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【關(guān)鍵詞】《民事訴訟法》;修改;檢察監(jiān)督;缺陷;完善
我國現(xiàn)行的《民事訴訟法》與舊法相比細化了抗訴的條件,明確了再審的審級,規(guī)定了抗訴的受理期限,在一定程度上緩解了民事檢察抗訴中所遇到的問題。但是此次修改在深度和廣度上都沒能取得太大的突破,不符合學者們以及司法界的期待。
一、《民事訴訟法》修改后我國檢查監(jiān)督制度中存在的問題
(一)總則與分則的內(nèi)容有明顯矛盾
《民事訴訟法》在總則中規(guī)定:“人民檢察院有權(quán)對民事審判活動實行法律監(jiān)督。”由此就可以看出得是檢察機關(guān)應享有全面的監(jiān)督權(quán),此權(quán)力的運行應包括到民事審判的各個階段。但是民訴法又在審判監(jiān)督程序一章中又做了具體的規(guī)定,把檢察機關(guān)的民事監(jiān)督權(quán)限定在已經(jīng)發(fā)生效力的判決和裁定的范圍內(nèi),法律條文前后的規(guī)定不符,這就給檢察機關(guān)適用法律造成了很大的困惑。①民事檢察理論在學界還有很大的爭議,在司法界也沒有明確的定論,檢察機關(guān)也缺乏相應的經(jīng)驗,所以要求檢察機關(guān)在是實踐中對所有的民事案件進行監(jiān)督是不可能的。但是這對人民檢察院享有的法律監(jiān)督的權(quán)力本質(zhì)上的廣泛性是絲毫沒有影響的,檢察院享有廣泛的監(jiān)督權(quán),法律對其的限制只是根據(jù)實際情況從立法技術(shù)方面做出的限制。所以我認為民事訴訟法中的法律監(jiān)督原則大可以不必保留。因為這個原則在據(jù)憲法中已有規(guī)定,保留它反而會造成法律前后的不一致,不僅造成適用上的不明確,還會影響法律的權(quán)威。但是不避免在以后我國的民事檢察監(jiān)督制度相當完善的時候把它作為基本原則重新納入到民事訴訟法中來,規(guī)定為人民檢察院有權(quán)對民事訴訟活動進行監(jiān)督。
(二)民事檢察監(jiān)督的范圍過于狹窄
民事訴訟法把抗訴的范圍限定在已經(jīng)發(fā)生效力的判決和裁定,這個范圍明顯過于狹窄。應將調(diào)解書和執(zhí)行程序也納入到民事檢察監(jiān)督的范圍中來。調(diào)解同樣是法院行使司法權(quán)的一種方式,其與判決和裁定具有同等的法律效力。法院審判活動中,有相當一部分是通過調(diào)解結(jié)案的。在調(diào)解中,雖然雙方當事人是自愿協(xié)商達成協(xié)議的,但是實踐中強迫調(diào)解、虛假調(diào)解、惡意調(diào)解、雙方惡意串通損害國家或第三方利益的調(diào)解,以及明顯違背自愿、合法原則的調(diào)解并不罕見。因此,把調(diào)解書納入到抗訴的范圍內(nèi)是十分必要的。民事執(zhí)行活動也應該列入到抗訴的范圍內(nèi),檢察院認為民事執(zhí)行程序是生效的判決和裁定的延伸,所以理應接受檢察監(jiān)督。我認為,這不是人民檢察院對民事執(zhí)行程序享有監(jiān)督權(quán)的正當基礎(chǔ)。其正當基礎(chǔ)應當是現(xiàn)在司法實踐中的“執(zhí)行難、執(zhí)行亂”的問題,錯誤執(zhí)行案外人的財產(chǎn)、曲解裁判書的內(nèi)容、濫用強制措施以及執(zhí)行法官發(fā)生的職務(wù)犯罪等問題在實際的執(zhí)行程序中屢見不鮮,侵犯了當事人以及案外人的合法權(quán)益。從中我們便可以得出這樣的結(jié)論:脫離國家的控制民事執(zhí)行必將失控,而檢察監(jiān)督干預應是保證執(zhí)行程序合法及時的進行的最恰當最有力的方式。這才是民事執(zhí)行檢察的正當基礎(chǔ),也是其根本原因。所以民事訴訟法應將民事檢察監(jiān)督的范圍擴大。
(三)抗訴案件的審級制度設(shè)計仍不是很恰當
對于抗訴的審級制度的設(shè)計一直是一個爭論不休的問題。有學者認為抗訴的案件很多都是經(jīng)過二審審判過的,案件難度一般都較大。為了更加準確的把握抗訴的條件,更為慎重的處理抗訴案件,一般應有上級法院進行再審。②我認為在民事檢察監(jiān)督方面,抗審同級更符合審判監(jiān)督程序的完整性和統(tǒng)一性??箤復売兄詈竦姆A(chǔ),不但可以提高訴訟效率還可以節(jié)省審判資源,能夠在不突破現(xiàn)行法律部框架的前提系,解決長期困擾民事檢察司法實踐的重大問題。檢察機關(guān)在實踐中總結(jié)出來的上下級檢察機關(guān)聯(lián)合辦案機制,是指中級法院民檢部門的相關(guān)辦案人員分別和所屬各基層檢察院民檢辦案人員聯(lián)合組成抗訴案件審查小組,在當事人的申訴對象是中級法院二審生效之裁判時,基層檢察機關(guān)的辦案人員以中級法院的名義展開工作。③這既可以發(fā)揮上級法院法律業(yè)務(wù)素養(yǎng)更好的優(yōu)勢,也能發(fā)揮基層法院距離當事人較近,接訪接待以及調(diào)查取證便利的優(yōu)勢,同時展開抗訴案件審查工作,提高辦案效率。
二、完善我國民事檢察監(jiān)督制度的建議
(一)完善民事檢察監(jiān)督立法
要想檢察機關(guān)享有充分的檢察權(quán)并能夠得到完全的行使,首先就要在立法發(fā)面給予保障。司法實踐中,由于法律對檢察機關(guān)的民事法律監(jiān)督權(quán)規(guī)定的不盡完善,導致法院和檢察院兩家關(guān)系緊張,法院不斷出臺司法解釋限制法院的檢察監(jiān)督權(quán),檢察院也不斷出臺司法解釋擴大自己的檢察監(jiān)督權(quán)。兩家各自適用自己的司法解釋,導致許多時候民事檢察監(jiān)督制度不能落于實處,不能得到很好的實施。要完善我國的檢察監(jiān)督制度,首先就要統(tǒng)一法律制度。這不僅體現(xiàn)在程序法方面,還要體現(xiàn)在實體法方面。在制定民法典時,要對涉及到檢察機關(guān)可以介入的民事行為,予以明確的規(guī)定。④筆者認為全面修改現(xiàn)行《民事訴訟法》,將民事檢查制度從審判監(jiān)督中剝離出來,獨立成章最為完可行,突出了檢察機關(guān)在民事訴訟中的法律監(jiān)督的地位,使有關(guān)規(guī)定可以集中、明確、便于操作。同時民事訴訟法中的檢查監(jiān)督單獨成章適合我國現(xiàn)行的法制狀況,并且具有很強的操作性。
(二)探索民事檢察監(jiān)督的新方式
人民檢察院有全對已經(jīng)發(fā)生效力的判決和裁定提出抗訴,是民事檢察監(jiān)督的有效手段,同時也是民事檢察監(jiān)督的唯一手段??v觀世界各國的檢察制度,對檢察機關(guān)提起抗訴的監(jiān)督方式鮮有規(guī)定,但是,檢察機關(guān)提起和參與民事訴訟是普遍的做法??乖V程序比較繁瑣,適用的周期很長,無法滿足我國民事監(jiān)督的需要,也會導致我國的民事檢察監(jiān)督制度在實踐中面臨很多的困境。筆者人為應在我國的檢察監(jiān)督中也應賦予檢察機關(guān)提起和參加民事訴訟的權(quán)力。無論是從角度,還是從社會發(fā)展的角度,或是訴權(quán)理論的角度看來,賦予檢察機關(guān)提起和參加民事訴訟的權(quán)力都是有其充分的法理基礎(chǔ)的。同時檢察機關(guān)提起和參與民事訴訟,有利于我國的法律制度同國際接軌,能完善監(jiān)督權(quán)和強化監(jiān)督職能。但是檢察院提起和參與民事訴訟不是沒有限制的,檢察院只有在案件涉及國家利益和社會公共利益提起和參加訴訟⑤。
(三)充分發(fā)揮檢察建議的作用
檢察司法建議是指檢察機關(guān)發(fā)現(xiàn)人民法院執(zhí)行工作中的確存在問題時,向人民法院發(fā)出檢察建議書,指出執(zhí)行法官或執(zhí)行人員執(zhí)行工作中的存在的問題,要求其改正的一種措施。檢察建議是一種較為溫和的監(jiān)督方式,具有較強的靈活性,適用廣泛,并可以運用到整個民事訴訟過程中。法律可以賦予檢察機關(guān)在履行職責過程中,如標的小,影響不大,不需要抗訴的民事申訴案件、對于確有錯誤的財產(chǎn)保全和先于執(zhí)行的裁定、暫緩執(zhí)行的問題,對原判決、裁定在認定事實上確有錯誤的案件,檢法兩家對此溝通一致的,可靈活采用檢察建議,以縮短辦案周期。不依法送達導致當事人權(quán)利受損的案件以及認為法院生效的執(zhí)行裁定、決定確有錯誤,但又不需要提起抗訴或不符合抗訴條件,或發(fā)現(xiàn)法院執(zhí)行過程中出現(xiàn)不規(guī)范行為,而又尚未構(gòu)成違法時等情況時,可以書面形式向法院發(fā)出檢察建議,督促對方改正。不妨在民事訴訟法中對檢察建議的效力予以明確的規(guī)定,進一步完善我國的檢查監(jiān)督制度。
三、結(jié)語
民事檢察監(jiān)督制度一直是理論界討論的一個重大問題,至今沒有一個定論。然而法學家們要不斷地進行博弈,不斷地探討與完善這一理論是十分必要的。因為一個完善的制度是離不開成熟的理論的支撐的。我國《民事訴訟法》的修改沒有對檢察監(jiān)督制度進行完備的規(guī)定,很大一部分原因是因為理論界和司法界對涉及民事檢察監(jiān)督的許多理論還未達成共識,在沒有完備的理論基礎(chǔ)上建立法律制度是不可行的。所以專家學者應加強民事檢察監(jiān)督制度的研究,人民檢察院和人民法院也要在實踐中不斷地進行探索。通過實踐與理論的剖析,提出符合現(xiàn)代法治理念的改革思路,重構(gòu)并完善我國的民事檢察監(jiān)督制度。
【參考文獻】
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第二條生產(chǎn)、銷售絮用纖維制品,將生活用絮用纖維制品用于經(jīng)營或者公益活動,以及對絮用纖維制品質(zhì)量實施監(jiān)督管理,必須遵守本辦法。
本辦法所稱絮用纖維制品是指以天然纖維、化學纖維或其加工成的絮片、墊氈等作為填充物、鋪墊物的制品;包括生活用絮用纖維制品和非生活用絮用纖維制品。
第三條國家質(zhì)量監(jiān)督檢驗檢疫總局(以下簡稱國家質(zhì)檢總局)主管全國絮用纖維制品的質(zhì)量監(jiān)督管理工作,其所屬的中國纖維檢驗局負責組織實施本辦法規(guī)定的質(zhì)量監(jiān)督管理工作。
省、自治區(qū)、直轄市質(zhì)量技術(shù)監(jiān)督部門(以下簡稱省級質(zhì)監(jiān)部門)主管本行政區(qū)域內(nèi)絮用纖維制品的質(zhì)量監(jiān)督工作。設(shè)有專業(yè)纖維檢驗機構(gòu)的地方,由質(zhì)量技術(shù)監(jiān)督部門委托專業(yè)纖維檢驗機構(gòu)依法對絮用纖維制品質(zhì)量實施監(jiān)督(質(zhì)量技術(shù)監(jiān)督部門和專業(yè)纖維檢驗機構(gòu)統(tǒng)稱纖維質(zhì)量監(jiān)督機構(gòu))。
第四條禁止生產(chǎn)、銷售或者在經(jīng)營或者公益活動中使用劣質(zhì)生活用絮用纖維制品。
具有下列情形之一的生活用絮用纖維制品是劣質(zhì)生活用絮用纖維制品:
(一)以本辦法第六條所列明的禁用原料生產(chǎn)的;
(二)以本辦法第七條所列明的限用原料生產(chǎn)的;
(三)以非生活用絮用纖維制品冒充的;
(四)其他存在危及人體健康安全的不合理危險的;有保障人體健康安全的國家標準、行業(yè)標準,但不符合該標準的。
第二章質(zhì)量義務(wù)
第五條絮用纖維制品原料的質(zhì)量,應當符合有關(guān)標準和規(guī)定的要求。
用于加工制作絮用纖維制品的再加工纖維,應當符合國家規(guī)定的包裝要求;禁止作為生活用絮用纖維制品原料的再加工纖維,其最小單位產(chǎn)品包裝的顯著位置應當標注“禁止用于加工生活用絮用纖維制品”的警示。再加工纖維的質(zhì)量監(jiān)督管理辦法另行制定。
第六條嚴禁將醫(yī)用纖維性廢棄物、使用過的殯葬用纖維制品、來自傳染病疫區(qū)無法證實其未被污染的纖維制品、國家禁止進口的廢舊纖維制品以及其他被有毒有害物質(zhì)污染的纖維和纖維制品等物質(zhì)(以下統(tǒng)稱禁用原料),用于加工制作絮用纖維制品、其他纖維制品以及相關(guān)原料。
第七條不得將下列物質(zhì)做為生產(chǎn)生活用絮用纖維制品的原料(以下統(tǒng)稱限用原料):
(一)被污染的纖維及纖維下腳;
(二)廢舊纖維制品或其再加工纖維;
(三)纖維制品下腳或其再加工纖維,但符合國家規(guī)定的除外;
(四)二、三類棉短絨;
(五)經(jīng)脫色漂白處理的纖維下腳、纖維制品下腳、再加工纖維;
(六)未洗凈的動物纖維;
(七)發(fā)霉變質(zhì)的絮用纖維;
(八)國家規(guī)定的其他物質(zhì)。
第八條絮用纖維制品生產(chǎn)者應當具備下列質(zhì)量保證條件:
(一)必要的人員、設(shè)備、工具、場地;
(二)健全的內(nèi)部質(zhì)量管理制度和組織生產(chǎn)所必需的標準;
(三)國家規(guī)定的其他條件。
第九條絮用纖維制品生產(chǎn)者應當進行原料進貨檢查驗收和登記,驗明絮用纖維制品原料符合相關(guān)質(zhì)量要求以及包裝、標識等要求。
生產(chǎn)者進行再加工纖維原料進貨檢查驗收和登記時,應當驗明用于加工制作絮用纖維制品的再加工纖維符合本辦法第五條第二款規(guī)定的包裝及標識要求。
第十條生產(chǎn)者應當對其生產(chǎn)的絮用纖維制品質(zhì)量負責。
絮用纖維制品質(zhì)量應當符合《中華人民共和國產(chǎn)品質(zhì)量法》第二十六條規(guī)定要求及其他法定要求。
絮用纖維制品標識應當符合《中華人民共和國產(chǎn)品質(zhì)量法》第二十七條、第二十八條規(guī)定要求及其他法定要求。
第十一條生活用絮用纖維制品應當標注有符合國家規(guī)定要求的標識;其中以纖維制品下腳或其再加工纖維作為鋪墊物原料的,還必須按照規(guī)定在標識中對所用原料予以明示說明。
第十二條非生活用絮用纖維制品除依法標注標識外,還必須按國家規(guī)定在顯著位置加注“非生活用品”警示。
第十三條生產(chǎn)絮用纖維制品,應當經(jīng)檢驗合格后,方可出廠。
第十四條銷售絮用纖維制品應當符合以下要求:
(一)建立健全并執(zhí)行進貨驗收制度,驗明絮用纖維制品質(zhì)量合格證明和其他標識;
(二)采取適當措施,保持銷售的絮用纖維制品的質(zhì)量;
(三)銷售的絮用纖維制品有符合國家規(guī)定要求的標識;生活用絮用纖維制品是以纖維制品下腳或其再加工纖維作為鋪墊物原料的,在標識中必須有符合本辦法第十一條規(guī)定的明示說明;屬非生活用絮用纖維制品的,必須在顯著位置有“非生活用品”的警示;
(四)國家規(guī)定的其它要求。
第十五條將生活用絮用纖維制品用于經(jīng)營或者公益活動的,應當建立并執(zhí)行進貨檢查驗收制度。
第十六條將生活用絮用纖維制品用于經(jīng)營的,應當自行對生活用絮用纖維制品質(zhì)量進行定期檢查,對存在危及人體健康和人身安全不合理危險的或者已經(jīng)不符合保障人體健康和人身安全標準的生活用絮用纖維制品,應當及時更換。
第十七條禁止以不合格絮用纖維制品或原料冒充合格產(chǎn)品,禁止在絮用纖維制品中摻雜、摻假,以假充真,以次充好。
禁止將前款規(guī)定的絮用纖維制品用于經(jīng)營。
第十八條不得偽造絮用纖維制品產(chǎn)地,不得偽造或冒用他人的廠名、廠址。
第三章質(zhì)量監(jiān)督
第十九條纖維質(zhì)量監(jiān)督機構(gòu)應當依法對絮用纖維制品質(zhì)量實施監(jiān)督檢查。
纖維質(zhì)量監(jiān)督機構(gòu)在實施監(jiān)督檢查過程中,根據(jù)違法嫌疑證據(jù)或者舉報,對涉嫌違反本辦法規(guī)定的行為進行查處時,應當依法行使法律、法規(guī)規(guī)定的職權(quán)。
第二十條根據(jù)監(jiān)督檢查的需要,可以由專業(yè)纖維檢驗機構(gòu)等具有法定資質(zhì)的產(chǎn)品質(zhì)量檢驗機構(gòu)對絮用纖維制品質(zhì)量進行檢驗;需要抽樣檢驗的,應當依照國家有關(guān)規(guī)定進行。
第二十一條生活用絮用纖維制品生產(chǎn)者、銷售者、消費者以及將生活用絮用纖維制品用于經(jīng)營或者公益性活動的,可以委托專業(yè)纖維檢驗機構(gòu)等具有法定資質(zhì)的產(chǎn)品質(zhì)量檢驗機構(gòu)對絮用纖維制品進行質(zhì)量檢驗。
第二十二條專業(yè)纖維檢驗機構(gòu)等具有法定資質(zhì)的產(chǎn)品質(zhì)量檢驗機構(gòu)進行絮用纖維制品質(zhì)量檢驗,必須執(zhí)行相關(guān)標準、技術(shù)規(guī)范和有關(guān)規(guī)定,客觀、公正、及時地出具檢驗結(jié)果,保證檢驗結(jié)果合法、有效。
第二十三條任何單位和個人有權(quán)對違反本辦法規(guī)定的行為進行投訴和舉報。
纖維質(zhì)量監(jiān)督機構(gòu)對受理的投訴和舉報應當進行核實,并對違反本辦法的行為進行查處。
第二十四條省級質(zhì)監(jiān)部門根據(jù)監(jiān)督檢查和舉報等情況,負責組織確定本轄區(qū)內(nèi)絮用纖維制品質(zhì)量違法行為較突出的重點區(qū)域、場所,并報請當?shù)厝嗣裾M織相關(guān)部門對該重點區(qū)域、場所的質(zhì)量違法行為進行整治。
第二十五條纖維質(zhì)量監(jiān)督機構(gòu)根據(jù)監(jiān)督檢查、委托服務(wù)以及核查后的投訴舉報等情況,建立絮用纖維制品相關(guān)單位或個人的質(zhì)量檔案。
纖維質(zhì)量監(jiān)督機構(gòu)根據(jù)質(zhì)量檔案,按規(guī)定對絮用纖維制品相關(guān)單位或個人的質(zhì)量信用進行評定,并根據(jù)評定結(jié)果實行分類監(jiān)督管理。有關(guān)絮用纖維制品質(zhì)量信用評定的方法另行制定。
第二十六條任何單位和個人不得包庇、縱容絮用纖維制品質(zhì)量違法行為,或者拒絕、阻撓、干預纖維質(zhì)量監(jiān)督機構(gòu)依法對違反本辦法行為的查處。
第二十七條各級質(zhì)量技術(shù)監(jiān)督部門及專業(yè)纖維檢驗機構(gòu)工作人員對絮用纖維制品質(zhì)量進行監(jiān)督檢查,不得,,。
第四章罰則
第二十八條在生產(chǎn)、銷售活動中違反本辦法第四條規(guī)定的,依據(jù)《中華人民共和國產(chǎn)品質(zhì)量法》第四十九條、第五十條等有關(guān)規(guī)定進行處罰。
在經(jīng)營中違反本辦法第四條規(guī)定的,依據(jù)《中華人民共和國產(chǎn)品質(zhì)量法》第六十二條的規(guī)定進行處罰。
在公益活動中違反本辦法第四條規(guī)定的,責令限期更換合格產(chǎn)品,向有關(guān)主管部門進行通報。
第二十九條違反本辦法第八條規(guī)定的,責令整改,并記入其質(zhì)量檔案;對限期內(nèi)不予整改的,可以予以公告。
第三十條違反本辦法第九條第一款規(guī)定的,予以警告,并處以3萬元以下罰款。
違反本辦法第九條第二款規(guī)定的,予以警告,可處以1萬元以上3萬元以下罰款。
第三十一條違反本辦法第十條第三款、第十一條、第十二條、第十四條第(三)項規(guī)定,未按本辦法要求標注標識的,依據(jù)《中華人民共和國產(chǎn)品質(zhì)量法》第五十四條進行處罰;其中未按本辦法規(guī)定標注有關(guān)原料明示說明或警示語的,按照對違反《中華人民共和國產(chǎn)品質(zhì)量法》第二十七條第(五)項的處罰規(guī)定處罰。
第三十二條違反本辦法第十七條規(guī)定的,按照《中華人民共和國產(chǎn)品質(zhì)量法》第五十條、六十二條規(guī)定予以處罰。
第三十三條違反本辦法第十八條規(guī)定的,按照《中華人民共和國產(chǎn)品質(zhì)量法》第五十三條規(guī)定予以處罰。
第三十四條違反本辦法第二十二條規(guī)定的,按照《中華人民共和國產(chǎn)品質(zhì)量法》第五十七條規(guī)定予以處罰。
第三十五條違反本辦法第二十七條規(guī)定的,按照《中華人民共和國產(chǎn)品質(zhì)量法》第六十八條規(guī)定予以處罰。
第二條本規(guī)定所稱行政執(zhí)法,是指行政執(zhí)法單位的行政處罰、檢查、收費、征收、許可、行政強制措施等具體行政行為。
凡在本縣境內(nèi)從事行政執(zhí)法行為的,都必須遵守本辦法的規(guī)定。
第三條縣政府法制辦對行政執(zhí)法行為進行監(jiān)督和處理;縣監(jiān)察局對在行政執(zhí)法過程中違反行政紀律的單位和個人進行監(jiān)察和處分。
第四條行政執(zhí)法單位和行政執(zhí)法人員應當文明執(zhí)法,嚴格按照有關(guān)法律、法規(guī)、規(guī)章賦予的權(quán)限履行職責,不得越權(quán)執(zhí)法或者推諉、放棄法定職責。
第五條行政執(zhí)法單位的具體行政行為應當事實清楚,證據(jù)確鑿,適用依據(jù)正確,程序合法,內(nèi)容適當。
第六條行政執(zhí)法單位應當合理使用自由裁量權(quán),對違法行為情節(jié)較輕、沒有造成嚴重后果的,應以最低限額為處罰標準。
第七條行政執(zhí)法單位不得違規(guī)、重復抽樣,不得收取抽樣檢測費用。
第八條行政執(zhí)法單位應當對內(nèi)設(shè)部門的檢查予以聯(lián)合,不得多部門、多次對同一管理單位進行檢查。
第九條行政執(zhí)法單位對依法受理的審批、許可、確認、裁決等申請事項,應當在法律、法規(guī)、規(guī)章規(guī)定的期限內(nèi)辦理完畢;法律、法規(guī)、規(guī)章對辦理期限未作明確規(guī)定的,應當自收到申請之日起二十個工作日內(nèi)辦理完畢。
第十條行政執(zhí)法單位應當慎重使用行政強制措施,能夠就地封存的,不得異地封存;不得違規(guī)收取抵押金或保證金;不得草率拘押企業(yè)法定代表人。
第十一條行政執(zhí)法單位不得強制管理對象接受自愿性質(zhì)的服務(wù)。行政單位沒有提供服務(wù)或提供的服務(wù)達不到法律規(guī)定要求的,不得收取服務(wù)費用。
第十二條行政執(zhí)法人員不得有以下行為:
(一)履行公務(wù)時超出本部門的法定職權(quán),要求管理相對人派車接送,接受管理相對人宴請,提出購買商品、接受有償服務(wù)等不正當要求;
(二)向管理相對人攤派錢物;
(三)強迫管理相對人訂購刊物或者音像制品等;
(四)要求管理相對人報銷各種費用,索取或者收受管理相對人財物;
(五)擅自收費,或者不按照法定項目和標準收費;
(六)擅自實施行政檢查,或者未按法制機構(gòu)的批復檢查和檢查未按照規(guī)定登記;
(七)收費、罰款不使用專用票據(jù)。
(八)為單位、個人謀取其他不當利益。
第十三條行政執(zhí)法單位和行政執(zhí)法人員在作出具體行政行為的同時,應當依法告知當事人有申請行政復議或者提起行政訴訟的權(quán)利。
第十四條縣政府法制辦可以通過下列方式對行政執(zhí)法行為進行監(jiān)督,有關(guān)單位和人員應當協(xié)助和配合:
(一)開展行政執(zhí)法檢查;
(二)調(diào)閱審查有關(guān)案卷、文件或資料;
(三)對行政執(zhí)法單位和行政執(zhí)法人員進行考核或者向其了解有關(guān)情況;
(四)向行政管理相對人和有關(guān)單位進行調(diào)查;
(五)對有關(guān)問題組織調(diào)查或者督查處理;
第十五條縣政府法制辦對行政執(zhí)法單位和行政執(zhí)法人員的執(zhí)法違法行為,有權(quán)做出以下處理:
(一)責令立即糾正或者限期糾正;
(二)責令履行法定職責;
(三)通報批評;
(四)暫扣或收繳行政執(zhí)法人員的行政執(zhí)法證件;
(五)變更、撤銷違法行政行為。
第十六條縣政府法制辦在對違法執(zhí)法行為進行處理時,認為有違反行政紀律的事實,需要追究行政責任的,應當移送縣監(jiān)察局,并同時建議縣監(jiān)察局對在執(zhí)法中違反行政紀律的有關(guān)責任人給予行政處分??h監(jiān)察局對縣政府法制辦的建議應當認真審查,并調(diào)查處理。
第十七條對違反本辦法第十二條規(guī)定的,縣監(jiān)察局應當予以調(diào)查,并視情節(jié)輕重,依紀對直接負責的主管人員和具體執(zhí)法人員給予行政處分。
我國2002年修改了《保險法》,把保險分為了財險和人身險,健康保險是屬于人身險的一種特殊保險。指以被保險人的身體為保險標的,對被保險人因遭受疾病或意外傷害事故所發(fā)生的醫(yī)療費用損失或?qū)е鹿ぷ髂芰适鸬氖杖霌p失,以及因為年老、疾病或意外傷害事故導致需要長期護理的損失提供經(jīng)濟補償?shù)谋kU,也被稱為醫(yī)療保險、疾病保險。那么,我們該如何把握健康保險理賠的相關(guān)法律問題呢?
一、簽訂一份放心的保險合同
首先,必須核實保險合同上可填寫的內(nèi)容。如合同中的投保人、被保人和受益人的姓名、身份證號碼是否有誤;有無保險公司的合同專用章及相關(guān)人員的簽字;合同中的保險品種、保險金額、每期保費是否與要求一致;投保單上是否是自己的親筆簽名。
其次,投保人投保前應注意仔細閱讀條款,特別要注意其中的如實告知、責任免除條款等款項。這些條款是投保人向保險公司購買保險產(chǎn)品后的核心利益條款?!皯斎鐚嵏嬷牧x務(wù)”是我國《保險法》第17條對投保人規(guī)定的法定義務(wù),如果投保人故意不履行如實告知的義務(wù),保險人有權(quán)解除保險合同,并對于保險合同解除前發(fā)生的保險事故,不承擔賠償或者給付保險金的責任,并不退還保險費。而《保險法》第18條對保險人也明確規(guī)定,他有關(guān)于責任免除條款“明確說明”的法定義務(wù),于是部分保險公司在合同上單獨印刷一行字,“保險人已將保險合同的內(nèi)容,包括責任免除部分向我做了說明,我也充分了解,同意該保險合同的內(nèi)容,同意按該保險合同的內(nèi)容,訂立合同。”然后讓投保人簽字確認,這樣保險公司就輕易取得了最高人民法院《關(guān)于審理保險糾紛案件適用法律若干問題的解釋》(送審稿)第7條第2款規(guī)定“可以證明保險人履行了該項義務(wù)”的證據(jù)。
第三,閱讀責任免除即通常所稱的除外責任條款,注意投保年齡限制及險種的責任范圍。險種不同,最低投保年齡限制不同,投保人要分清楚哪些疾病是保險責任范圍內(nèi)的,哪些不在責任范圍內(nèi)。
第四,充分理解保險合同中的名詞注釋。這是保險專用名稱的正式統(tǒng)一、具有法律效力的解釋,也是保險合同的重要組成部分。
第五,注意合同解除或終止情況的規(guī)定或列舉,雙方在何種情況下可行使合同解除權(quán)。我國《保險法》第15、16條規(guī)定,投保人可以解除合同,保險人不得解除合同,但保險合同另有約定的除外。
最后,恰當運用保單撤銷權(quán)(即“猶豫期”)。猶豫期就是投保人、被保險人簽收保險單后一定時間內(nèi),對所購買的保險不滿意,可以無條件要求全額退保費。中國保監(jiān)會對各保險公司猶豫期的時間統(tǒng)一為10天。
針對以上情況,在簽訂保險合時。筆者建議最好聘請有醫(yī)學專業(yè)背景的律師或其他專業(yè)人士審查保險合同,以免出險后理賠不能。
二、注意理賠的幾個法律環(huán)節(jié)
國際保險理念是“核保從嚴,理賠從寬”,但我國目前卻恰恰相反,是“核保不嚴,理賠苛刻”,保險人在未認真審核的情況下即承保,出險后卻想盡一切辦法進行審查拒賠。往往以內(nèi)部嚴格的審批程序和設(shè)置繁瑣的理賠手續(xù)來拖延時間,花費大量人力去調(diào)查與免責相關(guān)的事項,動輒提出免責。筆者認為,只要掌握好以下幾個關(guān)鍵問題,就會減少“投保容易,理賠難”的問題。
首先,《保險法》第14條規(guī)定保險合同成立后,投保人按照保險合同的約定及時交納保費。如果所簽訂的保險合同沒有問題.不要輕易退保。實在交不起保費的時候,可以用減額申請或者寬限期、復效期來解決問題。
其次,發(fā)生保險事故時(通稱“出險”)及時通知保險公司(通稱“報案”)。保險人收到被保險人的出險通知后,先立案并編號,再派專門人員到現(xiàn)場進行調(diào)查,記錄損失的實際情況。
第三,簽訂保險合同后,注意妥善保存各類單據(jù)。出險時帶上投保單(或其他保險憑證)和最后一期繳保費憑證、身份證、戶籍證明文件等相關(guān)證明,向保險公司提出理賠。保險公司通過調(diào)查和對單證的審查,確定賠償責任。
第二條麻類纖維經(jīng)營者(含麻類纖維收購者、加工者、銷售者,下同)從事麻類纖維經(jīng)營活動,纖維質(zhì)量監(jiān)督機構(gòu)對麻類纖維質(zhì)量實施監(jiān)督管理,必須遵守本辦法。
本辦法所稱麻類纖維是指在國內(nèi)生產(chǎn)、流通的原麻及其加工后的纖維,主要包括苧麻、黃麻、紅麻、亞麻、劍麻等。
第三條國家質(zhì)量監(jiān)督檢驗檢疫總局(以下簡稱國家質(zhì)檢總局)主管全國麻類纖維質(zhì)量監(jiān)督工作,其所屬的中國纖維檢驗局負責組織實施。
省、自治區(qū)、直轄市人民政府質(zhì)量技術(shù)監(jiān)督部門負責本行政區(qū)內(nèi)的麻類纖維質(zhì)量監(jiān)督工作。設(shè)有專業(yè)纖維檢驗機構(gòu)的地方,由專業(yè)纖維檢驗機構(gòu)在其管轄范圍內(nèi)對麻類纖維質(zhì)量實施監(jiān)督;沒有設(shè)立專業(yè)纖維檢驗機構(gòu)的地方,由質(zhì)量技術(shù)監(jiān)督部門在其管轄范圍內(nèi)對麻類纖維質(zhì)量實施監(jiān)督(專業(yè)纖維檢驗機構(gòu)和地方質(zhì)量技術(shù)監(jiān)督部門并列使用時,統(tǒng)稱纖維質(zhì)量監(jiān)督機構(gòu))。
第四條禁止麻類纖維經(jīng)營者在麻類纖維收購、加工、銷售等經(jīng)營活動中,摻雜摻假、以假充真、以次充好。
第五條任何單位和個人對麻類纖維質(zhì)量違法行為,均有權(quán)檢舉。纖維質(zhì)量監(jiān)督機構(gòu)應當向社會公布舉報電話,積極受理麻類纖維質(zhì)量的檢舉、投訴。
第二章麻類纖維質(zhì)量監(jiān)督
第六條國家推行麻類纖維質(zhì)量公證檢驗制度。
本辦法所稱麻類纖維質(zhì)量公證檢驗,是指專業(yè)纖維檢驗機構(gòu)按照國家標準和技術(shù)規(guī)范,對麻類纖維的質(zhì)量、數(shù)量進行檢驗并出具公證檢驗證書的活動。
實施公證檢驗的麻類纖維品種、檢驗環(huán)節(jié)和檢驗費用等,按照國家有關(guān)規(guī)定執(zhí)行。
麻類纖維質(zhì)量公證檢驗辦法由國家質(zhì)檢總局制定,由中國纖維檢驗局負責組織實施。
第七條國家質(zhì)檢總局在全國范圍內(nèi)對經(jīng)麻類纖維質(zhì)量公證檢驗的麻類纖維組織實施監(jiān)督抽驗,省、自治區(qū)、直轄市人民政府質(zhì)量技術(shù)監(jiān)督部門在本行政區(qū)域內(nèi)對經(jīng)麻類纖維質(zhì)量公證檢驗的麻類纖維組織實施監(jiān)督抽驗。
監(jiān)督抽驗的內(nèi)容是:麻類纖維質(zhì)量公證檢驗證書和檢驗標志是否與實物相符;專業(yè)纖維檢驗機構(gòu)實施麻類纖維質(zhì)量公證檢驗是否客觀、公正、及時。
監(jiān)督抽驗所需樣品從公證檢驗的留樣中隨機抽取,并應當自抽取樣品之日起10日內(nèi)作出檢驗結(jié)論。
第八條纖維質(zhì)量監(jiān)督機構(gòu)對公證檢驗以外的麻類纖維質(zhì)量實施監(jiān)督檢查。
監(jiān)督檢查主要內(nèi)容包括:麻類纖維質(zhì)量、數(shù)量和包裝、標識是否符合國家標準和技術(shù)規(guī)范規(guī)定;麻類纖維標識以及質(zhì)量憑證是否與實物相符等。
第九條專業(yè)纖維檢驗機構(gòu)根據(jù)監(jiān)督檢查的需要,可以對麻類纖維質(zhì)量進行檢驗;檢驗所需樣品按照國家有關(guān)標準從收購、加工、銷售的麻類纖維中隨機抽取,并應當自抽取樣品之日起10日內(nèi)作出檢驗結(jié)論。
第十條麻類纖維經(jīng)營者、用麻企業(yè)對依照本辦法進行的麻類纖維質(zhì)量公證檢驗和麻類纖維質(zhì)量監(jiān)督檢查的檢驗結(jié)果有異議的,可以自收到檢驗結(jié)果之日起5日內(nèi)向省級纖維質(zhì)量監(jiān)督機構(gòu)或者中國纖維檢驗局申請復檢。復檢樣品應在留樣中抽取。省級纖維質(zhì)量監(jiān)督機構(gòu)或者中國纖維檢驗局應當自收到申請之日起10日內(nèi)作出復檢結(jié)論,并告知申請人。
第十一條纖維質(zhì)量監(jiān)督機構(gòu)進行麻類纖維質(zhì)量監(jiān)督檢查,以及根據(jù)涉嫌違法證據(jù)或者舉報,對涉嫌違反本辦法規(guī)定的行為進行查處時,可以行使下列職權(quán):
(一)對涉嫌從事違反本辦法的經(jīng)營活動的場所實施現(xiàn)場檢查;
(二)調(diào)查、了解與涉嫌從事違反本辦法的經(jīng)營活動有關(guān)的情況;
(三)查閱、復制與麻類纖維經(jīng)營活動有關(guān)的合同、單據(jù)、賬簿以及其他資料;
(四)對涉嫌摻雜摻假、以假充真、以次充好或者其他有嚴重質(zhì)量問題的麻類纖維,以及直接用于生產(chǎn)摻雜摻假、以假充真、以次充好的麻類纖維的設(shè)備、工具予以查封或者扣押。
第十二條纖維質(zhì)量監(jiān)督機構(gòu)根據(jù)公證檢驗、監(jiān)督檢查以及核查后的舉報投訴情況等,建立相關(guān)企業(yè)的質(zhì)量檔案。
纖維質(zhì)量監(jiān)督機構(gòu)根據(jù)質(zhì)量檔案等資料提供的情況,按規(guī)定對相關(guān)企業(yè)質(zhì)量信用進行評定,并根據(jù)評定結(jié)果實行分類監(jiān)督管理。
有關(guān)質(zhì)量信用評定辦法另行制定。
第十三條纖維質(zhì)量監(jiān)督機構(gòu)的監(jiān)督檢查結(jié)果和質(zhì)量信用評定結(jié)果應當向社會公布。
第十四條專業(yè)纖維檢驗機構(gòu)進行麻類纖維質(zhì)量檢驗,必須執(zhí)行國家標準、技術(shù)規(guī)范和時間要求,保證客觀、公正、及時。專業(yè)纖維檢驗機構(gòu)出具的麻類纖維檢驗證書應當客觀、真實、有效地反映麻類纖維的質(zhì)量、數(shù)量。
第三章麻類纖維經(jīng)營者的質(zhì)量義務(wù)
第十五條麻類纖維經(jīng)營者收購麻類纖維,應當符合下列要求:
(一)具備麻類纖維收購質(zhì)量驗收制度、相應的文字標準和實物標準樣品等質(zhì)量保證基本條件;
(二)按照國家標準、技術(shù)規(guī)范確定所收購麻類纖維的品種、類別、季別、等級、重量,并分別置放;
(三)按照國家標準、技術(shù)規(guī)范挑揀、排除麻類纖維中的異性纖維及其他非麻類纖維物質(zhì);
(四)對所收購麻類纖維的水分含量超過國家標準規(guī)定的,進行晾曬等技術(shù)處理。
第十六條麻類纖維經(jīng)營者從事麻類纖維加工活動,應當符合下列要求:
(一)具備符合規(guī)定的質(zhì)量標準、檢驗設(shè)備和環(huán)境、檢驗人員、加工機械和加工場所、質(zhì)量保證制度等質(zhì)量保證基本條件;
(二)挑揀、排除麻類纖維中的異性纖維及其他非麻類纖維物質(zhì);
(三)按照國家標準、技術(shù)規(guī)范,對麻類纖維分品種、分類別、分季別、分等級加工,對加工后的麻類纖維組批置放;
(四)按照國家標準、技術(shù)規(guī)范,對加工后的麻類纖維進行包裝;
(五)對加工后的麻類纖維標注標識,并且所標注標識應當有中文標明的產(chǎn)品名稱、等級(規(guī)格型號)、重量、批號、執(zhí)行標準編號、加工者名稱、地址、生產(chǎn)日期,國家有關(guān)麻類纖維標準對標識有其他規(guī)定的,還應當符合其規(guī)定;
(六)標識和質(zhì)量憑證與麻類纖維的質(zhì)量、數(shù)量相符。
第十七條麻類纖維經(jīng)營者銷售麻類纖維,應當符合下列要求:
(一)每批麻類纖維應附有質(zhì)量憑證;
(二)麻類纖維包裝、標識應符合本辦法第十六條第(四)項、第(五)項的規(guī)定;
(三)麻類纖維品種、等級、重量與質(zhì)量憑證、標識相符;
(四)經(jīng)公證檢驗的麻類纖維,應附有公證檢驗證書、公證檢驗標志。
第十八條任何單位和個人不得偽造、變造、冒用麻類纖維質(zhì)量憑證、標識、公證檢驗證書、公證檢驗標志。
第四章罰則
第十九條麻類纖維經(jīng)營者違反本辦法第四條規(guī)定,在麻類纖維經(jīng)營活動中摻雜摻假、以假充真、以次充好構(gòu)成犯罪的,依法追究刑事責任;尚不構(gòu)成犯罪的,由纖維質(zhì)量監(jiān)督機構(gòu)沒收摻雜摻假、以假充真、以次充好的麻類纖維和違法所得,并處違法貨值金額2倍以上5倍以下罰款;建議工商行政管理機關(guān)吊銷營業(yè)執(zhí)照。
第二十條麻類纖維經(jīng)營者在收購麻類纖維活動中,違反本辦法第十五條第(一)項規(guī)定的,由纖維質(zhì)量監(jiān)督機構(gòu)責令改正,拒不改正的,處以1萬元以下的罰款;違反本辦法第十五條第(二)項至第(四)項任何一項規(guī)定的,由纖維質(zhì)量監(jiān)督機構(gòu)責令改正,并可以處3萬元以下罰款。
第二十一條麻類纖維經(jīng)營者在加工麻類纖維活動中,違反本辦法第十六條第(一)項規(guī)定的,由纖維質(zhì)量監(jiān)督機構(gòu)責令改正,拒不改正的,處以1萬元以下的罰款;違反本辦法第十六條第(二)項至第(六)項任何一項規(guī)定的,由纖維質(zhì)量監(jiān)督機構(gòu)責令改正,并可以根據(jù)情節(jié)輕重,處10萬元以下的罰款。
第二十二條麻類纖維經(jīng)營者在銷售麻類纖維活動中,違反本辦法第十七條任何一項規(guī)定的,由纖維質(zhì)量監(jiān)督機構(gòu)責令改正,并可以根據(jù)情節(jié)輕重,處10萬元以下罰款。
第二十三條麻類纖維經(jīng)營者違反本辦法第十八條規(guī)定的,由纖維質(zhì)量監(jiān)督機構(gòu)處5萬元以上10萬元以下的罰款;情節(jié)嚴重的,建議工商行政管理機關(guān)吊銷營業(yè)執(zhí)照;構(gòu)成犯罪的,依法追究刑事責任。
第二十四條隱匿、轉(zhuǎn)移、損毀被纖維質(zhì)量監(jiān)督機構(gòu)查封、扣押物品的,由纖維質(zhì)量監(jiān)督機構(gòu)處被隱匿、轉(zhuǎn)移、損毀物品貨值金額2倍以上5倍以下罰款;構(gòu)成犯罪的,依法追究刑事責任。
第二十五條專業(yè)纖維檢驗機構(gòu)不執(zhí)行國家標準、技術(shù)規(guī)范或者時間要求,或者出具的麻類纖維質(zhì)量公證檢驗證書不真實、不客觀的,由國家質(zhì)檢總局或者地方質(zhì)量監(jiān)督部門責令改正;對負責的主管人員和其他直接責任人員根據(jù)情節(jié)依法給予行政處分。
關(guān)鍵詞:民事檢察參訴抗訴
檢察監(jiān)督權(quán)作為一種國家權(quán)力,其實質(zhì)是一種權(quán)力對另一種權(quán)力的控制和約束,以達到權(quán)力之間的平衡;最終目的是為了保障國家法律的統(tǒng)一實施,以維護社會的公平正義?!睹袷略V訟法》第14條規(guī)定:人民檢察院有權(quán)對民事審判活動實行法律監(jiān)督;并在第187條至第190條規(guī)定了具體的監(jiān)督方式。然而在司法實踐中,檢察機關(guān)抗訴與法院審判的矛盾時常出現(xiàn),現(xiàn)行民事檢察監(jiān)督制度顯露出很多缺陷,急需改革與完善。
一、檢察機關(guān)抗訴與法院審判的矛盾
《民事訴訟法》第186條規(guī)定,對人民檢察院提出抗訴的案件,人民法院應當再審。但由于民事訴訟法未對抗訴的審級作出明確規(guī)定,對檢察機關(guān)應向哪一級人民法院提出抗訴,由哪一級法院審判,在實踐上產(chǎn)生不同的理解,由此在法檢之問也形成較大的沖突。實踐中,經(jīng)常發(fā)生檢察機關(guān)向同級人民法院提出抗訴被屢次退回,或同級人民法院受理后指令下級再審,檢察機關(guān)因此拒絕出庭的現(xiàn)象。這種做法,不僅違背了審級對應原則,也造成訴訟程序上的混亂。按照規(guī)定,基層檢察院沒有向法院提出抗訴的權(quán)力,基層法院也沒有審理抗訴案件的權(quán)力,如果上級法院指令它審理抗訴案件,就會出現(xiàn)下級法院駁回上級檢察院抗訴的局面。而且下級法院通知上級檢察院出庭也沒有法律依據(jù),通常做法是讓下級檢察院出庭,造成“出庭的不抗訴,抗訴的不出庭”。
檢察機關(guān)在抗訴再審中也與法院之間產(chǎn)生矛盾。當法院決定對抗訴案件進行再審,依據(jù)民訴法第188條規(guī)定:“人民檢察院提出抗訴的案件,人民法院再審時,應當通知人民檢察院派員出席法庭。’但對于檢察機關(guān)如何參與再審、以何種身份、處于何種地位、有何權(quán)利義務(wù)等,民事訴訟法則未有明確規(guī)定。對檢察機關(guān)抗訴的具體程序,如案卷的調(diào)閱和證據(jù)的收集,抗訴書的送達和期限,抗訴案件的審理方式,當事人的權(quán)利義務(wù),檢察人員出席再審法庭時是否享有參加辯論的權(quán)利或義務(wù),法律都無規(guī)定,致使實踐中出現(xiàn)兩種截然不同的做法。此外,我國民事訴訟法沒有明確抗訴開始的時間,對于抗訴的次數(shù)也沒有明確的規(guī)定,對抗訴案件無審理期限的規(guī)定,容易造成實際的矛盾。這些矛盾表明現(xiàn)行民事檢察監(jiān)督制度存在著某些不足。
二、現(xiàn)行民事檢察監(jiān)督制度的缺點
(一)監(jiān)督的手段單一
在《民事訴訟法》中,只規(guī)定檢察機關(guān)對已經(jīng)發(fā)生法律效力的、確有錯誤的判決、裁定進行抗訴,即通常所說白勺“事后監(jiān)督”。
(二)監(jiān)督的范圍狹窄
《民事訴訟法》沒有賦予檢察機關(guān)對人民法院民事審判活動中的其他審判行為的檢察監(jiān)督。例如,人民法院對妨害民事訴訟行為強制措施的適用、財產(chǎn)保全、先予執(zhí)行措施的適用,以及特別程序、督促程序、公示催告程序、破產(chǎn)程序、執(zhí)行程序均不發(fā)生檢察監(jiān)督的問題。
(三)監(jiān)督的程序不完善
《民事訴訟法》對檢察機關(guān)受理、審查案件及出庭抗訴的具體工作程序未作任何規(guī)定,缺乏可操作性,使檢察機關(guān)在具體工作中無法可依。在庭審中,出庭的檢察人員僅僅是宣讀一下抗訴書,以及對庭審程序進行監(jiān)督,并無權(quán)對法院的實體裁決行使權(quán)利。
三、構(gòu)建具有中國特色的民事檢察監(jiān)督制度
要克服我國現(xiàn)行民事檢察監(jiān)督制度存在的缺陷,必須對現(xiàn)行民事檢察監(jiān)督方式進行改革和完善,以強化檢察監(jiān)督為主導來改造我國現(xiàn)行的民事檢察監(jiān)督制度,構(gòu)建起適合我國國情、突出現(xiàn)代司法理念、具有中國特色的新型民事檢察監(jiān)督制度。筆者建議通過立法進一步完善和細化民事檢察監(jiān)督的內(nèi)容、手段、途徑、方式、程序和權(quán)限,應當規(guī)定檢察機關(guān)對民事訴訟的整個過程實行全程監(jiān)督,必要時可參與民事訴訟的全過程,具有、參訴、抗訴等權(quán)利。
(一)保留抗訴權(quán)
對生效裁判的抗訴權(quán)仍然保留,但在方式和途經(jīng)上進行改進。檢察機關(guān)對法院生效裁判的抗訴監(jiān)督,有利于調(diào)整失衡的雙方當事人的地位,有效地對法院的民事審判進行監(jiān)督,因此檢察機關(guān)對法院生效裁判的抗訴權(quán)必須予以保留和強化。人民檢察院對同級法院的生效民事判決和裁定覺得需要進行抗訴的,除報上級檢察院決定并抗訴至其同級法院外,還可以采取同級檢察機關(guān)監(jiān)督的方式,直接向原審法院提起抗訴,并由其重審。這樣既可避免當事人的訟累,又利于信息之反饋,更能及時有效發(fā)揮監(jiān)督之功效。
(二)設(shè)置權(quán)
現(xiàn)行《民事訴訟法》僅規(guī)定檢察機關(guān)對民事案件有抗訴權(quán),而司法實踐證明這是不完整的監(jiān)督權(quán)。隨著我國經(jīng)濟體制改革的逐步深化,新情況新問題不斷出現(xiàn),尤其是近年來國有資產(chǎn)嚴重流失、環(huán)境污染、對國家和社會公共利益造成較大侵害的事件時有發(fā)生。而這類案件往往無合適的訴訟主體,或有主體而無力、不力,致使案件得不到及時有效的司法干預。設(shè)置檢察有關(guān)的權(quán)可以有效地解決這些問題。
關(guān)于人民檢察院可以提起民事訴訟的民事案件的類別,國內(nèi)主流的觀點認為應包括侵犯國家對國有資產(chǎn)所有的事件、公害案件、涉及其公共利益的事件。筆者認為可大體上規(guī)定為以下幾種:(1)在國家作為民事主體的利益受到損害時,代表國家;(2)在社會公共利益受到侵害又無特定主體時,代表社會公眾;(3)當公民、法人的重大利益受到嚴重侵害,而又因特殊情況不能、不敢或無力的,代表國家、集體、法人和公民;(4)在重大涉外案件中,代表國家、集體和法人。
(三)行使參訴權(quán)
對于涉及國家利益、社會公共利益的案件,在當事人已經(jīng)訴諸法院的情況下,可以賦予檢察機關(guān)參與訴訟的權(quán)利。檢察機關(guān)參加到已經(jīng)開始的民事訴訟,既可以是法院提出,也可以是檢察機關(guān)主動提出,還可以是按照法律的有關(guān)規(guī)定行使參訴權(quán)。檢察機關(guān)應該可以在訴訟的各個階段參加到已經(jīng)開始的訴訟中來。
(四)賦予調(diào)查權(quán)
學校制度發(fā)展到今天,大致可分為兩大類,即公立學校和民辦學校。公立學校中出現(xiàn)了許多新的辦學形式。如國有民營學校確立了學校國有、校長承辦、經(jīng)費自籌、辦學自主的形式;公辦民助學校通過社區(qū)聯(lián)辦或政企聯(lián)辦的形式允許社會組織與個人投資參與公立學校的校舍、裝備、教育教學條件的改善。還有股份制學校的出現(xiàn)。為了更好地明確學校的權(quán)利和義務(wù),實現(xiàn)學校的辦學自主權(quán),保證教育的公益性,確?!爱a(chǎn)權(quán)清晰、權(quán)責明確、政校分開、管理科學”,有必要加強學校的法人制度建設(shè)。
一、確立學校獨立的法人地位
《教育法》明確規(guī)定,學校及其他教育機構(gòu)具備法人條件的,自批準設(shè)立或者登記注冊之日起取得法人資格?!督逃ā吠瑫r規(guī)定學校法人的設(shè)立條件,即有組織機構(gòu)和章程、有合格的教師、有符合規(guī)定標準的教學場所及設(shè)施設(shè)備等、有必備的辦學資金和穩(wěn)定的經(jīng)費來源。學校的獨立法人地位主要體現(xiàn)在三個方面:一是人格獨立性。它是指學校法人不因投資者代表的更迭而影響學校法人的地位。這是產(chǎn)權(quán)的可轉(zhuǎn)讓性所特有的。浙江臺州的教育股份制實踐表明股權(quán)的自由轉(zhuǎn)讓和市場流通并不影響學校法人的地位。二是財產(chǎn)獨立性。它是指學校法人對以自己學校名義取得的財產(chǎn)享有完整的法人財產(chǎn)權(quán)。投資者所有權(quán)益(表現(xiàn)在投資收益權(quán)、重大決策權(quán)、選擇經(jīng)營者權(quán))與法人財產(chǎn)權(quán)分離,法律賦予和保證法人行使財產(chǎn)的占有、支配、使用和處置的權(quán)利,從根本上保證不受各個所有權(quán)者的牽制,能獨立和高效率地自主經(jīng)營。三是債責獨立性。指學校法人對所承擔的債務(wù),只能以學校法人擁有的獨立財產(chǎn)承擔,投資者對學校超出投資以外的債務(wù)不再承擔清償責任,學校債務(wù)人也無權(quán)要求其承擔額外的債務(wù)。
二、明確學校法人的性質(zhì)
按照西方傳統(tǒng)的法人分類方法,學校屬于公法人。按照贏利性和公益性法人的二分法,學校屬于公益性法人。按照財團法人和社團法人的二分法,學校屬于以捐助財產(chǎn)為主體的財團法人。按照我國《民法通則》的分類法,學校被認為是非企業(yè)法人中的事業(yè)單位法人。學校從事的是教育教學活動,與一般的經(jīng)濟活動不同,所以它具有非贏利性的特點。《教育法》規(guī)定,任何組織和個人不得以贏利為目的舉辦學校和其他教育機構(gòu)。按照國際非贏利組織的標準,非贏利組織可以分為自給自足、部分收費和無償提供三類。對于收費盈余有具體規(guī)定。我國法律也區(qū)分了贏利性教育機構(gòu)和非贏利性教育機構(gòu)?!睹褶k教育促進法》第66條規(guī)定,在工商行政管理部門登記注冊的經(jīng)營性的民辦培訓機構(gòu)的管理辦法,由國務(wù)院另行規(guī)定。為了實現(xiàn)學校的非贏利性,國家對于學校的財務(wù)和收費有具體的法規(guī)來規(guī)范。
三、完善學校法人制度
學校處于各種復雜的社會關(guān)系之中,依據(jù)主體地位的不同以及相互關(guān)系內(nèi)容的不同,這些社會關(guān)系主要分為兩大類:一類是以權(quán)利服從為基本原則,以對學校的行政管理為主要內(nèi)容的縱向型行政關(guān)系。這類關(guān)系主要是政府機關(guān)在實施教育行政的過程中所發(fā)生的關(guān)系。另一類是以平等有償為基本原則,以財產(chǎn)所有和流轉(zhuǎn)為主要內(nèi)容的橫向型民事關(guān)系。這類關(guān)系發(fā)生在學校與行政機關(guān)、企事業(yè)組織、集體經(jīng)濟組織、社會團體以及個人之間。學校要成為獨立的法人,就要處理好與政府的關(guān)系以及與社會和內(nèi)部師生的關(guān)系。
1.學校與政府的關(guān)系。為了打破傳統(tǒng)官僚科層體制的弊端,當前在政府“治理”背景下所進行的教育分權(quán),突破了以往權(quán)力在政府內(nèi)部的再分配,通過轉(zhuǎn)變和讓渡職能,西方國家重新調(diào)整政府與社會、政府與市場的邊界,將多中心的制度安排導人了公共產(chǎn)品和公共服務(wù)的生產(chǎn)與供給中,使政府與非政府部門形成了緊密的相互依賴的關(guān)系。政府對教育的治理是一次公共教育權(quán)力在政府、市場、社會、學校之間的更大范圍的轉(zhuǎn)移。川通過教育權(quán)力的下放,美國的特許學區(qū)、契約學校,公立學校的私營管理、英國的教育行動區(qū)和直接撥款學校等紛紛建立。我國也存在這種現(xiàn)象,如公立學校的民營化、轉(zhuǎn)制學校等。政府與學校之間單純的內(nèi)部行政關(guān)系轉(zhuǎn)變?yōu)閮?nèi)外部行政關(guān)系兼有。
政府與學校之間的關(guān)系也演變?yōu)榕e辦者、辦學者和管理者三者之間的關(guān)系。舉辦者可以是政府,也可以是企事業(yè)組織、具有法人資格的社會團體和公民個人;辦學者是學校的校長及其辦事機構(gòu);管理者是行使教育行政管理權(quán)的政府。政府要實現(xiàn)角色的轉(zhuǎn)變應處理好兩種關(guān)系:一是作為管理者,政府的這項權(quán)力來源于國家政權(quán)。政府通過計劃、法律、經(jīng)濟、評估、信息服務(wù)以及必要的行政手段對學校進行管理。政府的主要目標是健全教育市場進入規(guī)則、競爭規(guī)則和交易規(guī)則,建立完整開放、統(tǒng)一有序的現(xiàn)代教育市場制度。通過規(guī)范教育中介組織,使其發(fā)揮減少教育行政機關(guān)直接管理弊端的作用。二是作為舉辦者,政府的這項權(quán)力來源于國有產(chǎn)權(quán)。政府和其他舉辦者具有同等的法律地位。在提供必要的辦學條件、決定學校發(fā)展方向及人才培養(yǎng)規(guī)格、任命和聘任校長、監(jiān)督學校辦學等方面擁有權(quán)利。政府作為舉辦者要充分尊重辦學者校長所擁有的《教育法》所賦予的八項權(quán)利。
2學校與社會的關(guān)系。消費者主權(quán)理論認為在市場經(jīng)濟條件下,消費者或顧客是上帝,必須按照他們的需要進行經(jīng)濟活動。教育經(jīng)濟學家指出,既然教育是一種產(chǎn)業(yè),而教育的直接消費者是學生或其家長,因此教育必須根據(jù)他們的需要進行經(jīng)營活動。也就是通過教育分權(quán)賦權(quán)社區(qū)和學生家長參與學校的決策管理。西方國家實施的教育憑證、特許學校、控股公司私校等多元取向的擇校制度改革就是對這種趨勢的回應。我國法律規(guī)定學校有讓家長了解學校情況的義務(wù),民辦學校在經(jīng)營的過程中也切身體會了家長對決策的影響。學校應進一步確立從校內(nèi)治理結(jié)構(gòu)到常規(guī)活動中家長的地位和權(quán)利。學校在與其他社會組織及公民個人發(fā)生如土地、合同等法律關(guān)系時,要以獨立的法人資格享受民事權(quán)利,履行民事義務(wù),并承擔有限的民事法律責任。