時(shí)間：2022-09-29 13:00:22
序論：在您撰寫(xiě)提成合同時(shí)，參考他人的優(yōu)秀作品可以開(kāi)闊視野，小編為您整理的7篇范文，希望這些建議能夠激發(fā)您的創(chuàng)作熱情，引導(dǎo)您走向新的創(chuàng)作高度。
2008年2月，張某到某文化發(fā)展公司工作，雙方未簽訂書(shū)面勞動(dòng)合同。張某的工作任務(wù)是參加各地方政府組織的圖書(shū)政府采購(gòu)，中標(biāo)后再采購(gòu)圖書(shū)供貨。工作期間，張某的勞動(dòng)報(bào)酬分為兩部分，一部分為基本工資，一部分為提成。根據(jù)公司內(nèi)部指定的《員工工資待遇、業(yè)績(jī)提成制度方案》，員工轉(zhuǎn)正后基本工資為每月900元，提成根據(jù)業(yè)績(jī)完成情況確定。2008年3月至2008年12月，公司向張某支付基本工資9000元、提成30000元。
2009年4月，張某向當(dāng)?shù)貏趧?dòng)爭(zhēng)議仲裁委員會(huì)提出申訴，要求公司支付2008年2月至12月未簽勞動(dòng)合同期間的雙倍工資。仲裁委經(jīng)審理作出裁決：公司支付張某2008年3月至2008年12月未簽訂勞動(dòng)合同的雙倍工資39000元。仲裁裁決后，公司不服，遂于2010年3月至人民法院，請(qǐng)求判令不支付張某2008年3月至2008年12月未簽訂勞動(dòng)合同雙倍工資39000元。
<H：＼人事天地雜志＼人事天地2014＼2014人事天地雜志五月刊＼2014人事天地5月刊＼箭頭.tif>[審理結(jié)果：]
一審法院經(jīng)審理作出判決：公司應(yīng)以張某每月固定領(lǐng)取的基本工資為基數(shù)支付張某2008年3月至2008年12月期間未簽訂書(shū)面勞動(dòng)合同雙倍工資差額9000元。一審判決后，張某不服，以提成屬于工資的組成部分為由上訴至中級(jí)人民法院，請(qǐng)求二審法院撤銷(xiāo)原判，判令公司支付未簽勞動(dòng)合同雙倍工資39000元;公司方同意一審判決。二審法院經(jīng)過(guò)審理于2010年6月判決駁回上訴，維持原判。主要理由如下：首先，公司已按照《員工工資待遇、業(yè)績(jī)提成制度方案》向張某支付了基本工資，該部分工資屬于張某固定的工資收入;其次，張某可根據(jù)業(yè)績(jī)完成情況進(jìn)行提成，該部分提成款與張某付出的勞動(dòng)量及所完成業(yè)績(jī)對(duì)價(jià)，根據(jù)實(shí)際情況予以調(diào)整，不屬于公司固定支付給張某的勞動(dòng)報(bào)酬，故張某要求將提成計(jì)算在未簽勞動(dòng)合同雙倍工資內(nèi)，依據(jù)不足;再次，張某要求公司支付未簽勞動(dòng)合同雙倍工資39000元，所主張數(shù)額過(guò)高，法院對(duì)于張某要求過(guò)高的部分不予支持。
<H：＼人事天地雜志＼人事天地2014＼2014人事天地雜志五月刊＼2014人事天地5月刊＼箭頭.tif>[評(píng)析意見(jiàn)：]
就本案中張某和某文化發(fā)展公司的勞動(dòng)爭(zhēng)議，仲裁委、一審法院和二審法院均認(rèn)定公司在和張某存在勞動(dòng)關(guān)系的情形下沒(méi)有及時(shí)同張某簽訂書(shū)面勞動(dòng)合同，公司方應(yīng)當(dāng)向張某支付2008年3月至2008年12月期間的二倍工資差額。案件爭(zhēng)議的焦點(diǎn)在于提成是否計(jì)入未簽勞動(dòng)合同二倍工資的計(jì)算基數(shù)。爭(zhēng)議性體現(xiàn)在兩方面：一是本案中提成（30000元）遠(yuǎn)遠(yuǎn)高于基本工資（9000元），是否將提成計(jì)入二倍工資計(jì)算基數(shù)對(duì)爭(zhēng)議雙方權(quán)利義務(wù)影響重大;二是仲裁裁決和法院判決就此問(wèn)題的認(rèn)定存在不一致，仲裁裁決認(rèn)定提成屬于二倍工資計(jì)算基數(shù)，而一審和二審法院均將提成排除在二倍工資計(jì)算基數(shù)之外。
問(wèn)題一：未簽訂勞動(dòng)合同期間二倍工資的計(jì)算基數(shù)是否包含提成？
就此問(wèn)題，《勞動(dòng)合同法》以及《勞動(dòng)合同法實(shí)施條例》并沒(méi)有做出明確規(guī)定，司法實(shí)踐中有不同的處理方法，關(guān)于哪種做法更合乎立法原意、更能夠體現(xiàn)司法公正性，筆者認(rèn)為應(yīng)當(dāng)從兩個(gè)層面進(jìn)行討論，第一個(gè)層面是從工資構(gòu)成的角度探討提成是否屬于工資組成部分;第二個(gè)層面是從立法目的的角度探討把提成納入未簽訂勞動(dòng)合同二倍工資的計(jì)算基數(shù)中是否符合立法目的。只有對(duì)這兩個(gè)層面的問(wèn)題都作出肯定性回答，才能認(rèn)定未簽訂勞動(dòng)合同期間二倍工資的計(jì)算基數(shù)包含提成;否則，對(duì)任何一個(gè)層面問(wèn)題的否定回答都表明把提成納入二倍工資的計(jì)算基數(shù)不具有合理性。
首先，從工資構(gòu)成的角度來(lái)看，需要回答“提成是否屬于工資組成部分”這一問(wèn)題。通常意義上，提成是指企業(yè)將銷(xiāo)售收入或者純利潤(rùn)按照一定比例分配給員工，根據(jù)員工的工作量或者其他指標(biāo)計(jì)算發(fā)放的勞動(dòng)報(bào)酬，較之固定工資具有一定的激勵(lì)性。根據(jù)原勞動(dòng)部1994年印發(fā)的《工資支付暫行規(guī)定》第三條，工資是指“用人單位依據(jù)勞動(dòng)合同的規(guī)定，以各種形式支付給勞動(dòng)者的工資報(bào)酬”，此條規(guī)定對(duì)工資采取了廣義的定義方法，將用人單位支付給勞動(dòng)者的工資報(bào)酬都納入工資的范疇，而不論具體的支付形式。根據(jù)這一定義，提成作為用人單位支付給勞動(dòng)者的一種勞動(dòng)報(bào)酬，應(yīng)當(dāng)被計(jì)入工資范疇。另外，根據(jù)國(guó)家統(tǒng)計(jì)局1990年的《關(guān)于工資總額組成的規(guī)定》第三條，工資總額的計(jì)算“應(yīng)以直接支付給職工的全部勞動(dòng)報(bào)酬為根據(jù)”;該規(guī)定第四條具體指出工資總額的六個(gè)組成部分包括計(jì)時(shí)工資、計(jì)件工資、獎(jiǎng)金、津貼和補(bǔ)貼、加班加點(diǎn)工資、特殊情況下支付的工資，第六條進(jìn)一步指出計(jì)件工資包括“按營(yíng)業(yè)額提成或利潤(rùn)提成辦法支付給個(gè)人的工資”。綜上，根據(jù)《工資支付暫行規(guī)定》和《關(guān)于工資總額組成的規(guī)定》，提成應(yīng)當(dāng)被計(jì)入工資的組成部分。但是，一般意義上提成可以被計(jì)入工資范疇就可以支持在未簽訂勞動(dòng)合同情形下將提成納入到二倍工資的計(jì)算基數(shù)的合理性嗎？
其次，從未簽訂勞動(dòng)合同用人單位需支付二倍工資這一規(guī)定的立法目的來(lái)看，需要回答“把提成納入二倍工資的計(jì)算基數(shù)是否符合立法目的”的問(wèn)題?！秳趧?dòng)合同法》第一條即明確其立法目的為“完善勞動(dòng)合同制度，明確勞動(dòng)合同雙方當(dāng)事人的權(quán)利和義務(wù)，保護(hù)勞動(dòng)者的合法權(quán)益，構(gòu)建和發(fā)展和諧穩(wěn)定的勞動(dòng)關(guān)系”，用人單位和勞動(dòng)者訂立書(shū)面勞動(dòng)合同是實(shí)現(xiàn)立法目的的重要保障。為了督促用人單位依法與勞動(dòng)者簽訂書(shū)面勞動(dòng)合同，《勞動(dòng)合同法》第八十二條采納“二倍工資罰款”的懲罰性規(guī)定，通過(guò)賦予勞動(dòng)者二倍工資請(qǐng)求權(quán)來(lái)增加用人單位的違法成本從而減少其違法行為;這一規(guī)定改變了《勞動(dòng)法》第十六條第二款僅規(guī)定“建立勞動(dòng)關(guān)系應(yīng)當(dāng)訂立勞動(dòng)合同”而沒(méi)有規(guī)定違法后果的立法缺陷。通常意義上，勞動(dòng)者較之用人單位處于相對(duì)弱勢(shì)的地位，所以法律通過(guò)讓用人單位多支付一倍工資來(lái)懲罰不與勞動(dòng)者簽訂書(shū)面勞動(dòng)合同的用人單位，這與《消費(fèi)者權(quán)益保護(hù)法》第四十九條經(jīng)營(yíng)者就其提供商品 或者服務(wù)的欺詐行為需要向消費(fèi)者增加一倍賠償?shù)囊?guī)定十分類(lèi)似。
《勞動(dòng)合同法》有多層次的立法目的，其中“構(gòu)建和發(fā)展和諧穩(wěn)定的勞動(dòng)關(guān)系”是具有終極意義的目的，其他目的都是輔的，傾斜保護(hù)勞動(dòng)者有利于促進(jìn)勞動(dòng)關(guān)系的和諧穩(wěn)定，但是，對(duì)勞動(dòng)者過(guò)度的社會(huì)保護(hù)可能不僅不能使他們獲得實(shí)際利益，反而有可能危害到勞動(dòng)關(guān)系的穩(wěn)定。筆者想要強(qiáng)調(diào)的是，立法以及司法在處理用人單位和勞動(dòng)者的關(guān)系時(shí)應(yīng)當(dāng)給予勞動(dòng)者以?xún)A斜性保護(hù)，但是這種保護(hù)不應(yīng)當(dāng)違背公平原則。具體到《勞動(dòng)合同法》第八十二條，該規(guī)定并不以懲罰用人單位為目的，懲罰只是手段，目的是促使用人單位增強(qiáng)守法意識(shí)，與勞動(dòng)者簽訂書(shū)面勞動(dòng)合同。所以在司法實(shí)踐中，仲裁員或法官不應(yīng)拘泥于工資在一般意義上的組成部分，而應(yīng)當(dāng)根據(jù)共公平原則來(lái)確定二倍工資的計(jì)算基數(shù)。
問(wèn)題二：如何根據(jù)公平原則確定未簽訂勞動(dòng)合同期間二倍工資的計(jì)算基數(shù)？
就此問(wèn)題，筆者認(rèn)為本案一審、二審判決的處理方法值得借鑒，在本案中，一審法院和二審法院并沒(méi)有否認(rèn)提成屬于工資范疇，而是把張某的工資分為固定發(fā)放的基本工資和不固定發(fā)放的提成工資兩部分，由于提成并不屬于每月固定支付且不同月份提成數(shù)額要與張某的業(yè)績(jī)相結(jié)合，一審法院、二審法院的判決都沒(méi)有將提成納入二倍工資的計(jì)算基數(shù)。綜合一審、二審法院的判決，都是以“固定發(fā)放”與否作為勞動(dòng)報(bào)酬是否納入二倍工資計(jì)算基數(shù)的標(biāo)準(zhǔn)。此外，二審法院判決中“對(duì)于張某要求過(guò)高的部分不予支持”的論述表明二審法院對(duì)公平原則這一法律價(jià)值觀(guān)念的遵守。
1.對(duì)納入二倍工資計(jì)算基數(shù)的工資范疇的進(jìn)一步說(shuō)明
國(guó)家統(tǒng)計(jì)局1990年的《關(guān)于工資總額組成的規(guī)定》第四條指出工資總額的六個(gè)組成部分包括計(jì)時(shí)工資、計(jì)件工資、獎(jiǎng)金、津貼和補(bǔ)貼、加班加點(diǎn)工資、特殊情況下支付的工資。這六個(gè)組成部分基本上涵蓋了勞動(dòng)者從用人單位取得的勞動(dòng)報(bào)酬的所有形式。實(shí)踐中，用人單位并沒(méi)有統(tǒng)一采用的工資標(biāo)準(zhǔn)，往往將工資分成名稱(chēng)各異的組成部分。比如有的用人單位將工資構(gòu)成分為基本工資、職務(wù)補(bǔ)助、通訊費(fèi)、交通費(fèi)、銷(xiāo)售提成等組成部分，有的用人單位的工資構(gòu)成則包括基本工資、加班工資、崗位獎(jiǎng)金、房補(bǔ)、伙補(bǔ)等部分，當(dāng)然實(shí)踐中還有其他各種形式。筆者認(rèn)為，不論上述報(bào)酬支付的具體根據(jù)是什么，不論采用什么名稱(chēng)，只要報(bào)酬支付的基本原因是勞動(dòng)者為用人單位提供的勞動(dòng)，那么都應(yīng)認(rèn)定為工資。但是如上文所述，這些工資并不一定都能被納入未簽訂勞動(dòng)合同二倍工資的計(jì)算基數(shù)，只有那些用人單位固定支付或者經(jīng)常性支付給勞動(dòng)者的工資才能被納入到二倍工資的計(jì)算基數(shù)中。至于哪些可以被認(rèn)定為固定支付或者經(jīng)常性支付的工資，筆者認(rèn)為應(yīng)當(dāng)通過(guò)工資單或者其他證據(jù)來(lái)具體確定。
2.二倍工資計(jì)算基數(shù)的具體確定
本著具體問(wèn)題具體分析的原則，在排除提成等非固定性工資的前提下，筆者分兩種情況討論未簽訂勞動(dòng)合同二倍工資基數(shù)的計(jì)算。首先，用人單位向勞動(dòng)者每月支付相同數(shù)額的工資，比如每月支付900元基本工資、100元通訊費(fèi)、100元交通費(fèi)、200元其他補(bǔ)助，合計(jì)1300元;此種情況下，未簽訂勞動(dòng)合同期間的二倍工資基數(shù)每個(gè)月都是1300元。其次，用人單位向勞動(dòng)者每月支付不同數(shù)額的工資，比如每月支付基本工資900元，但是由于加班、考勤等原因會(huì)導(dǎo)致每個(gè)月工資存在差別;此種情況下，就要分別計(jì)算用人單位各個(gè)月份向勞動(dòng)者支付的工資，未簽訂勞動(dòng)合同期間的二倍工資基數(shù)每個(gè)月都有差別。
「關(guān)鍵詞債務(wù)承擔(dān)合同，主體，債權(quán)人，債務(wù)人
債務(wù)承擔(dān)合同是債務(wù)承擔(dān)必不可少的構(gòu)成要件之一。理論界的通說(shuō)認(rèn)為：債務(wù)承擔(dān)合同因主體不同，有兩種不同的存在形式，一為第三人與債務(wù)人之間的合同；一為第三人與債權(quán)人之間的合同。（參考文獻(xiàn)一）從立法上來(lái)看，我國(guó)《民法通則》第91條前段的規(guī)定：“合同一方將合同的權(quán)利、義務(wù)全部或者部分轉(zhuǎn)讓給第三人的，應(yīng)當(dāng)取得合同另一方的同意，并不得牟利?！贬槍?duì)債務(wù)承擔(dān)合同的形勢(shì)而言，顯然《民法通則》與理論界是一致的。盡管《合同法》第84條“債務(wù)人將合同的義務(wù)全部或者部分轉(zhuǎn)移給第三人的，應(yīng)當(dāng)經(jīng)債權(quán)人同意”的規(guī)定僅僅肯定了第三人與債務(wù)人之間的債務(wù)承擔(dān)合同，對(duì)第三人與債權(quán)人之間是否可以形成債務(wù)承擔(dān)合同并沒(méi)有明確，但理論界普遍認(rèn)為，“由于債務(wù)是為債權(quán)人的利益而設(shè)的，所以與此而言，在債務(wù)轉(zhuǎn)移問(wèn)題上，債權(quán)人擁有比債務(wù)人更為優(yōu)越的地位，根據(jù)‘舉重明輕’的解釋規(guī)則，應(yīng)當(dāng)認(rèn)為既然債務(wù)人可以轉(zhuǎn)移債務(wù)，債權(quán)人當(dāng)然也可以轉(zhuǎn)移債務(wù)，所以，第三人完全可以通過(guò)與債權(quán)人訂立債務(wù)承擔(dān)合同進(jìn)行債務(wù)的轉(zhuǎn)移?！保▍⒖嘉墨I(xiàn)二）也就是說(shuō)債務(wù)承擔(dān)合同的主體即可以是第三人與債務(wù)人，也可以是第三人與債權(quán)人。筆者認(rèn)為，對(duì)于債權(quán)人能否成為債務(wù)承擔(dān)合同的主體，要進(jìn)行區(qū)別對(duì)待：在民事領(lǐng)域，債權(quán)人可以是債務(wù)承擔(dān)合同的主體；在商事領(lǐng)域，特別是以產(chǎn)品為標(biāo)的物的債務(wù)，債權(quán)人不宜成為債務(wù)承擔(dān)合同的主體。因?yàn)樵诿袷骂I(lǐng)域中，筆者的觀(guān)點(diǎn)與通說(shuō)相同，所以本文僅對(duì)商事領(lǐng)域從事實(shí)和法律兩方面進(jìn)行探討。盡管我國(guó)否認(rèn)商法的獨(dú)立性，采取的是“民商合一”的立法體例，但隨著社會(huì)主義市場(chǎng)經(jīng)濟(jì)的完善，企業(yè)已成為市場(chǎng)活動(dòng)的最重要的主體，平等主體之間的商事行為與民事行為的區(qū)別日益彰顯，區(qū)別對(duì)待是十分必要的。
一、事實(shí)方面
按照馬克思的觀(guān)點(diǎn)，法律作為國(guó)家意識(shí)的體現(xiàn)，其最終決定因素是社會(huì)物質(zhì)生活條件，因此探討法律問(wèn)題必須緊密結(jié)合社會(huì)現(xiàn)實(shí)。在商事領(lǐng)域，債權(quán)人不宜成為債務(wù)承擔(dān)合同的主體，事實(shí)理由如下：
1. 債權(quán)人成為債務(wù)承擔(dān)合同主體可能會(huì)嚴(yán)重影響債務(wù)人的生產(chǎn)經(jīng)營(yíng)計(jì)劃的運(yùn)作。
企業(yè)無(wú)疑是現(xiàn)代市場(chǎng)經(jīng)濟(jì)最重要的主體，所謂企業(yè)是依法設(shè)立的，從事生產(chǎn)經(jīng)營(yíng)活動(dòng)并具有獨(dú)立或相對(duì)獨(dú)立的法律人格的組織。（參考文獻(xiàn)三）企業(yè)主要不是一個(gè)法律概念，企業(yè)可以分為自然人企業(yè)、合伙企業(yè)和公司企業(yè)三種的法律形態(tài)，公司企業(yè)最為典型。隨著科技與經(jīng)濟(jì)的發(fā)展，企業(yè)特別是公司企業(yè)的生產(chǎn)規(guī)模迅速增大，生產(chǎn)流程加快，為了適應(yīng)社會(huì)市場(chǎng)經(jīng)濟(jì)的變化，企業(yè)需要嚴(yán)格按照其生產(chǎn)經(jīng)營(yíng)計(jì)劃來(lái)運(yùn)作。債務(wù)人與債權(quán)人簽訂合同后，一定會(huì)按照合同安排他的生產(chǎn)經(jīng)營(yíng)計(jì)劃，以保證其能夠履行合同義務(wù)。若允許債權(quán)人成為債務(wù)承擔(dān)合同主體，則第三人可能隨時(shí)基于債務(wù)承擔(dān)合同履行與原合同義務(wù)，這樣無(wú)疑會(huì)出乎債務(wù)人的意料，打破其生產(chǎn)經(jīng)營(yíng)計(jì)劃，造成存貨積壓，停產(chǎn)停工。
由于社會(huì)分工越來(lái)越細(xì)，企業(yè)之間的一項(xiàng)交易往往并不是兩個(gè)企業(yè)之間的事情，而需要很多企業(yè)的共同協(xié)力來(lái)完成，因此一個(gè)合同之外會(huì)存在許多與其相關(guān)的合同，這些合同可以說(shuō)是同呼吸共命運(yùn)。若允許債權(quán)人成為債務(wù)承擔(dān)合同主體，第三人履行原合同義務(wù)，這就可能導(dǎo)致債務(wù)人難以履行他與其他企業(yè)簽訂的諸如購(gòu)買(mǎi)零配件、委托生產(chǎn)加工、倉(cāng)儲(chǔ)、運(yùn)輸之類(lèi)的相關(guān)合同。在經(jīng)濟(jì)方面也許可以通過(guò)采取損害賠償?shù)姆绞竭M(jìn)行補(bǔ)救，但因?yàn)槠髽I(yè)不能要求精神損害，在這系列合同相對(duì)人心目中可能形成的債務(wù)人不守誠(chéng)信的觀(guān)念給債務(wù)人帶來(lái)的損失，將是難以彌補(bǔ)的。誠(chéng)信是企業(yè)之本，失去誠(chéng)信給債務(wù)人帶來(lái)的也許會(huì)是滅頂之災(zāi)。
2. 債權(quán)人成為債務(wù)承擔(dān)合同主體可能?chē)?yán)重影響債務(wù)人職工的利益。
現(xiàn)代社會(huì)講究按勞分配，這在企業(yè)與職工之間體現(xiàn)為加工企業(yè)的職工按件計(jì)酬和銷(xiāo)售企業(yè)的職工按銷(xiāo)售額或者銷(xiāo)售利潤(rùn)提成工資。象前文所說(shuō)，若允許債權(quán)人成為債務(wù)承擔(dān)合同主體，可能造成債務(wù)人的停產(chǎn)停工，這將對(duì)加工企業(yè)按件計(jì)酬的職工的福利待遇帶來(lái)不利影響。如果說(shuō)這些職工福利待遇的減少的同時(shí)，其勞動(dòng)時(shí)間與勞動(dòng)量也在相對(duì)減少，加上最低工資保障制度的存在，這些職工的生活不會(huì)到難以維持的地步，似乎還是合乎情理的，那么對(duì)于依靠銷(xiāo)售提成為其工資來(lái)源的銷(xiāo)售人員，他們的勞動(dòng)是已經(jīng)付出，在第三人與債權(quán)人達(dá)成債務(wù)承擔(dān)合同后，作為強(qiáng)勢(shì)主體的債務(wù)人就可能以貨物并沒(méi)有真正銷(xiāo)售出去、債權(quán)人對(duì)其支付貨款純粹是兩個(gè)公司的事情與銷(xiāo)售人員無(wú)關(guān)等種種事由為借口來(lái)拒絕向銷(xiāo)售人員支付提成，作為弱勢(shì)一方的銷(xiāo)售人員很難取得其應(yīng)得的勞動(dòng)所得。
3.債權(quán)人成為債務(wù)承擔(dān)合同主體可能導(dǎo)致債務(wù)人簽訂合同的目的將不能夠?qū)崿F(xiàn)。
隨著我國(guó)改革開(kāi)放的深入、社會(huì)主義市場(chǎng)經(jīng)濟(jì)體制的建立，我國(guó)社會(huì)財(cái)富大大增多，為了刺激消費(fèi)，我國(guó)的中國(guó)人民銀行數(shù)次連續(xù)調(diào)低存款利率，國(guó)務(wù)院于1999年9月30日作出《對(duì)儲(chǔ)蓄存款利息所得征收個(gè)人所得稅的實(shí)施辦法》的規(guī)定，這些因素都促使或加快我國(guó)由賣(mài)方市場(chǎng)向買(mǎi)方市場(chǎng)的轉(zhuǎn)變，可以說(shuō)現(xiàn)在我國(guó)已經(jīng)成為了買(mǎi)方市場(chǎng)。在買(mǎi)方市場(chǎng)中，賣(mài)方的競(jìng)爭(zhēng)最為激烈，為了增加產(chǎn)品銷(xiāo)售，擴(kuò)大產(chǎn)品市場(chǎng)份額，企業(yè)在自己的營(yíng)銷(xiāo)方面的投入大大地增加，可以說(shuō)為了能夠簽訂一份銷(xiāo)售合同企業(yè)可能投入很多。作為一個(gè)企業(yè)法人，終極目的是追求利潤(rùn)最大化，但作為某份具體合同的當(dāng)事人，其簽訂此合同的目的可能會(huì)與它的終極目標(biāo)不相一致，比如某生產(chǎn)商與銷(xiāo)售商簽訂貨物買(mǎi)賣(mài)合同的目的絕不會(huì)僅僅是為了獲得其對(duì)銷(xiāo)售商所享有的債權(quán)，更是為了通過(guò)銷(xiāo)售商的銷(xiāo)售渠道把自己的產(chǎn)品推向消費(fèi)者，擴(kuò)大自己的產(chǎn)品的市場(chǎng)占有率，以使自己的品牌能夠被更多的消費(fèi)者所認(rèn)知、認(rèn)同，增強(qiáng)企業(yè)的知名度與產(chǎn)品的市場(chǎng)競(jìng)爭(zhēng)力，而這些都是要通過(guò)作為債務(wù)人的生產(chǎn)者履行貨物買(mǎi)賣(mài)合同的交付貨物的債務(wù)來(lái)實(shí)現(xiàn)的，可以說(shuō)債務(wù)人履行其合同義務(wù)同樣是其簽訂合同的目的。因此，若允許債權(quán)人成為債務(wù)承擔(dān)合同的主體，由第三人履行原合同義務(wù)，則債務(wù)人簽訂合同的目的將不能夠很好的實(shí)現(xiàn)。
4.債權(quán)人成為債務(wù)承擔(dān)合同主體可能導(dǎo)致不正當(dāng)競(jìng)爭(zhēng)的發(fā)生
如前文所說(shuō)，我國(guó)已是買(mǎi)方市場(chǎng)，賣(mài)方的競(jìng)爭(zhēng)最為激烈，為了打開(kāi)產(chǎn)品銷(xiāo)路，企業(yè)會(huì)使出渾身解數(shù)，采取各種營(yíng)銷(xiāo)策略，特別是一種新的品牌或新的產(chǎn)品首次上市，商家采取免費(fèi)或者很低的價(jià)格進(jìn)入市場(chǎng)是很正常的現(xiàn)象。若允許第三人與債權(quán)人達(dá)成債務(wù)承擔(dān)合同，在得知債權(quán)人需要債務(wù)人的產(chǎn)品后，如果第三人擁有同樣的產(chǎn)品，為了能擴(kuò)大產(chǎn)品的銷(xiāo)售渠道，第三人極有可能與債權(quán)人簽訂合同來(lái)承擔(dān)此債務(wù)，從而達(dá)到最終挖走債務(wù)人客戶(hù)的目的。這樣第三人就可以不用努力開(kāi)拓銷(xiāo)售渠道，只要盯住自己市場(chǎng)競(jìng)爭(zhēng)者，通過(guò)債務(wù)承擔(dān)合同的簽訂就能達(dá)到不勞而獲、排擠競(jìng)爭(zhēng)對(duì)手的目的，形成不正當(dāng)競(jìng)爭(zhēng)。
二、法律方面
從法律方面來(lái)講，債權(quán)人同樣不宜成為債務(wù)承擔(dān)合同的主體，理由如下：
首先，權(quán)利有“你的”、“我的”之分，義務(wù)同樣應(yīng)該有“你的”、“我的”之分。權(quán)利義務(wù)觀(guān)念的形成事發(fā)產(chǎn)生的主要標(biāo)志之一，權(quán)利義務(wù)的分離首先表現(xiàn)在財(cái)產(chǎn)歸屬上出現(xiàn)“我的”、“你的”。（參考文獻(xiàn)四）一般認(rèn)為，自從社會(huì)出現(xiàn)剩余產(chǎn)品后，人們就開(kāi)始了利益的劃分，國(guó)家出現(xiàn)以后，掌握國(guó)家政權(quán)的階級(jí)就通過(guò)法律的形式確定了財(cái)產(chǎn)私有制，賦予自己法律權(quán)利，來(lái)保護(hù)本階級(jí)的利益，因此權(quán)利總是與一定利益相關(guān)，大多數(shù)人們能夠主動(dòng)的來(lái)行使自己的權(quán)利，強(qiáng)調(diào)“我的”就是“我的”。但對(duì)于義務(wù)，一般認(rèn)為是在法律上的不利益，所以人們對(duì)自己的義務(wù)有著天然的回避傾向，如果有人愿意代替自己履行義務(wù)，義務(wù)主體一般不會(huì)十分強(qiáng)調(diào)這是“我的”義務(wù)而不讓其他人來(lái)履行。筆者認(rèn)為，在民事領(lǐng)域，以上說(shuō)法尚可成立；而在商事領(lǐng)域，如前文所述，商事主體的義務(wù)給義務(wù)人帶來(lái)的絕不僅僅是不利益，因此在義務(wù)方面也有強(qiáng)調(diào)“你的”、“我的”之必要，這也體現(xiàn)了作為法律關(guān)系的內(nèi)容的權(quán)利、義務(wù)對(duì)法律關(guān)系的主體同樣重要。
其次，正因?yàn)榱x務(wù)對(duì)法律權(quán)利主體與法律義務(wù)主體同樣具有利益，所以債權(quán)人可以處分其債權(quán)但不宜處分義務(wù)。債權(quán)人得依債權(quán)的權(quán)能而行為，債權(quán)權(quán)能包括給付請(qǐng)求權(quán)、給付受領(lǐng)權(quán)、債權(quán)保護(hù)請(qǐng)求權(quán)、處分權(quán)能，處分權(quán)能包括抵銷(xiāo)、免除、讓與債權(quán)（參考文件五），其他的各種關(guān)于債權(quán)權(quán)能的學(xué)說(shuō)中也沒(méi)有一個(gè)把處分債務(wù)作為債權(quán)的權(quán)能之一，故債權(quán)人不能直接處分債務(wù)，而只能通過(guò)處分債權(quán)來(lái)間接處分債務(wù)，且其通過(guò)債權(quán)讓與的方式完全可以達(dá)到處分債務(wù)之目的，實(shí)無(wú)與第三人達(dá)成轉(zhuǎn)移債務(wù)協(xié)議的必要，所以債權(quán)人不宜成為債務(wù)承擔(dān)合同的主體。
最后，作為支撐第三人可以和債權(quán)人達(dá)成債務(wù)承擔(dān)合同的主要理由“由于債務(wù)是為債權(quán)人的利益而設(shè)的，所以在債務(wù)轉(zhuǎn)移問(wèn)題上，債權(quán)人擁有比債務(wù)人更為優(yōu)越的地位”并不能夠成立。主體之間具有平等的法律地位是民商事法律領(lǐng)域內(nèi)的原則，若沒(méi)有法律的規(guī)定不能輕易地說(shuō)“一主體比另一主體擁有更優(yōu)越的地位”，除非不會(huì)給其他主體帶來(lái)不利益。立法上，《合同法》并沒(méi)規(guī)定債權(quán)人可以與第三人達(dá)成債務(wù)承擔(dān)合同；理論中，債權(quán)人也不擁有處分債務(wù)的權(quán)能；在事實(shí)方面，債權(quán)人與第三人達(dá)成債務(wù)承擔(dān)合同可能給債務(wù)人帶來(lái)不利益，所以在債務(wù)轉(zhuǎn)移問(wèn)題上，債權(quán)人并不擁有比債務(wù)人更為優(yōu)越的地位。
三、結(jié)束語(yǔ)
在《民法通則》制定時(shí)，我國(guó)的市場(chǎng)經(jīng)濟(jì)還未建立，采取“債權(quán)人與債務(wù)人對(duì)債務(wù)的轉(zhuǎn)移具有同樣的地位”的做法是可以理解的?！逗贤ā肥窃谖覈?guó)市場(chǎng)經(jīng)濟(jì)已經(jīng)建立、商業(yè)得到很大發(fā)展的社會(huì)背景下制定的，立法者并沒(méi)有繼承《民法通則》的立法原則，而只規(guī)定債務(wù)人與第三人可以達(dá)成債務(wù)承擔(dān)合同，這說(shuō)明立法者已經(jīng)認(rèn)識(shí)到“在商業(yè)領(lǐng)域，債權(quán)人不宜成為債務(wù)承擔(dān)合同主體”，而在現(xiàn)行“民商合一”的立法體例下，權(quán)衡民事、商事領(lǐng)域的協(xié)調(diào)，作出《合同法》第84條的規(guī)定，給債權(quán)人與第三人達(dá)成的債務(wù)承擔(dān)合同的效力留下了自由裁量的余地，不失為一種明智之舉。
必須說(shuō)明的是，筆者只是認(rèn)為在商事領(lǐng)域，債權(quán)人不宜成為債務(wù)承擔(dān)合同的主體，并無(wú)意徹底否定債權(quán)人成為債務(wù)承擔(dān)同合的主體資格?；诿?、商事主體對(duì)于自己的權(quán)利與利益都有一定的處分權(quán)，在第三人與債權(quán)人達(dá)成債務(wù)承擔(dān)合同后，如果得到債務(wù)人的同意，債務(wù)承擔(dān)合同依然可以有效。筆者認(rèn)為，第三人與債權(quán)人達(dá)成的債務(wù)承擔(dān)合同并不是無(wú)效合同，因債權(quán)人欠缺對(duì)債務(wù)處分的權(quán)利，把此合同定位為的效力未定的合同較為適宜。
「參考文獻(xiàn)
[1]江平主編《民法學(xué)》，中國(guó)政法大學(xué)出版社，2000年1月第1版，第505頁(yè)。
[2]魏振瀛主編《民法》，北京大學(xué)出版社與高等教育出版社，2000年9月第1版，第362頁(yè)。
[3]楊紫烜主編《經(jīng)濟(jì)法》，北京大學(xué)出版社與高等教育出版社，1999年11月第1版，第106頁(yè)。
[4]司法部國(guó)家司法考試中心編審，2003年《國(guó)家司法考試輔導(dǎo)用書(shū)·第一卷》，法律出版社，第60頁(yè)。
法定代表人：_________
地址：_________
電話(huà)：_________
乙方：_________
法定代表人：_________
地址：_________
電話(huà)：_________
為加快_________廣場(chǎng)的開(kāi)發(fā)建設(shè)，確保_________年該項(xiàng)目能順利交付使用，甲、乙雙方經(jīng)充分協(xié)商，在平等自愿互利互惠的基礎(chǔ)上就“_________廣場(chǎng)”主體結(jié)構(gòu)工程承包事宜達(dá)成本合同。
一、工程名稱(chēng)及地點(diǎn)：廣場(chǎng)主體結(jié)構(gòu)工程（以下簡(jiǎn)稱(chēng)本項(xiàng)目）本項(xiàng)目位于_________交匯處（祥見(jiàn)初步規(guī)劃圖），占地面積約_________平方米，總建筑面積約_________平方米。
二、工程承包范圍：本項(xiàng)目全部主體結(jié)構(gòu)工程（詳見(jiàn)規(guī)劃設(shè)計(jì)圖及施工合同）。
三、工程承包模式：甲方向乙方發(fā)包，由乙方采用包工包料包質(zhì)量包工期等全包干的方式承包。
四、本項(xiàng)目工程總造價(jià)：按中國(guó)建筑國(guó)營(yíng)二級(jí)收費(fèi)標(biāo)準(zhǔn)計(jì)費(fèi)，約_________元人民幣（_________元）。
五、工程質(zhì)量要求：必須能通過(guò)中國(guó)質(zhì)檢部門(mén)的質(zhì)量驗(yàn)收。
六、施工期限：_________月_________日至_________年_________月_________日，共計(jì)_________日歷天。因甲方原因或者不可抗力導(dǎo)致工期延誤的，乙方施工期可以順延。
七、工程款結(jié)算及支付方式：
1．乙方所承包工程的總價(jià)以最后工程竣工結(jié)算價(jià)為準(zhǔn)。
2．乙方同意甲方用自己控股的將_________有限公司已取得的用地一塊轉(zhuǎn)讓給乙方?jīng)_抵甲方應(yīng)付給乙方承建本項(xiàng)目的工程款，差額部分，雙方屆時(shí)另外協(xié)商，該地塊位于_________，占地面積_________平方米，可建商住面積為_(kāi)________平方米，單價(jià)為_(kāi)________元／平方米，總價(jià)為_(kāi)________元人民幣。
3．乙方同意向甲方支付“_________地皮”首期轉(zhuǎn)讓金了_________元人民幣，具體支付數(shù)額及時(shí)間如下：
_________。
4．甲方在將土地使用權(quán)轉(zhuǎn)讓給乙方的同時(shí)，乙方與甲方簽訂一份欠款協(xié)議書(shū)，并向甲方出具經(jīng)_________律師行簽印的欠甲方_________元人民幣地價(jià)款的欠款依據(jù)憑據(jù)。
5．甲方根據(jù)乙方在_________廣場(chǎng)工程上的進(jìn)度投資款額分批向乙方開(kāi)出收款收據(jù)，每月開(kāi)出一張，直至_________廣場(chǎng)主體結(jié)構(gòu)工程完工為止，待工程竣工結(jié)算后，如果結(jié)算總額與收據(jù)總額不一致時(shí)，以最后結(jié)算總額為準(zhǔn)，沖抵乙方向甲方開(kāi)出的欠據(jù)。
八、甲方的權(quán)利及義務(wù)
1．甲方有權(quán)監(jiān)督乙方是否按已確定的規(guī)劃及設(shè)計(jì)圖紙的要求建設(shè)施工。
2．為確保工程按期完工，甲方有權(quán)檢查乙方的建設(shè)施工進(jìn)度。
3．為確保工程質(zhì)量，甲方對(duì)乙方施工中不合格部分，有權(quán)指令乙方返工、修改。
4．甲方負(fù)責(zé)本項(xiàng)目用地范圍內(nèi)的“三通一平”，確保乙方進(jìn)場(chǎng)后能正常施工。
5．甲方負(fù)責(zé)用以抵工程款之用地的“三通一平”，確保乙方能正常開(kāi)發(fā)建設(shè)該地塊。
6．甲方負(fù)責(zé)辦理以地抵工程款的用地的轉(zhuǎn)讓手續(xù)，并配合乙方辦理單項(xiàng)房地產(chǎn)開(kāi)發(fā)公司成立的有關(guān)合法手續(xù)。
7．甲方必須辦理好“_________廣場(chǎng)”項(xiàng)目開(kāi)發(fā)建設(shè)的各種合法手續(xù)。
8．甲方負(fù)責(zé)協(xié)調(diào)好因本項(xiàng)目的施工建設(shè)而涉及的外部關(guān)系。
9．甲方必須在_________年_________月_________日前向乙方提交“_________廣場(chǎng)”完整的主體結(jié)構(gòu)施工圖紙，以利乙方進(jìn)行施工前的工作準(zhǔn)備。
九、乙方的權(quán)利及義務(wù)：
1．乙方有權(quán)按已審定的設(shè)計(jì)圖紙的要求，采用全包干的方式完成本項(xiàng)目的施工建設(shè)任務(wù)。
2．抵工程款商住用地轉(zhuǎn)讓給乙方后，乙方有權(quán)立即投入開(kāi)發(fā)建設(shè)，并可預(yù)售樓花，開(kāi)發(fā)、預(yù)售手續(xù)由乙方自行辦理。
3．乙方必須按規(guī)劃、設(shè)計(jì)圖紙之要求建設(shè)本項(xiàng)目之主體工程，并保證質(zhì)量，按期完工。
4．在建設(shè)期內(nèi)，乙方除應(yīng)向甲方提交工程施工組織計(jì)劃和施工進(jìn)度計(jì)劃表外，還須于每月5日前向甲方提交上月施工進(jìn)度表，供甲方備查和督促之用。
5．乙方須認(rèn)真按照有關(guān)標(biāo)準(zhǔn)、規(guī)范和設(shè)計(jì)要求以及甲方根據(jù)本合同發(fā)出的指令進(jìn)行施工；隨時(shí)接受甲方的檢查檢驗(yàn)，為檢查檢驗(yàn)提供便利條件，對(duì)經(jīng)檢查檢驗(yàn)不合格部分，乙方應(yīng)按甲方要求返工、修改，并承擔(dān)返工、修改的費(fèi)用。
6．在施工過(guò)程中，所發(fā)生的一切事故而造成的經(jīng)濟(jì)損失，由乙方自行承擔(dān)。
7．乙方在_________廣場(chǎng)主體結(jié)構(gòu)工程未完工之前，不得將黃撲地塊轉(zhuǎn)讓或抵押給第三者，必須是乙方自行開(kāi)發(fā)，在有利于_________廣場(chǎng)建設(shè)的情況下，確需轉(zhuǎn)讓、抵押該地塊時(shí)，必須征得甲方的書(shū)面同意后方可轉(zhuǎn)讓或抵押，但轉(zhuǎn)讓、抵押該地塊所得資金必須優(yōu)先用于黃撲地皮或_________廣場(chǎng)的開(kāi)發(fā)建設(shè)。
十、保證
1．乙方保證能按期按質(zhì)完成_________廣場(chǎng)主體結(jié)構(gòu)工程的建設(shè)任務(wù)。
2．乙方保證轉(zhuǎn)讓或抵押黃撲地塊所得資金全部進(jìn)入甲乙雙方在_________設(shè)立的共同帳戶(hù)。根據(jù)乙方向甲方提供的黃撲工程進(jìn)度情況有計(jì)劃地使用該資金。_________萬(wàn)元以上的支出由雙方共同簽名方能提款，每周乙方需向甲方匯報(bào)使用情況。
3．乙方必須確保“_________廣場(chǎng)”工程的資金充足。若因乙方原因，導(dǎo)致“_________廣場(chǎng)”無(wú)法繼續(xù)施工，或不能按期完成“_________廣場(chǎng)”主體結(jié)構(gòu)工程。甲方有權(quán)憑乙方出據(jù)的借據(jù)及律師樓簽印的所有關(guān)于本合作內(nèi)容的法律文件，依法查封甲方已轉(zhuǎn)讓給乙方的黃撲地皮及其地上所有建筑物，并可以此彌補(bǔ)甲方的損失。對(duì)乙方在“_________廣場(chǎng)”項(xiàng)目中的投資亦同時(shí)終止核算，甲方還有權(quán)追究乙方其他方面的違約責(zé)任。乙方愿意用自己公司的名譽(yù)及_________公司自有資產(chǎn)作“黃撲地皮”等值資產(chǎn)的擔(dān)保。
十一、違約責(zé)任
1．乙方如因資金不足或自身管理的原因?qū)е耞________廣場(chǎng)工程半途停工7天以上，或落后計(jì)劃進(jìn)度15天的，甲方有權(quán)每天罰款乙方_________元人民幣，從乙方落后計(jì)劃進(jìn)度的第一天起開(kāi)始計(jì)算。如果乙方落后計(jì)劃進(jìn)度滿(mǎn)30天的，甲方有權(quán)終止合同，對(duì)乙方巳投入的資金一概不予核算和退還，并有權(quán)憑乙方開(kāi)出的借據(jù)請(qǐng)求乙方還款。
2．乙方不能按期完成_________廣場(chǎng)的主體結(jié)構(gòu)工程任務(wù)，每超過(guò)一天，甲方罰款乙方_________元人民幣。
3．甲方不按期將黃撲地皮轉(zhuǎn)讓給乙方，乙方有權(quán)不付首期土地轉(zhuǎn)讓金_________元人民幣。
4．乙方未按本合同第七條第三項(xiàng)付款的，甲方有權(quán)按逾期付款的金額期限，以月息三厘計(jì)罰乙方。超過(guò)30天未付齊的，甲方有權(quán)終止合同，并追究乙方的違約責(zé)任。
5．乙方提前完工的，每提前_________天，獎(jiǎng)勵(lì)_________元。
十二、其他
1．本合同未盡事宜，雙方可簽補(bǔ)充合同，補(bǔ)充合同與本合同具有同等法律效力。
2．本合同經(jīng)雙方簽字蓋章后生效。
3．本合同一式四份，甲乙雙方各執(zhí)二份。
甲方（蓋章）：_________乙方（蓋章）：_________
法定代表人（簽字）：_________ 法定代表人（簽字）：_________
工程承包人：
勞務(wù)分包人：
工程承包人（施工總承包人或?qū)I(yè)工程承（分）包人）：
勞務(wù)分包人：
依照《中華人民共和國(guó)合同法》、《中華人民共和國(guó)建筑法》及其它有關(guān)法律、行政法規(guī)，遵循平等、自愿、公平和誠(chéng)實(shí)信用的原則，鑒于 （以下簡(jiǎn)稱(chēng)為“發(fā)包人”）與工程承包人已經(jīng)簽訂施工總承包合同或?qū)I(yè)承（分）包合同（以下稱(chēng)為“總（分）包合同”），雙方就勞務(wù)分包事項(xiàng)協(xié)商達(dá)成一致，訂立本合同。
1 勞務(wù)分包人資質(zhì)情況
資質(zhì)證書(shū)號(hào)碼：
發(fā)證機(jī)關(guān)：
資質(zhì)專(zhuān)業(yè)及等級(jí)：
有效期：
2 勞務(wù)分包工作對(duì)象及提供勞務(wù)內(nèi)容
工程名稱(chēng)：
工程地點(diǎn)：
分包范圍：
提供分包勞務(wù)內(nèi)容： 木工、瓦工、鋼筋工、力工及現(xiàn)場(chǎng)隨時(shí)發(fā)生的零工。
3 分包工作期限
開(kāi)始工作日期： 年 月 日
結(jié)束工作日期： 年 月 日
總?cè)諝v工作天數(shù)： 天。
4 質(zhì)量標(biāo)準(zhǔn)
工程質(zhì)量：按總（分）包合同有關(guān)質(zhì)量的約定、國(guó)家現(xiàn)行的《建筑安裝工程施工及驗(yàn)收規(guī)范》和《建筑安裝工程質(zhì)量評(píng)定標(biāo)準(zhǔn)》，本工作質(zhì)量標(biāo)準(zhǔn)： **省建筑驗(yàn)收標(biāo)準(zhǔn)的合格工程 。
5 合同文件及解釋順序
組成本合同的文件及優(yōu)先解釋順序如下：
（1）本合同；
（2）本合同附件；
（3）本工程施工總承包合同；
（4）本工程施工專(zhuān)業(yè)承（分）包合同。
6 標(biāo)準(zhǔn)規(guī)范
除本工程總（分）包合同另有約定外，本合同適用標(biāo)準(zhǔn)規(guī)范如下：
（1） 相應(yīng)施工規(guī)范
（2）
7 總（分）包合同
7.1 工程承包人應(yīng)提供總（分）包合同（有關(guān)承包工程的價(jià)格細(xì)節(jié)除外），供勞務(wù)分包人查閱。當(dāng)勞務(wù)分包人要求時(shí)，工程承包人應(yīng)向勞務(wù)分包人提供一份總包合同或?qū)I(yè)分包合同（有關(guān)承包工程的價(jià)格細(xì)節(jié)除外）的副本或復(fù)印件。
7.2 勞務(wù)分包人應(yīng)全面了解總（分）包合同的各項(xiàng)規(guī)定（有關(guān)承包工程的價(jià)格細(xì)節(jié)除外）。
8 圖紙
8.1 工程承包人應(yīng)在勞務(wù)分包工作開(kāi)工 7 天前，向勞務(wù)分包人提供圖紙 2 套，以及與本合同工作有關(guān)的標(biāo)準(zhǔn)圖集 1 套。
9 項(xiàng)目經(jīng)理
9.1 工程承包人委派的擔(dān)任駐工地履行本合同的項(xiàng)目經(jīng)理為 ，
職務(wù)： 職稱(chēng)： 。
9.2 勞務(wù)分包人委派的擔(dān)任駐工地履行本合同的項(xiàng)目經(jīng)理為 ，
職務(wù)： 職稱(chēng)： 。
10 工程承包人義務(wù)
10.1 組建與工程相適應(yīng)的項(xiàng)目管理班子，全面履行總（分）包合同，組織實(shí)施施工管理的各項(xiàng)工作，對(duì)工程的工期和質(zhì)量向發(fā)包人負(fù)責(zé)；
10.2 除非本合同另有約定，工程承包人完成勞務(wù)分包人施工前期的下列工作并承擔(dān)相應(yīng)費(fèi)用：
（1）在開(kāi)工前向勞務(wù)分包人交付具備本合同項(xiàng)下勞務(wù)作業(yè)開(kāi)工條件的施工場(chǎng)地，具備開(kāi)工條件的施工場(chǎng)地交付要求為： 承（分）包人確認(rèn)符合施工條件
（2）在開(kāi)工前完成水、電、熱、電訊等施工管線(xiàn)和施工道路，并滿(mǎn)足完成本合同勞務(wù)作業(yè)所需的能源供應(yīng)、通訊及施工道路暢通的時(shí)間和質(zhì)量要求；
（3）在開(kāi)工前向勞務(wù)分包人提供相應(yīng)的工程地質(zhì)和地下管網(wǎng)線(xiàn)路資料；
（4）在開(kāi)工前完成辦理下列工作手續(xù)（包括各種證件、批件、規(guī)費(fèi)，但涉及勞務(wù)分包人自身的手續(xù)除外）： 技術(shù)交底及驗(yàn)收標(biāo)準(zhǔn)的確定 ；
（5）在開(kāi)工前向勞務(wù)分包人提供相應(yīng)的水準(zhǔn)點(diǎn)與坐標(biāo)控制點(diǎn)位置，其交驗(yàn)要求與保護(hù)責(zé)任為： 承（分）包人確認(rèn)符合施工條件 ；
（6）在開(kāi)工前向勞務(wù)分包人提供下列生產(chǎn)、生活臨時(shí)設(shè)施： 承（分）包人確認(rèn)符合施工條件 ，其交驗(yàn)要求與保護(hù)責(zé)任為： 原樣交回，損壞賠償 ；
10.3 負(fù)責(zé)編制施工組織設(shè)計(jì)，統(tǒng)一制定各項(xiàng)管理目標(biāo)，組織編制年、季、月施工計(jì)劃、物資需用量計(jì)劃表，實(shí)施對(duì)工程質(zhì)量、工期、安全生產(chǎn)、文明施工，計(jì)量檢測(cè)、實(shí)驗(yàn)化驗(yàn)的控制、監(jiān)督、檢查和驗(yàn)收；
10.4 負(fù)責(zé)工程測(cè)量定位、沉降觀(guān)測(cè)、技術(shù)交底，組織圖紙會(huì)審，統(tǒng)一安排技術(shù)檔案資料的收集整理及交工驗(yàn)收；
10.5 統(tǒng)籌安排、協(xié)調(diào)解決非勞務(wù)分包人獨(dú)立使用的生產(chǎn)、生活臨時(shí)設(shè)施、工作用水、用電及施工場(chǎng)地；
10.6 按時(shí)提供圖紙，及時(shí)交付應(yīng)供材料、設(shè)備，所提供的施工機(jī)械設(shè)備、周轉(zhuǎn)材料、安全設(shè)施保證施工需要；
10.7 按本合同約定，向勞務(wù)分包人支付勞動(dòng)報(bào)酬；
10.8 負(fù)責(zé)與發(fā)包人、監(jiān)理、設(shè)計(jì)及有關(guān)部門(mén)聯(lián)系，協(xié)調(diào)現(xiàn)場(chǎng)工作關(guān)系。
11 勞務(wù)分包人義務(wù)
11.1 對(duì)本合同勞務(wù)分包范圍內(nèi)的工程質(zhì)量向工程承包人負(fù)責(zé)，組織具有相應(yīng)資格證書(shū)的熟練工人投入工作；未經(jīng)工程承包人授權(quán)或允許，不得擅自與發(fā)包人及有關(guān)部門(mén)建立工作聯(lián)系；自覺(jué)遵守法律法規(guī)及有關(guān)規(guī)章制度；
11.2 勞務(wù)分包人根據(jù)施工組織設(shè)計(jì)總進(jìn)度計(jì)劃的要求，每月底前 5 天提交下月施工計(jì)劃，有階段工期要求的提交階段施工計(jì)劃，必要時(shí)按工程承包人要求提交旬、周施工計(jì)劃，以及與完成上述階段、時(shí)段施工計(jì)劃相應(yīng)的勞動(dòng)力安排計(jì)劃，經(jīng)工程承包人批準(zhǔn)后嚴(yán)格實(shí)施；
11.3 嚴(yán)格按照設(shè)計(jì)圖紙、施工驗(yàn)收規(guī)范、有關(guān)技術(shù)要求及施工組織設(shè)計(jì)精心組織施工，確保工程質(zhì)量達(dá)到約定的標(biāo)準(zhǔn)；科學(xué)安排作業(yè)計(jì)劃，投入足夠的人力、物力，保證工期；加強(qiáng)安全教育，認(rèn)真執(zhí)行安全技術(shù)規(guī)范，嚴(yán)格遵守安全制度，落實(shí)安全措施，確保施工安全；加強(qiáng)現(xiàn)場(chǎng)管理，嚴(yán)格執(zhí)行建設(shè)主管部門(mén)及環(huán)保、消防、環(huán)衛(wèi)等有關(guān)部門(mén)對(duì)施工現(xiàn)場(chǎng)的管理規(guī)定，做到文明施工；承擔(dān)由于自身責(zé)任造成的質(zhì)量修改、返工、工期拖延、安全事故、現(xiàn)場(chǎng)臟亂造成的損失及各種罰款；
11.4 自覺(jué)接受工程承包人及有關(guān)部門(mén)的管理、監(jiān)督和檢查；接受工程承包人隨時(shí)檢查其設(shè)備、材料保管、使用情況，及其操作人員的有效證件、持證上崗情況；與現(xiàn)場(chǎng)其他單位協(xié)調(diào)配合，照顧全局；
11.5 按工程承包人統(tǒng)一規(guī)劃堆放材料、機(jī)具，按工程承包人標(biāo)準(zhǔn)化工地要求設(shè)置標(biāo)牌，搞好生活區(qū)的管理，做好自身責(zé)任區(qū)的治安保衛(wèi)工作；
11.6 按時(shí)提交報(bào)表、完整的原始技術(shù)經(jīng)濟(jì)資料，配合工程承包人辦理交工驗(yàn)收；
11.7 做好施工場(chǎng)地周?chē)ㄖ?、?gòu)筑物、地下管線(xiàn)和已完工程部分的成品保護(hù)工作，因勞務(wù)分包人責(zé)任發(fā)生損壞，勞務(wù)分包人自行承擔(dān)由此引起的一切經(jīng)濟(jì)損失及各種罰款；
11.8 妥善保管、合理使用工程承包人提供或租賃給勞務(wù)分包人使用的機(jī)具、周轉(zhuǎn)材料及其他設(shè)施；
11.9 勞務(wù)分包人須服從工程承包人轉(zhuǎn)發(fā)的發(fā)包人及工程師的指令。
11.10 除非本合同另有約定，勞務(wù)分包人應(yīng)對(duì)其作業(yè)內(nèi)容的實(shí)施、完工負(fù)責(zé)，勞務(wù)分包人應(yīng)承擔(dān)并履行總（分）包合同約定的、與勞務(wù)作業(yè)有關(guān)的所有義務(wù)及工作程序。
12 安全施工與檢查
12.1 勞務(wù)分包人應(yīng)遵守工程建設(shè)安全生產(chǎn)有關(guān)管理規(guī)定，嚴(yán)格按安全標(biāo)準(zhǔn)進(jìn)行施工，并隨時(shí)接受行業(yè)安全檢查人員依法實(shí)施的監(jiān)督檢查，采取必要的安全防護(hù)措施，消除事故隱患。由于勞務(wù)分包人安全措施不力造成事故的責(zé)任和因此而發(fā)生的費(fèi)用，由勞務(wù)分包人承擔(dān)。
12.2 工程承包人應(yīng)對(duì)其在施工場(chǎng)地的工作人員進(jìn)行安全教育，并對(duì)他們的安全負(fù)責(zé)。工程承包人不得要求勞務(wù)分包人違反安全管理的規(guī)定進(jìn)行施工。因工程承包人原因?qū)е碌陌踩鹿?，由工程承包人承?dān)相應(yīng)責(zé)任及發(fā)生的費(fèi)用。
13 安全防護(hù)
13.1 勞務(wù)分包人在動(dòng)力設(shè)備、輸電線(xiàn)路、地下管道、密封防震車(chē)間、易燃易爆地段以及臨街交通要道附近施工時(shí)，施工開(kāi)始前應(yīng)向工程承包人提出安全防護(hù)措施，經(jīng)工程承包人認(rèn)可后實(shí)施，防護(hù)措施費(fèi)用由工程承包人承擔(dān)。
13.2 實(shí)施爆破作業(yè)，在放射、毒害性環(huán)境中工作（含儲(chǔ)存、運(yùn)輸、使用）及使用毒害性、腐蝕性物品施工時(shí)，勞務(wù)分包人應(yīng)在施工前10天以書(shū)面形式通知工程承包人，并提出相應(yīng)的安全防護(hù)措施，經(jīng)工程承包人認(rèn)可后實(shí)施，由工程承包人承擔(dān)安全防護(hù)措施費(fèi)用。
13.3 勞務(wù)分包人在施工現(xiàn)場(chǎng)內(nèi)使用的安全保護(hù)用品（如安全帽、安全帶及其他保護(hù)用品），由勞務(wù)分包人提供使用計(jì)劃，經(jīng)工程承包人批準(zhǔn)后，由工程承包人負(fù)責(zé)供應(yīng)。
14 事故處理
14.1 發(fā)生重大傷亡及其他安全事故，勞務(wù)分包人應(yīng)按有關(guān)規(guī)定立即上報(bào)有關(guān)部門(mén)并報(bào)告工程承包人，同時(shí)按國(guó)家有關(guān)法律、法規(guī)對(duì)事故進(jìn)行處理。
14.2 勞務(wù)分包人和工程承包人對(duì)事故責(zé)任有爭(zhēng)議時(shí)，應(yīng)按相關(guān)規(guī)定處理。
15 保險(xiǎn)
15.1 勞務(wù)分包人施工開(kāi)始前，工程承包人應(yīng)獲得發(fā)包人為施工場(chǎng)地內(nèi)的自有人員及第三人人員生命財(cái)產(chǎn)辦理的保險(xiǎn)，且不需勞務(wù)分包人支付保險(xiǎn)費(fèi)用。
15.2 運(yùn)至施工場(chǎng)地用于勞務(wù)施工的材料和待安裝設(shè)備，由工程承包人辦理或獲得保險(xiǎn)，且不需勞務(wù)分包人支付保險(xiǎn)費(fèi)用。
15.3 工程承包人必須為租賃或提供給勞務(wù)分包人使用的施工機(jī)械設(shè)備辦理保險(xiǎn)，并支付保險(xiǎn)費(fèi)用。
15.4 鼓勵(lì)勞務(wù)分包人為從事危險(xiǎn)作業(yè)的職工辦理意外傷害保險(xiǎn)，并為施工場(chǎng)地內(nèi)自有人員生命財(cái)產(chǎn)和施工機(jī)械設(shè)備辦理保險(xiǎn)，支付保險(xiǎn)費(fèi)用。
15.5 保險(xiǎn)事故發(fā)生時(shí)，勞務(wù)分包人和工程承包人有責(zé)任采取必要的措施，防止或減少損失。
16 材料、設(shè)備供應(yīng)
16.1 勞務(wù)分包人應(yīng)在接到圖紙后 7 天內(nèi)，向工程承包人提交材料、設(shè)備、構(gòu)配件供應(yīng)計(jì)劃（具體表式見(jiàn)附件1）；經(jīng)確認(rèn)后，工程承包人應(yīng)按供應(yīng)計(jì)劃要求的質(zhì)量、品種、規(guī)格、型號(hào)、數(shù)量和供應(yīng)時(shí)間等組織貨源并及時(shí)交付；需要?jiǎng)趧?wù)分包人運(yùn)輸、卸車(chē)的，勞務(wù)分包人必須及時(shí)進(jìn)行，費(fèi)用另行約定。如質(zhì)量、品種、規(guī)格、型號(hào)不符合要求，勞務(wù)分包人應(yīng)在驗(yàn)收時(shí)提出，工程承包人負(fù)責(zé)處理。
16.2 勞務(wù)分包人應(yīng)妥善保管、合理使用工程承包人供應(yīng)的材料、設(shè)備、構(gòu)配件。因保管不善發(fā)生丟失、損壞，勞務(wù)分包人應(yīng)賠償，并承擔(dān)因此造成的工期延誤等發(fā)生的一切經(jīng)濟(jì)損失。
16.3 工程承包人委托勞務(wù)分包人采購(gòu)下列低值易耗性材料：
u托、步步緊、釘子、綁線(xiàn)、8#線(xiàn)、掛線(xiàn)及鋼筋加工設(shè)備 。
17 勞務(wù)報(bào)酬
17.1 本工程的勞務(wù)報(bào)酬采用下列任何一種方式計(jì)算：
（1）固定勞務(wù)報(bào)酬（含管理費(fèi)）。
17.2 本工程的勞務(wù)報(bào)酬，為一次包死，不再調(diào)整。
17.3 采用第（1）種方式計(jì)價(jià)的，勞務(wù)報(bào)酬共計(jì) 元。
18 工時(shí)及工程量的確認(rèn)
18.1 采用固定勞務(wù)報(bào)酬方式的，施工過(guò)程中不計(jì)算工時(shí)和工程量。
19 勞務(wù)報(bào)酬的中間支付
19.1 采用固定勞務(wù)報(bào)酬方式支付勞務(wù)報(bào)酬的，勞務(wù)分包人與工程承包人約定按下列方法支付：
中間支付：
第一次支付時(shí)間為 第九層完工 ，支付 一次 ；
第二次支付時(shí)間為 第十四層完工 ，支付 一次 ；
第三次支付時(shí)間為 第十七層完工 ，共支付三次，總額為已完成工費(fèi)的60%。
竣工驗(yàn)收合格后三個(gè)月內(nèi)結(jié)清。
20 施工機(jī)具、周轉(zhuǎn)材料供應(yīng)
20.1 工程承包人提供給勞務(wù)分包人勞務(wù)作業(yè)使用的機(jī)具、設(shè)備，性能應(yīng)滿(mǎn)足施工的要求，及時(shí)運(yùn)入場(chǎng)地，安裝調(diào)試完畢，運(yùn)行良好后交付勞務(wù)分包人使用。周轉(zhuǎn)材料、低值易耗材料（由工程承包人依據(jù)本合同委托勞務(wù)分包人采購(gòu)的除外）應(yīng)按時(shí)運(yùn)入現(xiàn)場(chǎng)交付勞務(wù)分包人，保證施工需要。如需要?jiǎng)趧?wù)分包人運(yùn)輸、卸車(chē)、安拆調(diào)試時(shí)，費(fèi)用另行約定。
20.2 工程承包人應(yīng)提供施工使用的機(jī)具、設(shè)備一覽表見(jiàn)附件2。
20.3 工程承包人應(yīng)提供的周轉(zhuǎn)材料、低值易耗材料一覽表見(jiàn)附件3。
21 施工變更
21.1 施工中如發(fā)生對(duì)原工作內(nèi)容進(jìn)行變更，工程承包人項(xiàng)目經(jīng)理應(yīng)提前7天以書(shū)面形式向勞務(wù)分包人發(fā)出變更通知，并提供變更的相應(yīng)圖紙和說(shuō)明。勞務(wù)分包人按照工程承包人（項(xiàng)目經(jīng)理）發(fā)出的變更通知及有關(guān)要求，進(jìn)行下列需要的變更：
（1）更改工程有關(guān)部分的標(biāo)高、基線(xiàn)、位置和尺寸；
（2）增減合同中約定的工程量；
（3）改變有關(guān)的施工時(shí)間和順序；
（4）其他有關(guān)工程變更需要的附加工作。
21.2 因變更導(dǎo)致勞務(wù)報(bào)酬的增加及造成的勞務(wù)分包人損失，由工程承包人承擔(dān)，延誤的工期相應(yīng)順延；因變更減少工程量，勞務(wù)報(bào)酬應(yīng)相應(yīng)減少，工期相應(yīng)調(diào)整。
21.3 施工中勞務(wù)分包人不得對(duì)原工程設(shè)計(jì)進(jìn)行變更。因勞務(wù)分包人擅自變更設(shè)計(jì)發(fā)生的費(fèi)用和由此導(dǎo)致工程承包人的直接損失，由勞務(wù)分包人承擔(dān)，延誤的工期不予順延。
21.4 因勞務(wù)分包人自身原因?qū)е碌墓こ套兏?，勞?wù)分包人無(wú)權(quán)要求追加勞務(wù)報(bào)酬。
22 施工驗(yàn)收
22.1 勞務(wù)分包人應(yīng)確保所完成施工的質(zhì)量，應(yīng)符合本合同約定的質(zhì)量標(biāo)準(zhǔn)。勞務(wù)分包人施工完畢，應(yīng)向工程承包人提交完工報(bào)告，通知工程承包人驗(yàn)收；工程承包人應(yīng)當(dāng)在收到勞務(wù)分包人的上述報(bào)告后7天內(nèi)對(duì)勞務(wù)分包人施工成果進(jìn)行驗(yàn)收，驗(yàn)收合格或者工程承包人在上述期限內(nèi)未組織驗(yàn)收的，視為勞務(wù)分包人已經(jīng)完成了本合同約定工作。但工程承包人與發(fā)包人間的隱蔽工程驗(yàn)收結(jié)果或工程竣工驗(yàn)收結(jié)果表明勞務(wù)分包人施工質(zhì)量不合格時(shí)，勞務(wù)分包人應(yīng)負(fù)責(zé)無(wú)償修復(fù)，不延長(zhǎng)工期，并承擔(dān)由此導(dǎo)致的工程承包人的相關(guān)損失。
22.2 全部工程竣工（包括勞務(wù)分包人完成工作在內(nèi)）一經(jīng)發(fā)包人驗(yàn)收合格，勞務(wù)分包人對(duì)其分包的勞務(wù)作業(yè)的施工質(zhì)量不再承擔(dān)責(zé)任，在質(zhì)量保修期內(nèi)的質(zhì)量保修責(zé)任由工程承包人承擔(dān)。
23 施工配合
23.1 勞務(wù)分包人應(yīng)配合工程承包人對(duì)其工作進(jìn)行的初步驗(yàn)收，以及工程承包人按發(fā)包人或建設(shè)行政主管部門(mén)要求進(jìn)行的涉及勞務(wù)分包人工作內(nèi)容、施工場(chǎng)地的檢查、隱蔽工程驗(yàn)收及工程竣工驗(yàn)收；工程承包人或施工場(chǎng)地內(nèi)第三方的工作必須勞務(wù)分包人配合時(shí)，勞務(wù)分包人應(yīng)按工程承包人的指令予以配合。除上述初步驗(yàn)收、隱蔽工程驗(yàn)收及工程竣工驗(yàn)收之外，勞務(wù)分包人因提供上述配合而發(fā)生的工期損失和費(fèi)用由工程承包人承擔(dān)。
23.2 勞務(wù)分包人按約定完成勞務(wù)作業(yè)，必須由工程承包人或施工場(chǎng)地內(nèi)的第三方進(jìn)行配合時(shí)，工程承包人應(yīng)配合勞務(wù)分包人工作或確保勞務(wù)分包人獲得該第三方的配合，且工程承包人應(yīng)承擔(dān)因此而發(fā)生的費(fèi)用。
24 勞務(wù)報(bào)酬最終支付
24.1 全部工作完成，經(jīng)發(fā)包人認(rèn)可后14天內(nèi)，勞務(wù)分包人向工程承包人遞交完整的結(jié)算資料，雙方按照本合同約定的計(jì)價(jià)方式，進(jìn)行勞務(wù)報(bào)酬的最終支付。
24.2 工程承包人收到勞務(wù)分包人遞交的結(jié)算資料后14天內(nèi)進(jìn)行核實(shí)，給予確認(rèn)或者提出修改意見(jiàn)。工程承包人確認(rèn)結(jié)算資料后14天內(nèi)向勞務(wù)分包人支付勞務(wù)報(bào)酬尾款。
24.3 勞務(wù)分包人和工程承包人對(duì)勞務(wù)報(bào)酬結(jié)算價(jià)款發(fā)生爭(zhēng)議時(shí)，按本合同關(guān)于爭(zhēng)議的約定處理。
25 違約責(zé)任
25.1 當(dāng)發(fā)生下列情況之一時(shí)，工程承包人應(yīng)承擔(dān)違約責(zé)任：
（1）工程承包人違反本合同第19條、第24條的約定，不按時(shí)向勞務(wù)分包人支付勞務(wù)報(bào)酬；
（2）工程承包人不履行或不按約定履行合同義務(wù)的其他情況。
25.2 工程承包人不按約定核實(shí)勞務(wù)分包人完成的工程量或不按約定支付勞務(wù)報(bào)酬或勞務(wù)報(bào)酬尾款時(shí)，應(yīng)按勞務(wù)分包人同期向銀行貸款利率向勞務(wù)分包人支付拖欠勞務(wù)報(bào)酬的利息，并按拖欠金額向勞務(wù)分包人支付每日 0.5 ‰的違約金。
25.3 工程承包人不履行或不按約定履行合同的其他義務(wù)時(shí)，應(yīng)向勞務(wù)分包人支付違約金 1000 元，工程承包人尚應(yīng)賠償因其違約給勞務(wù)分包人造成的經(jīng)濟(jì)損失，順延延誤的勞務(wù)分包人工作時(shí)間。
25.4 當(dāng)發(fā)生下列情況之一時(shí)，勞務(wù)分包人應(yīng)承擔(dān)違約責(zé)任：
（1）勞務(wù)分包人因自身原因延期交工的，每延誤一日，應(yīng)向工程承包人支付違約金
xx 元；
（2）勞務(wù)分包人施工質(zhì)量不符合本合同約定的質(zhì)量標(biāo)準(zhǔn)，但能夠達(dá)到國(guó)家規(guī)定的最低標(biāo)準(zhǔn)時(shí)，勞務(wù)分包人應(yīng)向工程承包人支付違約金 5萬(wàn) 元；
（3）勞務(wù)分包人不履行或不按約定履行合同的其他義務(wù)時(shí)，應(yīng)向工程承包人支付違約金 20萬(wàn) 元，勞務(wù)分包人尚應(yīng)賠償因其違約給工程承包人造成的經(jīng)濟(jì)損失，延誤的勞務(wù)分包人工作時(shí)間不予順延。
25.5 一方違約后，另一方要求違約方繼續(xù)履行合同時(shí)，違約方承擔(dān)上述違約責(zé)任后仍應(yīng)繼續(xù)履行合同。
26 索賠
26.1 工程承包人根據(jù)總（分）包合同向發(fā)包人遞交索賠意向通知或其它資料時(shí)，勞務(wù)分包人應(yīng)予以積極配合，保持并出示相應(yīng)資料，以便工程承包人能遵守總（分）包合同。
26.2 在勞務(wù)作業(yè)實(shí)施過(guò)程中，如勞務(wù)分包人遇到不利外部條件等根據(jù)總（分）包合同可以索賠的情形出現(xiàn)，則工程承包人應(yīng)該采取一切合理步驟，向發(fā)包人主張追加付款或延長(zhǎng)工期。當(dāng)索賠成功后，工程承包人應(yīng)該將索賠所得的相應(yīng)部分轉(zhuǎn)交給勞務(wù)分包人。
26.3 當(dāng)本合同的一方向另一方提出索賠時(shí)，應(yīng)有正當(dāng)?shù)乃髻r理由，并有索賠事件發(fā)生時(shí)有效的相應(yīng)證據(jù)。
26.4 工程承包人未按約定履行自己的各項(xiàng)義務(wù)或發(fā)生錯(cuò)誤，以及應(yīng)由工程承包人承擔(dān)責(zé)任的其他情況，造成工作時(shí)間延誤和（或）勞務(wù)分包人不能及時(shí)得到合同報(bào)酬及勞務(wù)分包人的其他經(jīng)濟(jì)損失，勞務(wù)分包人可按下列程序以書(shū)面形式向工程承包人索賠：
（1）索賠事件發(fā)生后21天內(nèi)，向工程承包人項(xiàng)目經(jīng)理發(fā)出索賠意向通知；
（2）發(fā)出索賠意向通知后21天內(nèi)，向工程承包人項(xiàng)目經(jīng)理提出延長(zhǎng)工作時(shí)間和（或）補(bǔ)償經(jīng)濟(jì)損失的索賠報(bào)告及有關(guān)資料；
（3）工程承包人項(xiàng)目經(jīng)理在收到勞務(wù)分包人送交的索賠報(bào)告和有關(guān)資料后，于21天內(nèi)給予答復(fù)，或要求勞務(wù)分包人進(jìn)一步補(bǔ)充索賠理由和證據(jù)；
（4）工程承包人項(xiàng)目經(jīng)理在收到勞務(wù)分包人送交的索賠報(bào)告和有關(guān)資料后21天內(nèi)未予答復(fù)或未對(duì)勞務(wù)分包人作進(jìn)一步要求，視為該項(xiàng)索賠已經(jīng)認(rèn)可；
（5）當(dāng)該項(xiàng)索賠事件持續(xù)進(jìn)行時(shí)，勞務(wù)分包人應(yīng)當(dāng)階段性地向工程承包人發(fā)出索賠意向，在索賠事件終了后21天內(nèi)，向工程承包人項(xiàng)目經(jīng)理送交索賠的有關(guān)資料和最終索賠報(bào)告。索賠答復(fù)程序與（3）、（4）規(guī)定相同。
26.5 勞務(wù)分包人未按約定履行自己的各項(xiàng)義務(wù)或發(fā)生錯(cuò)誤，給工程承包人造成經(jīng)濟(jì)損失，工程承包人可按上述程序和時(shí)限以書(shū)面形式向勞務(wù)分包人索賠。
27 爭(zhēng)議
27.1 工程承包人和勞務(wù)分包人在履行合同時(shí)發(fā)生爭(zhēng)議，可以自行和解或要求有關(guān)主管部門(mén)調(diào)解，任何一方不愿和解、調(diào)解或和解、調(diào)解不成的，雙方約定采用下列第 （2） 種方式解決爭(zhēng)議：
（1）雙方達(dá)成仲裁協(xié)議，向 仲裁委員會(huì)申請(qǐng)仲裁；
（2）向有管轄權(quán)的人民法院起訴。
27.2 發(fā)生爭(zhēng)議后，除非出現(xiàn)下列情況，雙方都應(yīng)繼續(xù)履行合同，保持工作連續(xù)，保護(hù)好已完工作成果：
（1）單方違約導(dǎo)致合同確已無(wú)法履行，雙方協(xié)議終止合同；
（2）調(diào)解要求停止合同工作，且為雙方接受；
（3）仲裁機(jī)構(gòu)要求停止合同工作；
（4）法院要求停止合同工作。
28 禁止轉(zhuǎn)包或再分包
28.1 勞務(wù)分包人不得將本合同項(xiàng)下的勞務(wù)作業(yè)轉(zhuǎn)包或再分包給他人。否則，勞務(wù)分包人將依法承擔(dān)違約責(zé)任。
29 不可抗力
29.1 本合同中不可抗力的定義與總包合同中的定義相同。
29.2 不可抗力事件發(fā)生后，勞務(wù)分包人應(yīng)立即通知工程承包人項(xiàng)目經(jīng)理，并在力所能及的條件下迅速采取措施，盡力減少損失，工程承包人應(yīng)協(xié)助勞務(wù)分包人采取措施。工程承包人項(xiàng)目經(jīng)理認(rèn)為勞務(wù)分包人應(yīng)當(dāng)暫停工作，勞務(wù)分包人應(yīng)暫停工作。不可抗力事件結(jié)束后48小時(shí)內(nèi)勞務(wù)分包人向工程承包人項(xiàng)目經(jīng)理通報(bào)受害情況和損失情況，及預(yù)計(jì)清理和修復(fù)的費(fèi)用。不可抗力事件持續(xù)發(fā)生，勞務(wù)分包人應(yīng)每隔7天向工程承包人項(xiàng)目經(jīng)理通報(bào)一次受害情況。不可抗力結(jié)束后14天內(nèi)，勞務(wù)分包人應(yīng)向工程承包人項(xiàng)目經(jīng)理提交清理和修復(fù)費(fèi)用的正式報(bào)告和有關(guān)資料。
29.3 因不可抗力事件導(dǎo)致的費(fèi)用和延誤的工作時(shí)間由雙方按以下辦法分別承擔(dān)：
（1）工程本身的損害、因工程損害導(dǎo)致第三人人員傷亡和財(cái)產(chǎn)損失以及運(yùn)至施工場(chǎng)地用于勞務(wù)作業(yè)的材料和待安裝的設(shè)備的損害由工程承包人承擔(dān)；
（2）工程承包人和勞務(wù)分包人的人員傷亡由其所在單位負(fù)責(zé)，并承擔(dān)相應(yīng)費(fèi)用；
（3）勞務(wù)分包人自有機(jī)械設(shè)備損壞及停工損失，由勞務(wù)分包人自行承擔(dān)；
（4）工程承包人提供給勞務(wù)分包人使用的機(jī)械設(shè)備損壞，由工程承包人承擔(dān)，但停工損失由勞務(wù)分包人自行承擔(dān)；
（5）停工期間，勞務(wù)分包人應(yīng)工程承包人項(xiàng)目經(jīng)理要求留在施工場(chǎng)地的必要的管理人員及保衛(wèi)人員的費(fèi)用由工程承包人承擔(dān)；
（6）工程所需清理、修復(fù)費(fèi)用，由工程承包人承擔(dān)；
（7）延誤的工作時(shí)間相應(yīng)順延。
29.4 因合同一方遲延履行合同后發(fā)生不可抗力的，不能免除遲延履行方的相應(yīng)責(zé)任。
30 文物和地下障礙物
30.1 在勞務(wù)作業(yè)中發(fā)現(xiàn)古墓、古建筑遺址等文物和化石或其他有考古、地質(zhì)研究?jī)r(jià)值的物品時(shí)，勞務(wù)分包人應(yīng)立即保護(hù)好現(xiàn)場(chǎng)并于4小時(shí)內(nèi)以書(shū)面形式通知工程承包人項(xiàng)目經(jīng)理，工程承包人項(xiàng)目經(jīng)理應(yīng)于收到書(shū)面通知后24小時(shí)內(nèi)報(bào)告當(dāng)?shù)匚奈锕芾聿块T(mén)，工程承包人和勞務(wù)分包人按文物管理部門(mén)的要求采取妥善保護(hù)措施。工程承包人承擔(dān)由此發(fā)生的費(fèi)用，順延合同工作時(shí)間。如勞務(wù)分包人發(fā)現(xiàn)后隱瞞不報(bào)或哄搶文物，致使文物遭受破壞，責(zé)任者依法承擔(dān)相應(yīng)責(zé)任。
30.2 勞務(wù)作業(yè)中發(fā)現(xiàn)影響工作的地下障礙物時(shí)，勞務(wù)分包人應(yīng)于8小時(shí)內(nèi)以書(shū)面形式通知工程承包人項(xiàng)目經(jīng)理，同時(shí)提出處置方案，工程承包人項(xiàng)目經(jīng)理收到處置方案后24小時(shí)內(nèi)予以認(rèn)可或提出修正方案，工程承包人承擔(dān)由此發(fā)生的費(fèi)用，順延合同工作時(shí)間。所發(fā)現(xiàn)的地下障礙物有歸屬單位時(shí)，工程承包人應(yīng)報(bào)請(qǐng)有關(guān)部門(mén)協(xié)同處置。
31 合同解除
31.1 如果工程承包人不按照本合同的約定支付勞務(wù)報(bào)酬，勞務(wù)分包人可以停止工作。停止工作超過(guò)28天，工程承包人仍不支付勞務(wù)報(bào)酬，勞務(wù)分包人可以發(fā)出通知解除合同。
31.2 如在勞務(wù)分包人沒(méi)有完全履行本合同義務(wù)之前，總包合同或?qū)I(yè)分包合同終止，工程承包人應(yīng)通知?jiǎng)趧?wù)分包人終止本合同。勞務(wù)分包人接到通知后盡快撤離現(xiàn)場(chǎng)，工程承包人應(yīng)支付勞務(wù)分包人已完工程的勞務(wù)報(bào)酬，并賠償因此而遭受的損失。
31.3 如因不可抗力致使本合同無(wú)法履行，或因一方違約或因發(fā)包人原因造成工程停建或緩建，致使合同無(wú)法履行的，工程承包人和勞務(wù)分包人可以解除合同。
31.4 合同解除后，勞務(wù)分包人應(yīng)妥善做好已完工程和剩余材料、設(shè)備的保護(hù)和移交工作，按工程承包人要求撤出施工場(chǎng)地。工程承包人應(yīng)為勞務(wù)分包人撤出提供必要條件，支付以上所發(fā)生的費(fèi)用，并按合同約定支付已完工作勞務(wù)報(bào)酬。有過(guò)錯(cuò)的一方應(yīng)當(dāng)賠償因合同解除給對(duì)方造成的損失。合同解除后，不影響雙方在合同中約定的結(jié)算和清理?xiàng)l款的效力。
32 合同終止
32.1 雙方履行完合同全部義務(wù)，勞務(wù)報(bào)酬價(jià)款支付完畢，勞務(wù)分包人向工程承包人交付勞務(wù)作業(yè)成果，并經(jīng)工程承包人驗(yàn)收合格后，本合同即告終止。
33 合同份數(shù)
33.1 本合同正本兩份，具有同等效力，由工程承包人和勞務(wù)分包人各執(zhí)一份；本合同副本 3 份，其中一份報(bào)送建設(shè)行政主管部門(mén)備案時(shí)留存，工程承包人執(zhí) 1 份，勞務(wù)分包人執(zhí) 1 份。
34 補(bǔ)充條款
35 合同生效
合同訂立時(shí)間： 年 月 日
合同訂立地點(diǎn)：
本合同雙方約定 合同簽訂 后生效。
附件1：工程承包人供應(yīng)材料、設(shè)備、構(gòu)配件計(jì)劃
附件2：工程承包人提供施工機(jī)具、設(shè)備一覽表
附件3：工程承包人提供周轉(zhuǎn)、低值易耗材料一覽表
工程承包人：(公章) 勞務(wù)分包人：(公章)
地 址： 地 址：
法定代表人：(簽字) 法定代表人：(簽字)
委托人：(簽字) 委托人：(簽字)
合 同 員： (簽字、蓋章) 合 同 員： (簽字、蓋章)
電 話(huà)： 電 話(huà)：
傳 真： 傳 真：
開(kāi)戶(hù)銀行： 開(kāi)戶(hù)銀行：
賬 號(hào)： 賬 號(hào)：
Abstract: Urban complex which produced in the context of the theoretical development of intensive development, New Urbanism, mixed land-use etc. has the advantages of efficient use urban land resources, mitigating the traffic congestion effectively and improving the quality of urban public space. While urban complex-the innovation new core has its own problems about planning and designing. It needs for theoretic discussion and practice examination. One of them is the traffic problem which is an important complex and urgent research problem. By sorting out the concept definition and classification, the paper analyzes and summarizes the internal and external traffic characteristics of complex, finally puts suggestions and strategies to its allocation of transportation.
關(guān)鍵詞： 城市新核；城市綜合體；交通問(wèn)題
Key words: city new nuclear；City HOPSCA；traffic problems
中圖分類(lèi)號(hào)：TU984 文獻(xiàn)標(biāo)識(shí)碼：A 文章編號(hào)：1006-4311（2012）20-0065-02
0 引言
隨著“城市綜合體”作為新型城市開(kāi)發(fā)模式的出現(xiàn)，城市空間構(gòu)成元素的多元復(fù)合以及城市空間結(jié)構(gòu)的調(diào)整與演變也得以促進(jìn)。在城市綜合體誕生、發(fā)展和演化的歷程中，各個(gè)城市的發(fā)展對(duì)策迥然各異，但都在努力探尋促進(jìn)“城市綜合體”健康發(fā)展的策略及路徑。城市綜合體是當(dāng)今城市發(fā)展新理念下的產(chǎn)物，是城市有關(guān)精明增長(zhǎng)思想的創(chuàng)新元素，是城市集約化發(fā)展的創(chuàng)新形式?？梢?jiàn)城市綜合體集約和混合了城市里的諸多功能要素和空間意象，這使得城市綜合體日益成為了現(xiàn)代城市中的層級(jí)中心、經(jīng)濟(jì)高地以及精致區(qū)域，這樣城市綜合體就逐步集聚成了現(xiàn)代城市的新型核心。城市綜合體的密實(shí)地域?qū)?qiáng)有力的帶動(dòng)城市不同區(qū)域的穩(wěn)步發(fā)展與持續(xù)活力。城市綜合體作為混合和集約城市功能要素的新事物，其交通問(wèn)題的探討和解決將更有助于我們對(duì)未來(lái)城市交通樂(lè)觀(guān)方向的把握。
1 城市綜合體的概念、特征、分類(lèi)
目前，“城市綜合體”的概念并無(wú)統(tǒng)一規(guī)范且明確的定義。有學(xué)者從城市功能角度出發(fā)，給出“城市綜合體是城市功能的擴(kuò)展與延伸，以購(gòu)物為載體，加入生活、休閑、娛樂(lè)等功能，從單一的功能向多功能復(fù)合轉(zhuǎn)移，城市需要一個(gè)載體來(lái)承擔(dān)這些功能”；也有學(xué)者結(jié)合城市綜合體的基本特征和功能，定義城市綜合體是 “一個(gè)由高密度、高容積率、多功能、混合性為構(gòu)成要素和基本特征的城市開(kāi)發(fā)模式”[1]。通過(guò)對(duì)相關(guān)學(xué)者對(duì)有關(guān)“城市綜合體”定義的回顧，我們認(rèn)為“城市綜合體”這一專(zhuān)業(yè)概念涵蓋了深刻而廣泛的內(nèi)涵和內(nèi)容，包括龐大的規(guī)模、復(fù)合的城市功能、集聚的經(jīng)濟(jì)性、集約的資源利用、高效的運(yùn)轉(zhuǎn)效率，這些都是作為新型城市集核的必要元素而且這些都與城市及綜合體的交通問(wèn)題息息相關(guān)。
通過(guò)調(diào)研相關(guān)“城市綜合體”的案例，從規(guī)劃的視角出發(fā)我們或可概括出城市綜合體的一些普遍性特征：首先，占據(jù)城市各區(qū)域核心價(jià)值區(qū)位，毋庸置疑這是由于城市綜合體融合了多種城市功能決定的，顯然其承擔(dān)了各種集散節(jié)點(diǎn)的作用；其次，它復(fù)合了多種城市功能及多種城市用地（主題功能和支撐功能），二者共同維持綜合體高效的運(yùn)轉(zhuǎn)和強(qiáng)大的輻射帶動(dòng)力，并且使城市用地集約高效；再次，延續(xù)和承載城市文化，城市綜合體是城市經(jīng)濟(jì)社會(huì)發(fā)展的產(chǎn)物，其中能夠散發(fā)出一個(gè)城市深厚的文化內(nèi)涵和城市發(fā)展特征；最后，高容積率通常也是其顯著特征，另有復(fù)雜的流線(xiàn)、內(nèi)外交通以及基礎(chǔ)設(shè)施體系，都會(huì)成為其顯而易見(jiàn)的特征。
基于一定的原則和目的對(duì)事物進(jìn)行分類(lèi)是為了闡述和研究的便利。深入剖析城市綜合體不難發(fā)現(xiàn)其交通的繁雜與類(lèi)型，通常，交通功能是綜合體的基礎(chǔ)屬性之一，交通類(lèi)別在一定程度上決定了城市綜合體的空間組合關(guān)系、組合形態(tài)、組合秩序等?；谶@些討論現(xiàn)分類(lèi)如下：交通樞紐型；生態(tài)文化交通型；城市交通延伸型；滯留交通型。
乙方： 住址：
身份證號(hào)碼：
甲方承建的 成都富園物流商業(yè)中心 工程，經(jīng)協(xié)商甲方同意將該工程的 磚砌體 工程勞務(wù)分包給乙方施工，并就有關(guān)事宜達(dá)成如下協(xié)議：
一、工程概況：
框架 結(jié)構(gòu)，層數(shù)： 四層，總高度： 40 米，建筑面積約? 90000? 平方米。
二、工程地址：
雙流縣文星鎮(zhèn)物流大道
三、承包形式：
1、本工程中的 砌體，二次構(gòu)造砼 勞務(wù)工程，以分項(xiàng)包干的形式承包給乙方。
2、低值易耗品： 斗車(chē)、鏟子、灰盒、灰桶、振動(dòng)棒、電線(xiàn)、膠水管、廣線(xiàn)，加班需要的照明及個(gè)人安全防護(hù)用品等由乙方自負(fù)包干。
四、承包工作內(nèi)容及勞務(wù)承包單價(jià)：
1、工作內(nèi)容：
（1）、施工圖以?xún)?nèi)所有磚砌體，包括主體構(gòu)造，零星砌體等所有內(nèi)容；
（2）、根據(jù)主控線(xiàn)放（彈）砌體線(xiàn)；
（3）、現(xiàn)場(chǎng)所有二次構(gòu)造砼澆筑（包括止水帶、壓頂、構(gòu)造柱、圈梁，零星等；
（4）、現(xiàn)場(chǎng)的砌體所需砂漿，二次構(gòu)造砼的自拌，攪拌機(jī)由甲方提供，乙方負(fù)責(zé)機(jī)操人員安排，人員必須持證上崗且到項(xiàng)目部登記記錄，經(jīng)檢查合格后方可上崗，乙方負(fù)責(zé)機(jī)器日常保養(yǎng)，大件損壞由甲方負(fù)責(zé)修理，其余小件均由乙方負(fù)責(zé)。如乙方無(wú)專(zhuān)業(yè)機(jī)操人員，甲方將另行安排，其機(jī)操人員工資由乙方負(fù)責(zé)；
（5）、本班組所需腳手架均由班組自己負(fù)責(zé)搭拆，并將拆除的腳手架材料堆放到項(xiàng)目部指定地點(diǎn)，所搭架體必須滿(mǎn)足安全需要，嚴(yán)禁搭設(shè)單排腳手架；
以上工作內(nèi)容均需按照設(shè)計(jì)圖紙及現(xiàn)行規(guī)范，同時(shí)按項(xiàng)目部的具體要求進(jìn)行施工。
2、承包方式：采取承包范圍內(nèi)的工程施工勞務(wù)、施工機(jī)具費(fèi)，承包范圍內(nèi)工作勞務(wù)費(fèi)，搶工費(fèi)及輔料費(fèi)、民工的社會(huì)保險(xiǎn)費(fèi)，暫住證費(fèi)用，交通費(fèi)、防暑降溫費(fèi)、烤火費(fèi)及相關(guān)管理費(fèi)用，按雙方約定固定單價(jià)包干承包方式。
3、承包單價(jià)：
4、材料損耗：由甲方管理人員確定（必須達(dá)到甲方要求，如超過(guò)甲方要求甲方按超出部分價(jià)值從月包費(fèi)中扣除）。
5、計(jì)量方式：計(jì)算規(guī)則有雙方約定的按約定執(zhí)行，無(wú)約定的按現(xiàn)行計(jì)算定額及圖紙執(zhí)行。
6、付款方式： 每月25日計(jì)量，次月15日按計(jì)量的75%~80%支付乙方，余款在主體驗(yàn)收后三個(gè)月內(nèi)付清。
五、工期要求
1、按項(xiàng)目工期進(jìn)度要求進(jìn)行；
2、乙方根據(jù)整體工期要求及工程進(jìn)度情況，配合項(xiàng)目部進(jìn)行工期調(diào)整；
3、甲方確定的工期月計(jì)劃、周計(jì)劃作為本協(xié)議附件，乙方必須遵照?qǐng)?zhí)行；
4、乙方必須按甲方的工期計(jì)劃，組織與本工程相應(yīng)的管理人員及技術(shù)操作工人，確保工期，不得延誤。若因乙方原因影響其它工種及班組的施工，使整個(gè)工期計(jì)劃不能按時(shí)完成，造成工期拖延，按500元/天進(jìn)行處罰，此款項(xiàng)將在工程結(jié)算款中扣除。
5、因乙方原因工期延誤造成現(xiàn)場(chǎng)塔吊、龍門(mén)架拆除延誤，由乙方向甲方賠償造成的設(shè)備租賃費(fèi)。
6、如乙方勞動(dòng)力不足，達(dá)不到工期要求，甲方口頭或書(shū)面通知了還未增加人員，甲方有權(quán)另請(qǐng)人員協(xié)助施工，其產(chǎn)生的費(fèi)用在乙方總款中扣除。
六、質(zhì)量要求：
1、乙方在施工過(guò)程中除按照國(guó)家現(xiàn)行規(guī)范、規(guī)程、標(biāo)準(zhǔn)進(jìn)行施工外，同時(shí)還要嚴(yán)格按照業(yè)主、甲方項(xiàng)目部的質(zhì)量目標(biāo)和要求施工；
2、以“精品工程”、“創(chuàng)杯工程”、“用戶(hù)滿(mǎn)意工程”為質(zhì)量目標(biāo)；
3、乙方必須配備與本工程相應(yīng)的專(zhuān)職質(zhì)檢員，負(fù)責(zé)現(xiàn)場(chǎng)的質(zhì)量檢查工作，配合甲方質(zhì)檢人員收集整理相關(guān)的技術(shù)質(zhì)量檔案。
4、乙方必須嚴(yán)格工程質(zhì)量管理，做到勤檢查，勤整改，如甲方發(fā)現(xiàn)乙方工程質(zhì)量問(wèn)題，由甲方現(xiàn)場(chǎng)管理人員口頭及書(shū)面通知乙方返工整改。乙方在接到整改通知后，一個(gè)工作日內(nèi)必須整改完備，如乙方超出規(guī)定的時(shí)效，即不返工又不整改，甲方將視其情節(jié)給予乙方100~500元的處罰，并承擔(dān)由此返工造成的全部工時(shí)及材料費(fèi)。
5、乙方必須遵守執(zhí)行甲方項(xiàng)目部制定的《質(zhì)量管理實(shí)施細(xì)則》并以細(xì)則作為合同的附件。
6、如乙方不服從甲方的管理，違章指揮，違章作業(yè)造成的重大工程質(zhì)量事故，除負(fù)責(zé)本次事故所造成的一切經(jīng)濟(jì)損失外，還要給予1000~5000元罰款，情節(jié)嚴(yán)重的要追究當(dāng)事人及責(zé)任人的相關(guān)責(zé)任，構(gòu)成犯罪的將追究其刑事責(zé)任。
7、由于乙方造成的一切返工和維修費(fèi)用（包括人工費(fèi)、材料費(fèi)、違約金及返工費(fèi)等一切費(fèi)用）均由乙方承擔(dān)，方單結(jié)算時(shí)在乙方工程款中扣除；
8、本工程質(zhì)量等級(jí)為“優(yōu)良”工程。
七、安全生產(chǎn)要求及安全責(zé)任：
1、安全學(xué)習(xí)及交底：乙方在甲方工程期間必須學(xué)習(xí)安全生產(chǎn)相關(guān)的法律、法規(guī)及項(xiàng)目部制定的各項(xiàng)安全管理規(guī)章制度。做到上崗前的安全培訓(xùn)學(xué)習(xí)及安全教育和安全交底工作，嚴(yán)禁使用未成年人，操作工人不得使用50周歲以上的人。
2、安全檢查：嚴(yán)格執(zhí)行項(xiàng)目部制定的各項(xiàng)安全檢查制度，真正做到自檢、互檢、交叉檢查。做到小檢有記錄，大檢有報(bào)告。在檢查中發(fā)現(xiàn)安全隱患應(yīng)及時(shí)處理、及時(shí)整改消除事故隱患。隨時(shí)接受和配合項(xiàng)目部、業(yè)主單位及上級(jí)主管部門(mén)的各項(xiàng)安全檢查工作。
3、專(zhuān)職安全員的配備及職責(zé)：乙方必須配備以本工程相應(yīng)的1名專(zhuān)職安全員負(fù)責(zé)本工程的安全教育、安全交底、安全檢查工作，并協(xié)助甲方安全管理人員作好安全技術(shù)檔案的收集、整理及歸檔工作，對(duì)本班組的安全生產(chǎn)負(fù)責(zé)。
4、嚴(yán)禁違章指揮，違章作業(yè)：正確使用和佩戴個(gè)人防護(hù)用品，嚴(yán)禁酒后上班，嚴(yán)禁穿高跟鞋、拖鞋、硬底易滑鞋上班。安全帽、安全繩、安全帶及其它個(gè)人防護(hù)用品由乙方自負(fù)。
5、安全防范：乙方要認(rèn)真搞好安全防范措施管理，必須嚴(yán)格遵守執(zhí)行項(xiàng)目部、業(yè)主單位、地方各級(jí)政府制定的各項(xiàng)安全規(guī)章制度及相關(guān)的法律、法規(guī)。
甲方：
關(guān)鍵詞 電子合同 成立
電子合同作為合同的一種特殊形式，不存在傳統(tǒng)合同訂立過(guò)程中締約各方的面對(duì)面接觸與談判，合同雙方當(dāng)事人是通過(guò)網(wǎng)絡(luò)來(lái)完成談判并訂立合同的。所以電子合同成立在要約和承諾過(guò)程中有其特別之處，下面分別論述：
一、電子要約
要約是希望和他人訂立合同的意思表示。電子合同的要約是指表意人通過(guò)網(wǎng)絡(luò)發(fā)出想與他人訂立合同的意思表示。我國(guó)《合同法》第14條對(duì)傳統(tǒng)交易方式下要約成立要件有比較明確的規(guī)定，即具有訂立合同的意愿且內(nèi)容具體、確定等。
電子要約與一般的要約并沒(méi)有實(shí)質(zhì)性的區(qū)別。電子要約一般都是在網(wǎng)上各種信息和消息，那么這種在網(wǎng)上的信息和消息是否構(gòu)成要約，則須看其是否符合各種要件：的信息內(nèi)容是否由具有訂約能力的特定人作出，是否具有訂立合同的意圖，是否包括合同的主要條款，是否向特定的人發(fā)出，是否表明一經(jīng)受要約人承諾要約人即受該意思表示約束。
關(guān)于要約的生效問(wèn)題，電子要約和一般的要約也沒(méi)有實(shí)質(zhì)性的區(qū)別。我國(guó)《合同法》第16條規(guī)定：“采用數(shù)據(jù)電文形式訂立合同，收件人指定特定系統(tǒng)接收數(shù)據(jù)電文的，該數(shù)據(jù)電文進(jìn)入該特定系統(tǒng)的時(shí)間，視為到達(dá)時(shí)間；未指定特定系統(tǒng)的，該數(shù)據(jù)電文進(jìn)入收件人的任何系統(tǒng)的首次時(shí)間，視為到達(dá)時(shí)間?！边@表明，采用數(shù)據(jù)電文形式訂立合同，一旦表意人通過(guò)網(wǎng)絡(luò)發(fā)出要約，該電子數(shù)據(jù)到達(dá)對(duì)方時(shí)便發(fā)生效力。
要約的撤回，是指要約人在發(fā)出要約后，要約達(dá)到受要約人之前，取消其要約的行為。對(duì)于傳統(tǒng)要約的撤回，我國(guó)《合同法》第17條規(guī)定：“要約可以撤回，但撤回要約的通知應(yīng)當(dāng)在要約到達(dá)受要約人之前或者同時(shí)到達(dá)要約人?！钡?，在電子合同訂立過(guò)程中，由于信息傳輸?shù)母咚傩?，電子要約一旦發(fā)出，受要約人即刻就可收到，要約人根本不可能發(fā)出先于或者與要約同時(shí)到達(dá)的撤回通知，所以要約幾乎不存在撤回的可能。所以，有的學(xué)者認(rèn)為，撤回只適用于其他非直接對(duì)話(huà)的訂約方式而采用數(shù)據(jù)電文形式發(fā)出的要約一般無(wú)法撤回。要約的撤銷(xiāo)是指要約人在要約到達(dá)受要約人并生效后，在受要約人最終作出承諾之前，將該項(xiàng)要約撤銷(xiāo)，從而使要約人失效的行為。而關(guān)于電子要約的可撤銷(xiāo)性問(wèn)題，也存在著類(lèi)似于撤回的觀(guān)點(diǎn)。
對(duì)于電子要約的撤回和撤銷(xiāo)，只要要約人的要約尚未獲得承諾，應(yīng)允許其對(duì)要約做出重新安排。理由是，即使要約撤回和撤銷(xiāo)的可能性微乎其微，也不能因此而否認(rèn)這種合理權(quán)利本身。
電子要約的失效，也與傳統(tǒng)要約的失效一樣，依《合同法》第20條之規(guī)定而定。
二、電子承諾
承諾是指對(duì)要約的內(nèi)容表示同意的意思表示。一經(jīng)承諾并到達(dá)要約人，合同便告成立。因此，法律上，承諾要發(fā)生法律效力就必須符合一定的條件：（1）須由受要約人向要約人發(fā)出，（2）須在規(guī)定的期限內(nèi)達(dá)到要約人，（3）承諾的內(nèi)容必須與要約內(nèi)容一致，（4）承諾必須標(biāo)明受要約人決定與要約人訂立合同。而電子承諾，其特殊性在于承諾人必須借助計(jì)算機(jī)和網(wǎng)絡(luò)才能做出承諾。要使其發(fā)生法律效力，也必須符合上述的最基本的條件。
一項(xiàng)電子合同的訂立有懶于承諾的有效作出，我國(guó)《合同法》第22條規(guī)定：承諾應(yīng)當(dāng)以通知的方式作出，但根據(jù)交易習(xí)慣或者要約表明可以通過(guò)行為作出承諾的除外；該法在第25條和第26條中規(guī)定了承諾通知到達(dá)要約人時(shí)承諾生效，承諾生效時(shí)合同成立。
承諾的撤回，是指受要約人在發(fā)出承諾通知后，在承諾正式生效之前撤回其承諾。根據(jù)我國(guó)《合同法》第27條規(guī)定：“承諾可以撤回。撤回承諾的通知應(yīng)當(dāng)在承諾通知到達(dá)要約人之前或者與承諾通知同時(shí)到達(dá)受要約人?！标P(guān)于電子承諾的撤回問(wèn)題，與電子要約之撤回相似，在此不做贅述。
關(guān)于電子承諾的撤銷(xiāo)問(wèn)題。嚴(yán)格的說(shuō)，在一般的合同訂立過(guò)程中，一旦一方作出承諾，則合同成立。當(dāng)事人不可能再撤銷(xiāo)承諾，任何撤銷(xiāo)承諾的行為都將構(gòu)成違約。然而在電子商務(wù)中，當(dāng)事人采用點(diǎn)擊成交的方式時(shí)，可能會(huì)因?yàn)楦鞣N原因而未對(duì)合同條款進(jìn)行仔細(xì)的思考，所以承諾人的意思表示可能并不完全真實(shí)。據(jù)此，很多學(xué)者建議在點(diǎn)擊成交以后，應(yīng)當(dāng)給消費(fèi)者一段考慮是否最終決定成交的期限，在規(guī)定的期限內(nèi)消費(fèi)者可以撤銷(xiāo)承諾。這種觀(guān)點(diǎn)是比較合理的，因?yàn)樗瓤梢员Ｗo(hù)消費(fèi)者的利益，又會(huì)減少之后因重大誤解而撤銷(xiāo)合同的種種不便和不必要的麻煩。所以，在制定電子商務(wù)立法時(shí)，應(yīng)根據(jù)不同的電子傳遞方式作出較為靈活的規(guī)定，已適應(yīng)電子商務(wù)發(fā)展的需要。
三、電子合同成的時(shí)間、地點(diǎn)
合同成立的時(shí)間與地點(diǎn)具有重大意義：合同成立的時(shí)間決定合同效力的起始與法律關(guān)系的確立；合同成立的地點(diǎn)則直接影響到管轄法院及適用法律的確定。
關(guān)于合同成立的時(shí)間與地點(diǎn)，英美法系與大陸法系素有分歧。以德國(guó)為代表的大陸法國(guó)家多采用“到達(dá)主義”，即以表示承諾的函電送達(dá)要約人之時(shí)為合同成立的時(shí)間，并以要約人收到承諾函電的地點(diǎn)為合同成立的地點(diǎn)。英美法國(guó)家采用的是“投郵主義”，即合同在受要約人發(fā)出承諾之時(shí)即告成立，即使該函電最終并未送達(dá)目的地。
顯然，對(duì)于電子合同的訂立，“投郵主義”是很難適用的。因?yàn)閿?shù)據(jù)電文不僅傳輸迅捷，而且可以在幾乎任何地點(diǎn)發(fā)出，甚至可以用手提式計(jì)算機(jī)在旅途中發(fā)出。因此，如果采用“投郵主義”，將極易導(dǎo)致合同的成立地與合同之間不存在任何實(shí)質(zhì)的聯(lián)系，從而出現(xiàn)不確定性。
參考文獻(xiàn)：
