟動。截止到2008年4月,我國已有12個(自治區(qū)、直轄市)、8個城市制定了志愿服務地方性法規(guī)以及河南省人大常委會通過了《關于深入開展青年志愿服務活動的決定》。目前,我國正處于社會轉(zhuǎn)型時期,社會問題層出不窮,和諧社會的構(gòu)建亟需通過志愿精神與志愿服務來融合與發(fā)展。

二、我國志愿服務立法的現(xiàn)狀及存在的問題

伴隨著改革開放和社會主義市場經(jīng)濟的深入發(fā)展,志愿服務在我國已逐步成為一項具有廣泛公眾基礎、蓬勃發(fā)展的社會事業(yè),社會對志愿服務的需求和公眾參與志愿服務的需求不斷增長。但是由于我國志愿服務的各種規(guī)章制度還很不健全,志愿者的合法權(quán)利不能得到保障,尚沒有全國性的法律來規(guī)范志愿服務活動。

(一)志愿服務行為主體立法殘缺

志愿者是志愿服務的直接實施者,由于我國缺少全國統(tǒng)一的志愿服務立法,對志愿者沒有標準的定義。目前出臺的相關條例在志愿服務行為主體方面的規(guī)定都各不相同。而對于志愿者技能的培訓,大部分條例都沒有相關規(guī)定。如果志愿者沒有通過專門的培訓直接上崗,在很多情況下就會缺乏相應的專業(yè)知識或技能,這不但影響到志愿服務的質(zhì)量,而且可能危及到志愿者的人身安全,特別是在從事技術性較高危險性較大的志愿服務,這個問題顯得更加突出。

而在志愿者的保護規(guī)定上,由于缺少專門的、權(quán)威的、統(tǒng)一的法律規(guī)范,現(xiàn)實中才出現(xiàn)了許多讓志愿者寒心、讓服務對象不安心的情況出現(xiàn)。目前看來,雖然個別地方有相關的規(guī)定“青年志愿者組織要為在特殊條件下工作的志愿者進行人身保險”,但由于經(jīng)費問題也沒有落到實處。

(二)志愿服務行為主體與客體的法律關系模糊

志愿者在參與社會服務中時,其與服務對象之間的權(quán)利義務關系模糊。主要表現(xiàn)在以下幾個方面:第一,服務對象往往把志愿者作為無償勞動力而隨意使用。第二,部分志愿者把志愿服務作為是對受助者的一種憐憫,服務態(tài)度不端正。志愿服務作為社會公共服務,不能被作為無償勞動力亂用,志愿者服務過程應該受到尊重。志愿者和服務對象之間應該是一種平等的服務與被服務的關系。就總體而言,志愿者與志愿者組織、志愿者與服務對象之間的法律關系還不十分明確,志愿服務過程中問題的解決、糾紛的處理、救濟的實現(xiàn)等,都需要志愿服務過程中的各種關系予以明確的法律界定。

(三)志愿服務組織缺乏完善的管理體系

首先,在志愿服務的管理工作中,由于沒有出臺統(tǒng)一的管理體系,造成了各地方性條例各自為政的情況發(fā)生,形成一定程度的混亂情況。黨政機構(gòu)、社會團體、企事業(yè)單位爭相設立志愿者組織,使得政出多門、管理紊亂的弊端,不利于志愿服務的科學管理與規(guī)范發(fā)展。政社不分的管理體制已經(jīng)產(chǎn)生了較大的負面影響,阻礙了志愿組織內(nèi)在活力的發(fā)揮。其次,志愿服務被行政干預嚴重。作為社會轉(zhuǎn)型時期的新事物,我國的青年志愿者組織具有濃厚的行政色彩?,F(xiàn)有的志愿者組織大多數(shù)是借助政府和黨團的力量自上而下建立起來的。因此,這些組織在管理體制方面,很自然地沿襲了許多黨政的做法。所以,我國的青年志愿者組織并未擺脫行政干預,在活動領域和活動方式上也未獲得足夠?qū)捤傻闹贫瓤臻g,因此也就失去了最原始的意義。

以上種種現(xiàn)象嚴重影響了志愿服務的發(fā)展,不利于志愿者隊伍的發(fā)展壯大,要解除志愿者的后顧之憂,要提高志愿服務的質(zhì)量,使志愿服務走上有序的發(fā)展道路,立法無疑是最有效的手段。

三、完善我國志愿服務立法的政策建議

(一)將志愿服務納入社會保障體系

就我國目前的狀況而言,社會保障體系不斷健全,志愿服務和社會保障體系具有很大的互補性,在理論根源和社會功能上具有相當?shù)囊恢滦?。首先,志愿服務以扶貧濟困為主題,以社會困難群體為主要扶助對象,而社會困難群體主要是社會弱者。志愿服務的重點對象是社會弱者,志愿服務在社會功能和服務對象方面與社會保障有驚人的相似之處,為志愿服務納入到社會保障體系之中,作為社會減壓的一支重要力量提供理論前提。其次,我國的社會保障體系還存在資金不足、內(nèi)容有限、覆蓋面狹窄和服務保障薄弱等問題,志愿服務作為社會保障體系的一支重要力量,為生活苦難的群體提供社會服務,無疑給社會保障注入了新鮮血液,對完善我國多層次的社會保障體系做出積極的貢獻。第三,我國目前的志愿服務的一個突出問題就是資金不足,這就嚴重影響了志愿服務的順利開展。社會保障的資金來源是單向的,主要由國家和社會來負擔,將志愿服務納入到社會保障體系中,由國家財政的支持,必將會推動志愿服務的發(fā)展。

(二)明確志愿服務主體與客體的關系

首先,志愿者與志愿者組織的關系。志愿者組織是社會團體,依《社會團體登記管理條例》依法登記成立,它與志愿者不具有行政上的管理關系。志愿者是純粹的無償勞動,他不從志愿者組織領取工資和報酬,他與志愿者組織既不是雇傭關系,也不是勞動關系。志愿者與志愿者組織是一種特殊的合同關系。其次,志愿者與服務對象的關系。無償勞動的志愿者與接受服務的一方是一種自愿、平等和互相尊重的提供服務與接受服務的善意關系,他不從服務對象收取報酬,不適用于勞動法規(guī)。如果出現(xiàn)有關問題,可以比照民法來處理。第三,志愿者組織與服務對象的關系。當服務對象申請服務時,服務對象與志愿者組織之間是一種民事委托關系。

(三)明確志愿服務的法律地位

目前影響我國志愿者組織存在和發(fā)展的最大問題,就是資金嚴重缺乏,并且來源很不穩(wěn)定。志愿者組織是從事志愿服務的非營利性的公益組織,非營利性決定了志愿服務不以物質(zhì)報酬為目的,這是志愿者組織在組織活動時其經(jīng)費來源缺乏保障的重要原因,尤其是在組織大型的公益活動以及對志愿者進行培訓時更顯得捉襟見肘。因此,志愿者組織在開展活動時可以根據(jù)服務對象的社會性質(zhì)以組織的名義必要的成本費用,但這種費用不能分配給志愿者,以維持志愿者組織的生存和活動的順利開展。其次,志愿者作為志愿服務真正的參與者,是實際上的行為主體,比如在為大型企業(yè)進行活動宣傳時志愿者組織可以收取必要的成本費用。第三,由于現(xiàn)階段我國志愿服務的組織機構(gòu)十分混亂,不便于統(tǒng)一管理和開展各種活動。因此,應由共青團統(tǒng)一組織和指導,因為共青團有一套強大的服務組織網(wǎng)絡,并且志愿者行動最先由共青團組織發(fā)起,積累了豐富的經(jīng)驗,具有強大的凝聚力和號召力。

四、小結(jié)

我國志愿服務立法的不完善,導致志愿服務的實踐中存在不少亟待研究解決的問題。為進一步推動當前中國的志愿服務事業(yè),我們首要的任務就是建立一個完整的志愿服務法律體系,只有在這樣一個服務網(wǎng)絡之下,那些弱勢群體才能夠在改革中受益。我們可以相信,在不久的將來,一定會有這樣一部比較完善的法律來規(guī)范和推動我國的志愿服務事業(yè),使我國的志愿服務事業(yè)能夠與民間社會的力量相互輝映,成為社會主義法制文明與精神文明建設的重要組成部分。

參考文獻:

[1]鄧國勝.中國志愿服務發(fā)展的模式[J].社會科學研究,2002(2).

[2]江汛清.關于志愿服務若干問題的探討[J].中國青年政治學報,2002(4).

[3]陳東.淺論美國志愿服務經(jīng)驗及其借鑒價值[J].廣東青年干部學院學報,2006(20).

第5篇

關鍵詞:志愿服務

立法保障

政策建議

一、問題提出

志愿服務是一項全球性的、高尚的社會公益事業(yè),是人類文明、社會進步的標志。志愿服務活動是個人全面發(fā)展和社會發(fā)展、進步的重要載體。志愿服務是公眾參與社會生活的一種非常重要的方式,是志愿精神的具體體現(xiàn)。志愿服務有一個最基本的中心思想,即個人或團體通過參加社會活動以促進社會和公共福利。它表現(xiàn)為個人或團體,為追求社會利益和自我價值的實現(xiàn),在志愿精神的感召下,自愿獻出自己的時間、精力和體力,通過志愿服務為他人乃至整個社會提供服務。

就我國志愿服務而言,起步較晚,20世紀80年代后期才開始出現(xiàn)真正意義上的志愿活動和志愿者。20世紀90年代初期,一支志愿者隊伍在共青團系統(tǒng)中形成,并產(chǎn)生了全國性志愿者組織。1998年底,經(jīng)中央編委同意,團中央青年志愿者行動指導中心正式成立,負責全國青年志愿者工作的規(guī)劃、協(xié)調(diào)和指導,我國的志愿服務開始啟動。截止到2008年4月,我國已有12個(自治區(qū)、直轄市)、8個城市制定了志愿服務地方性法規(guī)以及河南省人大常委會通過了《關于深入開展青年志愿服務活動的決定》。目前,我國正處于社會轉(zhuǎn)型時期,社會問題層出不窮,和諧社會的構(gòu)建亟需通過志愿精神與志愿服務來融合與發(fā)展。

二、我國志愿服務立法的現(xiàn)狀及存在的問題

伴隨著改革開放和社會主義市場經(jīng)濟的深入發(fā)展,志愿服務在我國已逐步成為一項具有廣泛公眾基礎、蓬勃發(fā)展的社會事業(yè),社會對志愿服務的需求和公眾參與志愿服務的需求不斷增長。但是由于我國志愿服務的各種規(guī)章制度還很不健全,志愿者的合法權(quán)利不能得到保障,尚沒有全國性的法律來規(guī)范志愿服務活動。

(一)志愿服務行為主體立法殘缺

志愿者是志愿服務的直接實施者,由于我國缺少全國統(tǒng)一的志愿服務立法,對志愿者沒有標準的定義。目前出臺的相關條例在志愿服務行為主體方面的規(guī)定都各不相同。而對于志愿者技能的培訓,大部分條例都沒有相關規(guī)定。如果志愿者沒有通過專門的培訓直接上崗,在很多情況下就會缺乏相應的專業(yè)知識或技能,這不但影響到志愿服務的質(zhì)量,而且可能危及到志愿者的人身安全,特別是在從事技術性較高危險性較大的志愿服務,這個問題顯得更加突出。

而在志愿者的保護規(guī)定上,由于缺少專門的、權(quán)威的、統(tǒng)一的法律規(guī)范,現(xiàn)實中才出現(xiàn)了許多讓志愿者寒心、讓服務對象不安心的情況出現(xiàn)。目前看來,雖然個別地方有相關的規(guī)定“青年志愿者組織要為在特殊條件下工作的志愿者進行人身保險”,但由于經(jīng)費問題也沒有落到實處。

(二)志愿服務行為主體與客體的法律關系模糊

志愿者在參與社會服務中時,其與服務對象之間的權(quán)利義務關系模糊。主要表現(xiàn)在以下幾個方面:第一,服務對象往往把志愿者作為無償勞動力而隨意使用。第二,部分志愿者把志愿服務作為是對受助者的一種憐憫,服務態(tài)度不端正。志愿服務作為社會公共服務,不能被作為無償勞動力亂用,志愿者服務過程應該受到尊重。志愿者和服務對象之間應該是一種平等的服務與被服務的關系。就總體而言,志愿者與志愿者組織、志愿者與服務對象之間的法律關系還不十分明確,志愿服務過程中問題的解決、糾紛的處理、救濟的實現(xiàn)等,都需要志愿服務過程中的各種關系予以明確的法律界定。

(三)志愿服務組織缺乏完善的管理體系

首先,在志愿服務的管理工作中,由于沒有出臺統(tǒng)一的管理體系,造成了各地方性條例各自為政的情況發(fā)生,形成一定程度的混亂情況。黨政機構(gòu)、社會團體、企事業(yè)單位爭相設立志愿者組織,使得政出多門、管理紊亂的弊端,不利于志愿服務的科學管理與規(guī)范發(fā)展。政社不分的管理體制已經(jīng)產(chǎn)生了較大的負面影響,阻礙了志愿組織內(nèi)在活力的發(fā)揮。其次,志愿服務被行政干預嚴重。作為社會轉(zhuǎn)型時期的新事物,我國的青年志愿者組織具有濃厚的行政色彩。現(xiàn)有的志愿者組織大多數(shù)是借助政府和黨團的力量自上而下建立起來的。因此,這些組織在管理體制方面,很自然地沿襲了許多黨政的做法。所以,我國的青年志愿者組織并未擺脫行政干預,在活動領域和活動方式上也未獲得足夠?qū)捤傻闹贫瓤臻g,因此也就失去了最原始的意義。

以上種種現(xiàn)象嚴重影響了志愿服務的發(fā)展,不利于志愿者隊伍的發(fā)展壯大,要解除志愿者的后顧之憂,要提高志愿服務的質(zhì)量,使志愿服務走上有序的發(fā)展道路,立法無疑是最有效的手段。

三、完善我國志愿服務立法的政策建議

(一)將志愿服務納入社會保障體系

就我國目前的狀況而言,社會保障體系不斷健全,志愿服務和社會保障體系具有很大的互補性,在理論根源和社會功能上具有相當?shù)囊恢滦?。首先,志愿服務以扶貧濟困為主題,以社會困難群體為主要扶助對象,而社會困難群體主要是社會弱者。志愿服務的重點對象是社會弱者,志愿服務在社會功能和服務對象方面與社會保障有驚人的相似之處,為志愿服務納入到社會保障體系之中,作為社會減壓的一支重要力量提供理論前提。其次,我國的社會保障體系還存在資金不足、內(nèi)容有限、覆蓋面狹窄和服務保障薄弱等問題,志愿服務作為社會保障體系的一支重要力量,為生活苦難的群體提供社會服務,無疑給社會保障注入了新鮮血液,對完善我國多層次的社會保障體系做出積極的貢獻。第三,我國目前的志愿服務的一個突出問題就是資金不足,這就嚴重影響了志愿服務的順利開展。社會保障的資金來源是單向的,主要由國家和社會來負擔,將志愿服務納入到社會保障體系中,由國家財政的支持,必將會推動志愿服務的發(fā)展。

(二)明確志愿服務主體與客體的關系

首先,志愿者與志愿者組織的關系。志愿者組織是社會團體,依《社會團體登記管理條例》依法登記成立,它與志愿者不具有行政上的管理關系。志愿者是純粹的無償勞動,他不從志愿者組織領取工資和報酬,他與志愿者組織既不是雇傭關系,也不是勞動關系。志愿者與志愿者組織是一種特殊的合同關系。其次,志愿者與服務對象的關系。無償勞動的志愿者與接受服務的一方是一種自愿、平等和互相尊重的提供服務與接受服務的善意關系,他不從服務對象收取報酬,不適用于勞動法規(guī)。如果出現(xiàn)有關問題,可以比照民法來處理。第三,志愿者組織與服務對象的關系。當服務對象申請服務時,服務對象與志愿者組織之間是一種民事委托關系。

(三)明確志愿服務的法律地位

目前影響我國志愿者組織存在和發(fā)展的最大問題,就是資金嚴重缺乏,并且來源很不穩(wěn)定。志愿者組織是從事志愿服務的非營利性的公益組織,非營利性決定了志愿服務不以物質(zhì)報酬為目的,這是志愿者組織在組織活動時其經(jīng)費來源缺乏保障的重要原因,尤其是在組織大型的公益活動以及對志愿者進行培訓時更顯得捉襟見肘。因此,志愿者組織在開展活動時可以根據(jù)服務對象的社會性質(zhì)以組織的名義必要的成本費用,但這種費用不能分配給志愿者,以維持志愿者組織的生存和活動的順利開展。其次,志愿者作為志愿服務真正的參與者,是實際上的行為主體,比如在為大型企業(yè)進行活動宣傳時志愿者組織可以收取必要的成本費用。第三,由于現(xiàn)階段我國志愿服務的組織機構(gòu)十分混亂,不便于統(tǒng)一管理和開展各種活動。因此,應由共青團統(tǒng)一組織和指導,因為共青團有一套強大的服務組織網(wǎng)絡,并且志愿者行動最先由共青團組織發(fā)起,積累了豐富的經(jīng)驗,具有強大的凝聚力和號召力。

四、小結(jié)

我國志愿服務立法的不完善,導致志愿服務的實踐中存在不少亟待研究解決的問題。為進一步推動當前中國的志愿服務事業(yè),我們首要的任務就是建立一個完整的志愿服務法律體系,只有在這樣一個服務網(wǎng)絡之下,那些弱勢群體才能夠在改革中受益。我們可以相信,在不久的將來,一定會有這樣一部比較完善的法律來規(guī)范和推動我國的志愿服務事業(yè),使我國的志愿服務事業(yè)能夠與民間社會的力量相互輝映,成為社會主義法制文明與精神文明建設的重要組成部分。

參考文獻

[1]鄧國勝.中國志愿服務發(fā)展的模式[J].社會科學研究,2002(2).

[2]江汛清.關于志愿服務若干問題的探討[J].中國青年政治學報,2002(4).

[3]陳東.淺論美國志愿服務經(jīng)驗及其借鑒價值[J].廣東青年干部學院學報,2006(20).

第6篇

關鍵詞:志愿服務立法保障政策建議

一、問題提出

志愿服務是一項全球性的、高尚的社會公益事業(yè),是人類文明、社會進步的標志。志愿服務活動是個人全面發(fā)展和社會發(fā)展、進步的重要載體。志愿服務是公眾參與社會生活的一種非常重要的方式,是志愿精神的具體體現(xiàn)。志愿服務有一個最基本的中心思想,即個人或團體通過參加社會活動以促進社會和公共福利。它表現(xiàn)為個人或團體,為追求社會利益和自我價值的實現(xiàn),在志愿精神的感召下,自愿獻出自己的時間、精力和體力,通過志愿服務為他人乃至整個社會提供服務。

就我國志愿服務而言,起步較晚,20世紀80年代后期才開始出現(xiàn)真正意義上的志愿活動和志愿者。20世紀90年代初期,一支志愿者隊伍在共青團系統(tǒng)中形成,并產(chǎn)生了全國性志愿者組織。1998年底,經(jīng)中央編委同意,團中央青年志愿者行動指導中心正式成立,負責全國青年志愿者工作的規(guī)劃、協(xié)調(diào)和指導,我國的志愿服務開始啟動。截止到2008年4月,我國已有12個(自治區(qū)、直轄市)、8個城市制定了志愿服務地方性法規(guī)以及河南省人大常委會通過了《關于深入開展青年志愿服務活動的決定》。目前,我國正處于社會轉(zhuǎn)型時期,社會問題層出不窮,和諧社會的構(gòu)建亟需通過志愿精神與志愿服務來融合與發(fā)展。

二、我國志愿服務立法的現(xiàn)狀及存在的問題

伴隨著改革開放和社會主義市場經(jīng)濟的深入發(fā)展,志愿服務在我國已逐步成為一項具有廣泛公眾基礎、蓬勃發(fā)展的社會事業(yè),社會對志愿服務的需求和公眾參與志愿服務的需求不斷增長。但是由于我國志愿服務的各種規(guī)章制度還很不健全,志愿者的合法權(quán)利不能得到保障,尚沒有全國性的法律來規(guī)范志愿服務活動。

(一)志愿服務行為主體立法殘缺

志愿者是志愿服務的直接實施者,由于我國缺少全國統(tǒng)一的志愿服務立法,對志愿者沒有標準的定義。目前出臺的相關條例在志愿服務行為主體方面的規(guī)定都各不相同。而對于志愿者技能的培訓,大部分條例都沒有相關規(guī)定。如果志愿者沒有通過專門的培訓直接上崗,在很多情況下就會缺乏相應的專業(yè)知識或技能,這不但影響到志愿服務的質(zhì)量,而且可能危及到志愿者的人身安全,特別是在從事技術性較高危險性較大的志愿服務,這個問題顯得更加突出。

而在志愿者的保護規(guī)定上,由于缺少專門的、權(quán)威的、統(tǒng)一的法律規(guī)范,現(xiàn)實中才出現(xiàn)了許多讓志愿者寒心、讓服務對象不安心的情況出現(xiàn)。目前看來,雖然個別地方有相關的規(guī)定“青年志愿者組織要為在特殊條件下工作的志愿者進行人身保險”,但由于經(jīng)費問題也沒有落到實處。

(二)志愿服務行為主體與客體的法律關系模糊

志愿者在參與社會服務中時,其與服務對象之間的權(quán)利義務關系模糊。主要表現(xiàn)在以下幾個方面:第一,服務對象往往把志愿者作為無償勞動力而隨意使用。第二,部分志愿者把志愿服務作為是對受助者的一種憐憫,服務態(tài)度不端正。志愿服務作為社會公共服務,不能被作為無償勞動力亂用,志愿者服務過程應該受到尊重。志愿者和服務對象之間應該是一種平等的服務與被服務的關系。就總體而言,志愿者與志愿者組織、志愿者與服務對象之間的法律關系還不十分明確,志愿服務過程中問題的解決、糾紛的處理、救濟的實現(xiàn)等,都需要志愿服務過程中的各種關系予以明確的法律界定。

(三)志愿服務組織缺乏完善的管理體系

首先,在志愿服務的管理工作中,由于沒有出臺統(tǒng)一的管理體系,造成了各地方性條例各自為政的情況發(fā)生,形成一定程度的混亂情況。黨政機構(gòu)、社會團體、企事業(yè)單位爭相設立志愿者組織,使得政出多門、管理紊亂的弊端,不利于志愿服務的科學管理與規(guī)范發(fā)展。政社不分的管理體制已經(jīng)產(chǎn)生了較大的負面影響,阻礙了志愿組織內(nèi)在活力的發(fā)揮。其次,志愿服務被行政干預嚴重。作為社會轉(zhuǎn)型時期的新事物,我國的青年志愿者組織具有濃厚的行政色彩?,F(xiàn)有的志愿者組織大多數(shù)是借助政府和黨團的力量自上而下建立起來的。因此,這些組織在管理體制方面,很自然地沿襲了許多黨政的做法。所以,我國的青年志愿者組織并未擺脫行政干預,在活動領域和活動方式上也未獲得足夠?qū)捤傻闹贫瓤臻g,因此也就失去了最原始的意義。

以上種種現(xiàn)象嚴重影響了志愿服務的發(fā)展,不利于志愿者隊伍的發(fā)展壯大,要解除志愿者的后顧之憂,要提高志愿服務的質(zhì)量,使志愿服務走上有序的發(fā)展道路,立法無疑是最有效的手段。

三、完善我國志愿服務立法的政策建議

(一)將志愿服務納入社會保障體系

就我國目前的狀況而言,社會保障體系不斷健全,志愿服務和社會保障體系具有很大的互補性,在理論根源和社會功能上具有相當?shù)囊恢滦?。首先,志愿服務以扶貧濟困為主題,以社會困難群體為主要扶助對象,而社會困難群體主要是社會弱者。志愿服務的重點對象是社會弱者,志愿服務在社會功能和服務對象方面與社會保障有驚人的相似之處,為志愿服務納入到社會保障體系之中,作為社會減壓的一支重要力量提供理論前提。其次,我國的社會保障體系還存在資金不足、內(nèi)容有限、覆蓋面狹窄和服務保障薄弱等問題,志愿服務作為社會保障體系的一支重要力量,為生活苦難的群體提供社會服務,無疑給社會保障注入了新鮮血液,對完善我國多層次的社會保障體系做出積極的貢獻。第三,我國目前的志愿服務的一個突出問題就是資金不足,這就嚴重影響了志愿服務的順利開展。社會保障的資金來源是單向的,主要由國家和社會來負擔,將志愿服務納入到社會保障體系中,由國家財政的支持,必將會推動志愿服務的發(fā)展。

(二)明確志愿服務主體與客體的關系

首先,志愿者與志愿者組織的關系。志愿者組織是社會團體,依《社會團體登記管理條例》依法登記成立,它與志愿者不具有行政上的管理關系。志愿者是純粹的無償勞動,他不從志愿者組織領取工資和報酬,他與志愿者組織既不是雇傭關系,也不是勞動關系。志愿者與志愿者組織是一種特殊的合同關系。其次,志愿者與服務對象的關系。無償勞動的志愿者與接受服務的一方是一種自愿、平等和互相尊重的提供服務與接受服務的善意關系,他不從服務對象收取報酬,不適用于勞動法規(guī)。如果出現(xiàn)有關問題,可以比照民法來處理。第三,志愿者組織與服務對象的關系。當服務對象申請服務時,服務對象與志愿者組織之間是一種民事委托關系。

(三)明確志愿服務的法律地位

目前影響我國志愿者組織存在和發(fā)展的最大問題,就是資金嚴重缺乏,并且來源很不穩(wěn)定。志愿者組織是從事志愿服務的非營利性的公益組織,非營利性決定了志愿服務不以物質(zhì)報酬為目的,這是志愿者組織在組織活動時其經(jīng)費來源缺乏保障的重要原因,尤其是在組織大型的公益活動以及對志愿者進行培訓時更顯得捉襟見肘。因此,志愿者組織在開展活動時可以根據(jù)服務對象的社會性質(zhì)以組織的名義必要的成本費用,但這種費用不能分配給志愿者,以維持志愿者組織的生存和活動的順利開展。其次,志愿者作為志愿服務真正的參與者,是實際上的行為主體,比如在為大型企業(yè)進行活動宣傳時志愿者組織可以收取必要的成本費用。第三,由于現(xiàn)階段我國志愿服務的組織機構(gòu)十分混亂,不便于統(tǒng)一管理和開展各種活動。因此,應由共青團統(tǒng)一組織和指導,因為共青團有一套強大的服務組織網(wǎng)絡,并且志愿者行動最先由共青團組織發(fā)起,積累了豐富的經(jīng)驗,具有強大的凝聚力和號召力。

四、小結(jié)

我國志愿服務立法的不完善,導致志愿服務的實踐中存在不少亟待研究解決的問題。為進一步推動當前中國的志愿服務事業(yè),我們首要的任務就是建立一個完整的志愿服務法律體系,只有在這樣一個服務網(wǎng)絡之下,那些弱勢群體才能夠在改革中受益。我們可以相信,在不久的將來,一定會有這樣一部比較完善的法律來規(guī)范和推動我國的志愿服務事業(yè),使我國的志愿服務事業(yè)能夠與民間社會的力量相互輝映,成為社會主義法制文明與精神文明建設的重要組成部分。

參考文獻:

[1]鄧國勝,中國志愿服務發(fā)展的模式[J],社會科學研究,2002(2).

[2]江汛清,關于志愿服務若干問題的探討[J],中國青年政治學報,2002(4).

[3]陳東,淺論美國志愿服務經(jīng)驗及其借鑒價值[J],廣東青年干部學院學報,2006(20).

第7篇

作為國家法律監(jiān)督機關的檢察機關,其性質(zhì)、地位和任務決定了檢察機關的執(zhí)法思想要立足于法律監(jiān)督,并緊緊圍繞法律監(jiān)督去維護司法的公正和法律的統(tǒng)一正確實施,這是檢察機關執(zhí)法思想的根本所在。

黨的十六大明確提出社會主義司法制度必須保障在全社會實現(xiàn)公正和正義,強調(diào)要加強對執(zhí)法活動的監(jiān)督,推進依法行政,維護司法公正,確保法律的嚴格實施,懲治司法領域中的腐敗。2003年6月份開始,全國檢察機關廣泛開展了“強化法律監(jiān)督,維護公平正義”教育活動。在這種新的執(zhí)法思想指導下,加強法律監(jiān)督,維護司法公正必然成為檢察機關在國家政治、經(jīng)濟、社會生活中履行憲法、法律賦予職責的主要體現(xiàn),符合懲治司法腐敗、推進依法治國的根本要求。因此,強化刑事訴訟監(jiān)督,強化對批準逮捕決定執(zhí)行的監(jiān)督、偵查活動的監(jiān)督、刑事審判活動的監(jiān)督、刑罰執(zhí)行活動的監(jiān)督以及強化民事行政的法律監(jiān)督自然成為檢察機關的核心工作。

一、明確監(jiān)督職權(quán),強化權(quán)力觀念。

檢察權(quán)實質(zhì)就是監(jiān)督權(quán),是憲法和法律賦予檢察機關的重要職權(quán),是國家權(quán)力的重要組成部分。其一,檢察權(quán)所具有的獨立性,代表了權(quán)力的國家性,接受的是黨的領導和人大監(jiān)督,不隸屬于任何一級政府,檢察權(quán)這一特殊地位,標志了國家權(quán)力的性質(zhì);其二,從領導體制上也體現(xiàn)了檢察權(quán)的國家性,憲法規(guī)定,各級檢察院和專門檢察屬于上下級領導關系,說明檢察權(quán)是統(tǒng)一的國家的權(quán)力;其三,法律是統(tǒng)一的,是全體公民必須遵循的行為規(guī)范,法律是平等的,在法律面前,沒有特殊性和地域性。因此,法律的這種統(tǒng)一性,決定了檢察權(quán)的國家性。

檢察機關行使檢察權(quán),主要目的就是保證國家法律在全國范圍內(nèi)統(tǒng)一和正確實施。具體講就是檢察權(quán)即法律監(jiān)督權(quán)的核心是通過行使國家權(quán)力,由法定的具有司法監(jiān)督權(quán)的檢察機關依法對各種行使國家權(quán)力的行為和執(zhí)法、司法活動進行監(jiān)視、察看、約束、制約、控制、檢查和督促,以保障憲法和法律的正確貫徹實施,維護法律的尊嚴。這種權(quán)力,是一種以國家權(quán)力作后盾,人民利益為根本,公正司法,維護法律的統(tǒng)一、正確實施為目的的國家權(quán)力。作為法律監(jiān)督機關,實質(zhì)就是一種法律權(quán)威,她的國家性、公信力及人們對她的信仰決定這種權(quán)威性質(zhì),亦即通過法律監(jiān)督控制權(quán)力,這是與個人權(quán)威的根本區(qū)別,也是法治與人治的根本區(qū)別。

二、突出監(jiān)督重點,強化辦案監(jiān)督。

檢察機關對訴訟活動實施法律監(jiān)督,重要的是通過辦案來實現(xiàn),辦案是實施法律監(jiān)督最有效的手段。古人云:天下之高,不難于無法,而難于法之必行。完備的法律,只有通過正確有效地實施,才能發(fā)揮其作用。當前,一些司法機關辦關系案、金錢案、條子案、油水案的現(xiàn)象時有發(fā)生,官吏腐敗、司法腐敗已嚴重地防礙了法律的正確實施。所以,在法律實施地整體運作機制中,通過依法辦案,達到監(jiān)督職能的有效發(fā)揮,特別是通過刑事及民事法律監(jiān)督,達到清除司法腐敗,保障司法機關正確適用法律的目的,已成為當務之急。

檢察機關的法律監(jiān)督職責主要體現(xiàn)在五個方面:一是偵查監(jiān)督,對公安機關偵查的案件進行審查,決定是否逮捕、,或者不訴,同時進行立案監(jiān)督,對公安機關的偵查活動是否合法實行監(jiān)督。二是審判監(jiān)督,對于刑事案件提起公訴,支持公訴,對人民法院的審判活動是否合法實行監(jiān)督。三是對國家工作人員的職務活動實行監(jiān)督,主要是偵查貪污、瀆職犯罪行為。四是監(jiān)所監(jiān)督,即對刑罰執(zhí)行活動的監(jiān)督。五是民事、行政監(jiān)督。這五大職責,重點是對從事司法活動人員的監(jiān)督,這是法律賦予檢察機關司法監(jiān)督權(quán)的核心內(nèi)容。刑事訴訟第18條規(guī)定:“貪污賄賂犯罪,國家工作人員的瀆職犯罪,國家機關工作人員實施的非法拘禁、刑訊逼供、報復陷害、非法搜查侵犯公民人身權(quán)利的犯罪以及侵犯公民民利的犯罪,由人民檢察院立案偵查?!边@一規(guī)定表明,檢察機關直接查辦上術職務犯罪案件,既是法律監(jiān)督的重點,也是檢察機關履行憲法和法律賦予的司法監(jiān)督權(quán)的具體表現(xiàn)。

既然法律監(jiān)督的重點是司法監(jiān)督,那么強化監(jiān)督力度則是勢所必然的人。強化司法監(jiān)督必須通過辦案來體現(xiàn),只有通過強化刑事訴訟監(jiān)督強化對批準逮捕決定執(zhí)行的監(jiān)督、偵查活動的監(jiān)督、刑事審判活動的監(jiān)督、刑罰執(zhí)行活動的監(jiān)督、偵查活動的監(jiān)督、刑事審判活動的監(jiān)督、刑罰執(zhí)行活動的監(jiān)督等五個具體環(huán)節(jié),同時強化民事行政的法律監(jiān)督,從中發(fā)現(xiàn)問題,進而發(fā)現(xiàn)違法犯罪案件,依法該立則立,該訴則訴,該抗就抗,力爭通過辦案,把司法監(jiān)督落到實處。

三、完善法律規(guī)則,強化程序監(jiān)督

程序法的正確實施是實體法得以正確施行的先決條件和基本保障。所謂司法監(jiān)督,既包括對實體法的監(jiān)督,也包括對訴訟程序的監(jiān)督,二者缺一不可。這里強調(diào)的注重程序,就是通過程序公正促進實體公正,程序的意義不僅僅在于保證實體法的適用,而且還在于它通過科學的程序防止、制約司法權(quán)被濫用,賦予訴訟主體應有的權(quán)利并提供相應的保障,程序決定了法治和人治這間的界限。法律賦予檢察機關立案監(jiān)督權(quán)、偵查監(jiān)督權(quán)、審判監(jiān)督權(quán)、執(zhí)行監(jiān)督權(quán)和民事行政審判監(jiān)督權(quán)。這些權(quán)力構(gòu)成了檢察機關對整個刑事及民事訴訟活動及法律監(jiān)督。因此,要想全面、正確、及時、有效地履行監(jiān)督職責,就必須做到程序與實體并重。

強化程序監(jiān)督,一方面要強化訴訟監(jiān)督,即:加強立案監(jiān)督,糾正有案不立、有罪不究、以罰代刑等問題;對審判活動包括一審、二審、再審、死刑復核中違反訴訟程序問題的發(fā)現(xiàn)和糾正;對執(zhí)行刑罰監(jiān)督著重依法糾正判決生效后不交付執(zhí)行和不依法執(zhí)行問題,依法糾正違法適用保外就醫(yī)、減刑、假釋的,特別是以錢抵刑的問題。另一方面,檢察機關自身亦應嚴格按程序行使職權(quán),以往不按程序辦案引出的教訓是沉痛的,當時刻記取。

強化程序監(jiān)督,還需要以立法上完善法律監(jiān)督的程序,應當增加監(jiān)督的硬性規(guī)定,由于立法的缺陷,已造成了監(jiān)督上的軟弱乏力,影響了檢察機關監(jiān)督職能作用的發(fā)揮。刑事訴訟第87條、129條、137條、169條、181條、212條、215條、223條、224條的規(guī)定,對刑事訴訟各個環(huán)節(jié)的監(jiān)督基本上做到了有法可依,但從實踐中看,一些規(guī)定仍顯硬性不足,糾正違法缺乏強制力保證,如在立案監(jiān)督上,由于法律未對檢察機關通知公安立案而公安機關不立案時如何采取法律措施作出硬性規(guī)定,從客觀上制約了立案監(jiān)督工作的開展,再如《糾正違法通知書》雖然是一種監(jiān)督手段,但由于缺乏強制力的保證,監(jiān)督效力顯得不夠。變更強制措施也帶有隨意性,雖然刑訴法第73條有規(guī)定,但在實踐中,公安機關自行變更強制措施的情況時有發(fā)生。在法律監(jiān)督機制上乏力,導致監(jiān)督乏力。如民事、行政審判監(jiān)督,雖然也有規(guī)定,但由于規(guī)定的不具體,抗訴僅僅是一種事后監(jiān)督,一些必要的實質(zhì)性的監(jiān)督手段和保障措施沒有明確、具體的規(guī)定。在監(jiān)督程序上也不盡完善,由于民事訴訟法和行政訴訟法在監(jiān)督程序上規(guī)定對于原則,使實際操作缺乏依據(jù),尤其是在調(diào)卷、審級、期限、執(zhí)行等重要環(huán)節(jié)上,檢、法兩家沒有可供共同執(zhí)行的具體而又合理的法律規(guī)定,雖然高檢院制定了一些有關規(guī)則,但也是一家之意,審判機關只按審判機關的規(guī)定辦,也影響了監(jiān)督工作的開展。目前,一些基層院在開展民事行政審判監(jiān)督時,大多采取協(xié)調(diào)的方法,這有違立法之本意,使監(jiān)督陷入討價還價的尷尬境地。

四、理順執(zhí)法關系,強制制約監(jiān)督。

檢察機關與公安、法院同屬于國家權(quán)力機關,均依據(jù)憲法和法律行使職權(quán),但由于分工的不同,就自然出現(xiàn)了既有配合,又有制約和依法監(jiān)督的關系。在過去的司法實踐中,由于人們對這種關系認識不足,往往“重配合輕制約,重關系輕職責,重效率輕監(jiān)督,”甚至一些個別領導也以“大局為重,要加強配合,注意關系”為由強調(diào)配合,把搞好關系視為公檢法三家的共同要求,及至在交付審查工作報告中,涉及檢察院如何監(jiān)督糾正公、示一些問題的文字也被一筆勾掉,唯恐因此引起不滿,影響關系,致使互相制約形同走過場,互相配合形同“合署辦公”。這種以重配合重關系的執(zhí)法關系,顯然削弱了檢察機關的職能作用,并嚴重影響著司法公正。

在司法實踐中,有的基層院根據(jù)當時的社會治安和執(zhí)法形勢,創(chuàng)造了不少有利于工作開展的執(zhí)法方法,但在依法治國的今天,在實施新法時期,仍沿用舊的方法顯然已不合時宜,且有違法法律規(guī)定,如提前介入制度等。

刑事訴訟法、民事訴訟法、行政訴訟法的規(guī)定,確定了檢察機關在三大訴訟中的地位和職能,依法監(jiān)督已成為依法治國、維護司法公正的法律要求。因此,那種以配合代制約、以協(xié)調(diào)統(tǒng)制約、以關系妨礙監(jiān)督的做法應當拋棄,代之以制約監(jiān)督新觀念,即:制約、監(jiān)督也是一種配合,而且是更積極的配合,監(jiān)督不僅是發(fā)現(xiàn)問題,更是解決問題的新觀念,配合是在制約前提下的配合,是不妨礙履行監(jiān)督職權(quán)的配合,而制約也是在相互依據(jù)職權(quán)基礎上的制約,這是獨立行使檢察權(quán)的法律原則所決定的。

五、拓寬監(jiān)督方式,強化預防監(jiān)督

預防監(jiān)督在整個司法監(jiān)督中,占據(jù)著重要的位置,做好預防監(jiān)督,對于減少司法機關工作人員、徇私枉法,促進公正司法和依法治國具有重要的意義。

古人云:為之于未有,治之于未亂;至人未起人患,治未病之疾。這兩句古語,均說明一個道理,即防微杜漸,防患于未然。檢察機關在履行法律監(jiān)督職責中,不能獨立地看待和處理案件,應堅持打擊、保護、促進、服務的統(tǒng)一,在嚴格依法監(jiān)督的同時,講求監(jiān)督的政策和策略,堅持社會、政治、法律效果的有機統(tǒng)一,預防監(jiān)督就是這種執(zhí)法思想的具體體現(xiàn)。筆者所在院,在預防監(jiān)督上即取得較好成果,如在轄區(qū)的監(jiān)獄開展的監(jiān)督崗、管教崗雙崗達標聯(lián)手預防活動;把對減刑、假釋、保外就醫(yī)的監(jiān)督工作前移,變事后監(jiān)督為事前監(jiān)督,變被動監(jiān)督為主動監(jiān)督,變靜態(tài)監(jiān)督為動態(tài)監(jiān)督。在刑事立案監(jiān)督中,與公安機關聯(lián)合制定刑事立案監(jiān)督制度,規(guī)定檢察院可以到派出所了解立案和未立案情況,通知立案的案件必須在規(guī)定時間內(nèi)立案,未抓捕的犯罪嫌疑人必須說明真正理由等。在民事、行政審判監(jiān)督中,與法院聯(lián)合制定了民行辦案規(guī)范化制度,各司其職,解決了閱卷難和久拖不辦的問題。同時在監(jiān)獄、街道、鄉(xiāng)村、學校、軍隊廣泛開展了檢務公開活動,形成了聲勢。這樣就有效預防了司法不公等問題。

六、完善內(nèi)約機制,強化自我監(jiān)督