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《中華人民共和國合同法》第一百九十七條第二款規(guī)定，借款合同的內(nèi)容包括借款種類、幣種、用途、數(shù)額、利率、期限和還款方式等條款。
借款的種類
借款的種類決定借款的期限、利率和其他合同條款。因此，合同中必須規(guī)定好借款的種類。
借款的幣種
借款合同的標(biāo)的是作為特殊商品的貨幣，根據(jù)不同情況可以是人民幣也可以是外幣。因此，合同中必須約定借款的幣種。
借款用途
這是借款合同的最主要內(nèi)容，出借方可以據(jù)此監(jiān)督借款方的資金使用方向。只有符合國家批準(zhǔn)的信貸計劃所規(guī)定的用途，并保證?？顚Ｓ?，銀行和其他金融機(jī)構(gòu)才能給予貸款。目前，我國的貸款范圍還限于生產(chǎn)、經(jīng)營、基本建設(shè)、技術(shù)改造和社會服務(wù)等。至于彌補(bǔ)虧損、工資福利、墊支稅款等支出，不能申請和發(fā)放貸款。
借款金額。
這是指根據(jù)借款方申請、經(jīng)銀行核準(zhǔn)的借款數(shù)額。借款人可以按約一次性提取借款，也可以分期分批地使用，但不得超額。
借款利率。
在中國，銀行的借款利率是由國家根據(jù)區(qū)別對待、擇優(yōu)扶植、有所鼓勵、有所限制的原則，對不同行業(yè)規(guī)定不同利率。借款合同均須根據(jù)這種規(guī)定的利率簽約。
借款的期限。
中國的銀行貸款有短期和中、長期貸款之分。短期貸款一般不超過一年，中、長期貸款可達(dá)1一5年，甚至更長。無論是短期貸款還是中、長期貨款，到期均需還本付息。
還款的資金來源及還款方式
貸款實行“有借有還、誰借誰還”的原則。國有企業(yè)償還貸款的資金來源，可以是貸款項目投產(chǎn)后增加的產(chǎn)品利潤，固定資產(chǎn)折舊基金和固定資產(chǎn)占用費(fèi)等。鄉(xiāng)鎮(zhèn)企業(yè)償還貸款的資金來源，可以是貸款項目投產(chǎn)后新增加的產(chǎn)品利潤和固定資產(chǎn)的折舊基金等。在還款期間，企業(yè)的主管部門不得從所屬企業(yè)貸款項目中提取利潤和各項基金?；窘ㄔO(shè)“撥改貸”項目的利息，由建設(shè)銀行按年計算，并在項目投產(chǎn)后，連同本金逐年償還，且在新增加項目增加的利潤中支付。超過規(guī)定的還款期限，則由企業(yè)的自有資金支付。至于如何歸還，可以分期歸還，也可以一次性歸還。歸還的方式不相同。應(yīng)付的利率也相應(yīng)不同。
保證條件。
借款合同必須規(guī)定保證條件，這是借款合同不同于其他經(jīng)濟(jì)合同的地方。借款合同的保證，以物資保證為主。在取得貸款方同意的情況下，借款人也可以采用保證人保證的方式。
合同的變更和解除
我國的《借款合同條例》規(guī)定，發(fā)生下列情況之一的，允許變更和解除借款合同：
①訂立合同所依據(jù)的法規(guī)、政策、國家計劃發(fā)生重大變化，原概算或預(yù)算發(fā)生重大變化甚至取消的;
②原批準(zhǔn)機(jī)關(guān)決定緩建或停建該借款項目的;
③借款方經(jīng)國家決定關(guān)閉、停產(chǎn)、合并、分立或轉(zhuǎn)產(chǎn)，以致確實無法履行借款合的;
④由于不可抗力確實無法履行借款合同的。
此外，如借款方出現(xiàn)下列行為，經(jīng)制止無效的，也可以導(dǎo)致出借方解除借款合同：違反財經(jīng)紀(jì)律;不按規(guī)定用途使用貸款，或任意擴(kuò)大項目規(guī)模;或管理不善，浪費(fèi)嚴(yán)重，或進(jìn)度緩慢，遲遲不能竣工的;或借款合同簽訂后，借款超過規(guī)定期限尚未用款的，都可以變更或解除原借款合同。
違約責(zé)任
出借方的責(zé)任是：未能按期限提供貸款，應(yīng)按違約數(shù)額和違約天數(shù)，并按銀行規(guī)定的罰息計息方法，付給借款方違約金。借款方的違約責(zé)任是：
①如果不按合同的約定用途使用貸款，出借方有權(quán)部分收回或全部收回貸款。對違約使用部分，按銀行規(guī)定的利率加收罰息。
②借款方如不按期償還借款，出借方有權(quán)限期追回貸款，并按規(guī)定加收罰息。
③借款方使用借款造成浪費(fèi)或利用借款合同進(jìn)行違法活動的，出借方有權(quán)收回本息。再由有關(guān)部門追究借款方的行政責(zé)任或經(jīng)濟(jì)責(zé)任。
爭議的解決方式
雙方當(dāng)事人約定的其他條款
借款合同的主要形式
借款合同一般采用書面形式，但自然人之間借款另有約定的除外，借款申請書、借款憑證、協(xié)議書等有關(guān)材料均為借款合同的組成部分。
自然人之間的借款合同形式由借貸雙方當(dāng)事人約定，可以采用書面形式，也可以采用口頭形式。
自然人之間的借款合同中沒有約定借款人支付利息，或者雖然有約定，但是約定不明確的，可以認(rèn)為借款人無須支付利息。
對于自然人之間的借款合同，如果約定了借款人要向借款人支付利息的，借款的利率要遵守國家有關(guān)部門的規(guī)定，不得違反。
房屋買賣合同形式辨析2018形式合同（2） 一、合同形式的概念及其原則
合同的形式，是指作為合同內(nèi)容的合意的外觀方法或者手段。簡言之，合同形式是指合同當(dāng)事人合意的外在形式。《民法通則》第56條規(guī)定："民事法律行為可以采用書面形式、口頭形式或者其他形式。法律規(guī)定用特定形式的，應(yīng)當(dāng)依照法律的規(guī)定。"《合同法》第10條規(guī)定：“當(dāng)事人訂立合同，有書面形式、口頭形式和其他形式。法律、行政法規(guī)規(guī)定采用書面形式的，應(yīng)當(dāng)采用書面形式。當(dāng)事人約定采用書面形式的，應(yīng)當(dāng)采用書面形式。”這是法律關(guān)于合同形式的一般規(guī)定。根據(jù)法律規(guī)定,合同形式包括書面形式、口頭形式和其他形式。
合同形式的選擇，除法律另有規(guī)定外，由合同當(dāng)事人協(xié)商確定。合同形式自由是合同自由原則的體現(xiàn)。最高法院民法研究室認(rèn)為，我國《合同法》與世界各國合同的通例相一致，對合同形式采取了從寬態(tài)度，盡可能促成合同成立，盡可能促成合同有效，盡可能減少因為合同形式的缺陷而導(dǎo)致合同不成立或合同無效的現(xiàn)象。
二、書面形式是房屋買賣合同的法定形式
房屋買賣合同標(biāo)的額較大且系比較重要之合同，故法律規(guī)定應(yīng)當(dāng)采取書面形式訂立。《城市房地產(chǎn)管理法》第40條規(guī)定：“房地產(chǎn)轉(zhuǎn)讓，應(yīng)當(dāng)簽訂書面轉(zhuǎn)讓合同……”?！冻鞘蟹康禺a(chǎn)開發(fā)經(jīng)營管理條例》第28規(guī)定：“商品房銷售，當(dāng)事人雙方應(yīng)當(dāng)簽訂書面合同。……”上述規(guī)定是認(rèn)定房屋買賣合同應(yīng)當(dāng)采用書面形式的法律依據(jù)。根據(jù)法律及相關(guān)司法解釋的規(guī)定，房屋買賣合同書面形式應(yīng)包括如下類型：
(一)正式房屋買賣合同
正式房屋買賣合同是房屋買賣合同書面形式的基本類型，內(nèi)容一般包括房屋買賣合同的基本條款，如房屋位置、結(jié)構(gòu)、建筑面積、價款及其支付期限、交房期限、質(zhì)量標(biāo)準(zhǔn)、產(chǎn)權(quán)轉(zhuǎn)移登記等條款。盡管法律法規(guī)并未規(guī)定買賣雙方必須采用統(tǒng)一的房屋買賣合同文本，但在辦理產(chǎn)權(quán)轉(zhuǎn)移登記時，房屋產(chǎn)權(quán)登記機(jī)關(guān)往往要求使用建設(shè)主管部門統(tǒng)一制訂的規(guī)范的合同文本，否則，不予辦理備案、登記。但是，并不因為不使用統(tǒng)一合同文本而影響書面房屋買賣合同的成立和效力。實踐中，商品房買賣時，要求必須使用建設(shè)主管部門統(tǒng)一制作的格式文本。但在正式合同文本簽訂之前，多由開發(fā)商提供認(rèn)購書、預(yù)訂協(xié)議等預(yù)約合同文本要求買受人簽署，其中有的預(yù)約合同已經(jīng)具備本約性質(zhì)，相當(dāng)于房屋買賣合同。二手房買賣的合同形式未作統(tǒng)一要求，買賣雙方一般會根據(jù)協(xié)商一致的意見共同起草一份房屋買賣合同，經(jīng)雙方簽、蓋章生效，并據(jù)此履行，在產(chǎn)權(quán)登記機(jī)關(guān)填寫的制式合同只作為登記文件使用。
(二)具備特定條件的預(yù)約合同
最高人民法院《關(guān)于審理商品房買賣合同糾紛案件適用法律若干問題的解釋》(下稱商品房買賣司法解釋)第五條規(guī)定：“商品房的認(rèn)購、訂購、預(yù)訂等協(xié)議具備<商品房銷售管理辦法第16條規(guī)定的商品房買賣合同的主要內(nèi)容，并且出賣人已經(jīng)按照約定收受購房款的，該協(xié)議應(yīng)當(dāng)認(rèn)定為商品房買賣合同。”根據(jù)最高法院民一庭的觀點，商品房認(rèn)購、訂購、預(yù)訂等協(xié)議是在開發(fā)商取得立項、規(guī)劃、報建審批手續(xù)至取得商品房銷售許可證之前簽訂的預(yù)約性質(zhì)的合同(事實上預(yù)約合同的簽訂并不限于這個期間)。為保障交易安全，保護(hù)業(yè)主權(quán)益，促進(jìn)簽約，規(guī)定具備合同實際履行條件的預(yù)約合同，應(yīng)當(dāng)認(rèn)定為本約合同。筆者認(rèn)為，司法解釋的本條規(guī)定，用意雖好，但效果一般，極易造成誤導(dǎo)。首先，《商品房銷售管理辦法》第16條規(guī)定的商品房買賣合同的主要內(nèi)容多達(dá)13項，而認(rèn)購書等預(yù)約合同均為開發(fā)商擬定的格式合同，同時具備該13項內(nèi)容的可能性很少，買受人依據(jù)該條規(guī)定維護(hù)自身權(quán)益的機(jī)會并不多見。其次，認(rèn)定合同性質(zhì)的依據(jù)為合同內(nèi)容，而非合同名稱。預(yù)約合同如果具備了商品房買賣合同的主要內(nèi)容，理應(yīng)認(rèn)定為商品房買賣合同，不再具有預(yù)約性質(zhì)。第三，“出賣人已經(jīng)按照約定收受購房款”，表明買賣合同已經(jīng)實際履行。即使預(yù)約合同未完全具備《商品房銷售管理辦法》第16條規(guī)定的商品房買賣合同的主要內(nèi)容，只要標(biāo)的物明確、價款確定，完全可以依據(jù)合同法的相關(guān)規(guī)定認(rèn)定雙方房屋買賣合同成立。如果機(jī)械適用該條司法解釋的規(guī)定，就會導(dǎo)致依據(jù)合同法應(yīng)當(dāng)認(rèn)定房屋買賣合同成立，而依據(jù)該條司法解釋則不能認(rèn)定合同成立。
(三)房屋買賣合同的其他書面形式。
《合同法》第11條規(guī)定：“書面形式是指合同書、信件和數(shù)據(jù)電文(包括電報、電傳、傳真、電子數(shù)據(jù)交換和電子郵件)等可以有形地表現(xiàn)所載內(nèi)容的形式。”根據(jù)《電子簽名法》第3條第3款的規(guī)定，“涉及土地、房屋等不動產(chǎn)權(quán)益轉(zhuǎn)讓的”的文書，不適用“電子簽名、數(shù)據(jù)電文”。無疑排除了以“數(shù)據(jù)電文”為表現(xiàn)形式的房屋買賣合同。記載雙方房屋買賣意思表示的、以有形方式表現(xiàn)的信函等雙方往來資料，應(yīng)當(dāng)認(rèn)定為其他書面形式的房屋買賣合同。有些情況下，沒有書面合同，也無法認(rèn)定口頭合同存在，買受人以其持有的購房款收據(jù)或發(fā)票主張房屋買賣合同成立。此時，買受人持有的購房款收據(jù)或發(fā)票，既是書面合同形式，也是合同實際履行證據(jù)，如果收據(jù)或發(fā)票載明的房屋位置具體、房屋價款明確，應(yīng)當(dāng)認(rèn)定雙方之間的房屋買賣合同成立。筆者認(rèn)為，認(rèn)定其他書面形式的房屋買賣合同成立，已有書面證據(jù)必須能夠證明三項事實：房屋買賣的意思表示、房屋具置和價款。
三、口頭形式和其他形式的房屋買賣合同的認(rèn)定
由于法律法規(guī)規(guī)定，房屋買賣合同應(yīng)當(dāng)采用書面形式訂立，故，一般情況下，不應(yīng)認(rèn)定買賣雙方以口頭或其他形式成立房屋買賣合同。認(rèn)定口頭或其他形式成立房屋買賣合同，必須具備合同法規(guī)定的合同實際履行條件?！逗贤ā返?6條規(guī)定：“法律、行政法規(guī)規(guī)定或者當(dāng)事人約定采用書面形式，當(dāng)事人未采用書面形式但一方已經(jīng)履行主要義務(wù)，對方接受的，該合同成立。”《合同法》第37條規(guī)定：“采用合同書形式訂立合同，在簽或者蓋章之前，當(dāng)事人一方已經(jīng)履行主要義務(wù)，對方接受的，該合同成立。”根據(jù)上述規(guī)定，當(dāng)事人未采用書面形式訂立房屋買賣合同的，或書面合同形式存在重大缺陷的，只要一方已經(jīng)履行主要義務(wù)，對方接受，即可認(rèn)定合同成立。如買方已支付大部分(50%以上)購房款，賣方接收，主張合同成立的一方必須證明付款用途為購房，且房屋具置確定。如賣方已交付房屋，買方接收，主張合同成立的一方必須證明房屋系為買賣目的所交付，且房屋價款能夠確定。
《最高人民法院關(guān)于適用<中華人民共和國合同法若干問題的解釋(二)》第2條規(guī)定：“當(dāng)事人未以書面形式或者口頭形式訂立合同，但從雙方從事的民事行為能夠推定雙方有訂立合同意愿的，人民法院可以認(rèn)定是以合同法第十條第一款中‘的其他形式’訂立的合同。但法律另有規(guī)定的除外。”該條司法解釋明確了《合同法》第10條規(guī)定的“其他形式”，即指以雙方當(dāng)事人的行為或者特定情形推定合同成立，亦稱默示合同?！逗贤ā返?6條、第37條規(guī)定的合同成立形式，指的就是“其他形式”。
四、應(yīng)當(dāng)認(rèn)定本案爭議房屋買賣合同成立
有觀點認(rèn)為，本案雙方當(dāng)事人簽訂的認(rèn)購書并未具備《商品房銷售管理辦法》第16條規(guī)定的商品房買賣合同的主要內(nèi)容，依據(jù)商品房買賣合同司法解釋第2條規(guī)定，房屋買賣合同未成立。筆者認(rèn)為，此觀點不能成立，應(yīng)當(dāng)認(rèn)定甲、乙雙方房屋買賣合同成立。理由如下：
(一)“認(rèn)購書”已經(jīng)具備本約性質(zhì)，不應(yīng)認(rèn)定為預(yù)約合同。商品房買賣合同司法解釋第2條規(guī)定只能針對預(yù)約合同適用。本案中，甲、乙雙方簽訂的協(xié)議雖名為“認(rèn)購書”，但約定內(nèi)容并不限于對將來進(jìn)行房屋買賣有關(guān)事宜的初步確認(rèn)，而是對有關(guān)房屋買賣事項的作出了具體明確的約定，如房屋價款確定，付款期限明確，且約定全部購房款應(yīng)在簽訂正式房屋買賣合同之前付清等。“認(rèn)購書”不再屬于預(yù)約合同，而是具備了本約合同的性質(zhì)。協(xié)議中雖約定應(yīng)簽訂正式房屋買賣合同文本，但系為辦理合同備案及產(chǎn)權(quán)轉(zhuǎn)移登記所需。這種情況下，應(yīng)認(rèn)定雙方房屋買賣合同已經(jīng)成立，不應(yīng)適用商品房買賣合同司法解釋第2條的規(guī)定。
(二)甲方已經(jīng)付清了全部購房款，實際履行了全部合同義務(wù)，乙方已經(jīng)接收，認(rèn)定雙方房屋買賣合同不成立，既違背合同法關(guān)于合同成立的相關(guān)規(guī)定，也不符合維護(hù)交易安全的司法原則。商品房買賣合同司法解釋第2條規(guī)定對預(yù)約合同的內(nèi)容要求較為嚴(yán)格，但對實際履行條件規(guī)定較為寬松，即“出賣人已經(jīng)按照約定收受購房款”，對履行義務(wù)的程度未作要求。而本案中，乙于約定期限屆滿次日付清全部購房款，雖不符合約定，但甲已經(jīng)接受，視為雙方以實際履行變更原合同約定。乙付清全部購房款，甲接收并出具發(fā)票，理應(yīng)屬于“一方已經(jīng)履行主要義務(wù)，一方接受”。即使甲、乙雙方并未簽訂認(rèn)購書，根據(jù)《合同法》第36條的規(guī)定，也應(yīng)當(dāng)認(rèn)定雙方之間的房屋買賣合同成立。認(rèn)定房屋買賣合同不成立，導(dǎo)致乙完全履行了合同義務(wù)卻無法實現(xiàn)合同目的，只能要求乙方返還購房款，其權(quán)益必然受損，既不符合公平原則，也不利于維護(hù)交易安全。
訂立借款合同可以采用什么形式2018形式合同（3） 回答：借款是一項重要的民事活動，采用什么形式訂立合同，對于明確雙方當(dāng)事人的權(quán)利義務(wù)，減少糾紛的發(fā)生有著重要作用。
根據(jù)商業(yè)銀行法等有關(guān)法律及行政法規(guī)的規(guī)定，金融機(jī)構(gòu)與自然人、法人和其他組織之間的借款應(yīng)當(dāng)采用書面形式，其目的明確金融機(jī)構(gòu)與借款人的權(quán)利和義務(wù)，保障金融機(jī)構(gòu)信貸資金的安全。訂立借款合同已成為商業(yè)銀行貸款業(yè)務(wù)的必經(jīng)程序，也是銀行進(jìn)行管理的重要內(nèi)容。根據(jù)合同法第一百九十七條規(guī)定，也是銀行進(jìn)行管理的重要內(nèi)容。根據(jù)合同法第一百九十七條規(guī)定，除自然人之間另有約定的外，借款合同采用書面形式。金融機(jī)構(gòu)應(yīng)當(dāng)依據(jù)有關(guān)法律、行政法規(guī)的規(guī)定訂立借款合同，自然人之間借款既可以采用書面形式也可以采用口頭形式，當(dāng)事人可以根據(jù)合同是否有償?shù)染唧w情況選擇訂立合同的形式。
借款合同的內(nèi)容主要包括以下幾方面：
1、種類。主要是指金融機(jī)構(gòu)作為貸款人的情況下，針對不同種類的借款實行不同的政策，根據(jù)借款人的所有制性質(zhì)、產(chǎn)業(yè)屬性、借款的用途以及資金的來源和運(yùn)用確定借款的種類。比如，根據(jù)借款的期限可以劃分為長期借款和短期借款;從貸款用途上劃分為工業(yè)借款、農(nóng)業(yè)借款等。
2、幣種。主要是指借款人是人民幣還是某種外幣。
3、用途。主要是指借款使用的目的。根據(jù)我國現(xiàn)行的金融政策，向金融機(jī)構(gòu)的借款應(yīng)當(dāng)專款專用，使借款在金融機(jī)構(gòu)的監(jiān)督下及時收回。
4、數(shù)額。是指借款數(shù)量的多少。應(yīng)當(dāng)包括借款的總金額以及在分批支付借款時，每一次支付借款的金額。
5、利率。是指貸款人在一定時期內(nèi)應(yīng)收利息的數(shù)額與所借出資金的金額的比率。
6、期限。是指借款人在合同中約定能使用借款的時間。當(dāng)事人一般根據(jù)借款人的生產(chǎn)經(jīng)營周期、還款能力和貸款人的資金供給能力等，約定借款期限。根據(jù) 1996年中國人民銀行頒布的《貸款通則》的規(guī)定，自營貸款期限最長一般不超過十年，超過十年的應(yīng)當(dāng)報中國人民銀行備案。票據(jù)貼現(xiàn)期限最長不得超過6個月，貼現(xiàn)期限為從貼現(xiàn)之日起到票據(jù)到期日止。公民之間借款的期限由當(dāng)事人自行約定。
7、還款方式。是指貸款人和借款人約定以什么結(jié)算方式償還借款給貸款人。
以上所列舉的合同內(nèi)容僅是一些具有借款合同特點的條款，除了以上七項內(nèi)容外，借款合同的當(dāng)事人還可以對其他需要約定的內(nèi)容作出約定。
我國如何規(guī)定借款合同形式和內(nèi)容形式合同（4） 核心內(nèi)容：如何規(guī)定借款合同形式和內(nèi)容?我國法律、行政法規(guī)都規(guī)定借款合同應(yīng)當(dāng)采用書面形式，也是而借款合同內(nèi)容要包括種類、幣種、用途、利率等條款。自然人之間借款可以采用口頭形式。下面為您一一介紹。
第一百九十七條 借款合同采用書面形式，但自然人之間借款另有約定的除外。
借款合同的內(nèi)容包括借款種類、幣種、用途、數(shù)額、利率、期限和還款方式等條款。
【釋義】本條是關(guān)于借款合同形式和內(nèi)容的規(guī)定。
借款是一項重要的民事活動，采用何種形式訂立合同，對于明確雙方當(dāng)事人的權(quán)利和義務(wù)，減少糾紛的發(fā)生有著很重要的作用。
對于金融機(jī)構(gòu)的借款，我國法律、行政法規(guī)都規(guī)定應(yīng)當(dāng)采用書面形式，其目的是明確金融機(jī)構(gòu)與借款人的權(quán)利和義務(wù)，保障金融機(jī)構(gòu)信貸資金的安全。訂立借款合同已成為金融機(jī)構(gòu)貸款業(yè)務(wù)的必經(jīng)程序。本條明確除自然人之間借款合同可以約定合同形式外，金融機(jī)構(gòu)與借款人的借款采用書面形式。金融機(jī)構(gòu)應(yīng)當(dāng)依據(jù)該規(guī)定與借款人訂立書面借款合同。自然人之間借款既可以采用書面形式也可以采用口頭形式，當(dāng)事人可以根據(jù)合同是否有償?shù)染唧w情況選擇訂立合同的形式。
借款合同的內(nèi)容主要包括以下幾方面：
1、種類。主要是指金融機(jī)構(gòu)作為貸款人的情況下，針對不同種類的借款實行不同的政策。根據(jù)借款人的所有制性質(zhì)、產(chǎn)業(yè)屬性、借款的用途以及資金的來源和運(yùn)用確定借款的種類。比如，根據(jù)借款的期限可以劃分為長期借款和短期借款;從貸款用途上劃分為工業(yè)借款、農(nóng)業(yè)借款等。
2、幣種。主要是指借款是人民幣還是某種外幣。
3、用途。主要是指借款使用的目的。根據(jù)我國現(xiàn)行的金融政策，向金融機(jī)構(gòu)的借款應(yīng)當(dāng)?？顚Ｓ?，以保證借款在金融機(jī)構(gòu)的監(jiān)督下及時收回。
4、數(shù)額。是指借款數(shù)量的多少。應(yīng)當(dāng)包括借款的總金額以及在分批支付借款時，每一次支付借款的金額。
5、利率。是指借款人和貸款人約定的應(yīng)當(dāng)收的利息的數(shù)額與所借出資金的比率。
內(nèi)容提要: 合同形式自由為近現(xiàn)代法的通例,我國合同法一改過去過分強(qiáng)調(diào)書面形式的做法,與各國的通例相一致,屬一項重大改進(jìn)。合同形式的目的主要包括:證據(jù)目的、警告目的、境界線目的、信息提供目的以及其他目的。合同形式的類型有書面形式、口頭形式和其他形式。合同形式存有缺陷,以合同不成立作為其一般效果,惟于特別場合,可發(fā)生合同無效或其他特別效果。合同形式的缺陷可因履行而治愈,這體現(xiàn)了合同法鼓勵交易的思想。
凡合同必然要采取一定的形式,近現(xiàn)代合同法以合同自由為原則,而“形式自由”為合同自由的題中應(yīng)有之意,不言自明。因而,近現(xiàn)代法上,普遍地是以形式自由作為一般原則的,惟于例外情形,要求特定的形式。合同依其成立是否要求一定的方式為標(biāo)準(zhǔn),可區(qū)分為要式合同與不要式合同。要式合同,是指必須依據(jù)法律規(guī)定的方式而成立的合同。對于一些重要的交易,法律常常要求當(dāng)事人采取特定的方式訂立合同(比如合同法第197條第1款、第238條第2款、第270條、第330條第3款、第342條第2款等)。不要式合同,指對其成立法律沒有要求采取特定方式的合同。對于不要式合同究竟采取什么形式,取決于當(dāng)事人的自由意思。當(dāng)事人可以采取口頭形式,也可以采取書面形式或者其他形式。
我國原來的三部合同法,與此不同,原則上要求合同采取書面形式,[1]我國參加聯(lián)合國國際貨物銷售合同公約時,也對于公約中不限定合同形式的規(guī)定(第11條)作了保留。[2]合同法第10條拋棄了我國原有合同法的規(guī)則,與民法通則第56條相一致,回歸到合同形式自由的原則上來。
就合同形式的沿革與走向而言,在古羅馬法上,曾經(jīng)特別強(qiáng)調(diào)形式的重要性,法的約束力來源于特定形式的完全(比如握取行為mancipatio),當(dāng)事人實際的內(nèi)心意思如何,并不重要,只要符合的既定的形式要求,買賣就可以發(fā)生所有權(quán)轉(zhuǎn)移的效果。后來,適應(yīng)交易經(jīng)濟(jì)的需要,合同的形式逐漸多樣,出現(xiàn)了諸如問答合同、諾成合同。近現(xiàn)代法以合同形式自由為原則,出于證據(jù)、防止欺詐等的考慮,對于特定的行為,例外地要求采取特定的形式(比如法國民法典第1341條,英國1677年欺詐防止法等)。時至今日,又有許多國家出于保護(hù)消費(fèi)者的實際需要,在涉及消費(fèi)者的交易中,往往強(qiáng)調(diào)采用特定的形式,比如要求經(jīng)營者有義務(wù)就交易內(nèi)容作成書面形式,交付給消費(fèi)者,時代的潮流大有峰回路轉(zhuǎn)之勢,法國人稱之為“形式主義的復(fù)興”(renaissanceduformalisme)。[3]
二合同形式的目的
當(dāng)事人按照法律的特別規(guī)定,或者按照他們自己的特別約定,采取特定的合同形式締約時,往往要為此花費(fèi)相當(dāng)?shù)臅r間和精力,比如在采取書面形式場合,要事先起草合同書,之后要由雙方當(dāng)事人簽字或蓋章。因而,法律僅在出于特定目的場合,始要求合同形式。當(dāng)事人約定采取特定的形式,也必有特定的目的?？傮w上而言,法律規(guī)定或者當(dāng)事人約定合同形式,其目的大致如下:
(一)證據(jù)目的
如果當(dāng)事人只是在口頭上達(dá)成合意,日后不免就是否有效地締結(jié)了合同、何時成立的合同、以何內(nèi)容成立的合同等事項發(fā)生爭執(zhí)。而一旦當(dāng)事人將其合意作成書面形式,特別是經(jīng)過簽字或者蓋章的合同書形式,雖不能說可以完全杜絕日后發(fā)生爭執(zhí),但可以大量地避免此類爭執(zhí)的發(fā)生。(二)警告目的對于一些在法律上具有相當(dāng)重要性的意思表示,通過要求形式要件,實際上是最后給當(dāng)事人一次深思熟慮的機(jī)會,以避免作出草率的決定。
(三)境界線目的
形式的規(guī)定,往往還具有在合同交涉與合同締結(jié)之間劃定境界線的目的。[4]在諸如不動產(chǎn)買賣之類的合同場合,當(dāng)事人通常會經(jīng)過長時間的合同交涉,其間當(dāng)事人可能會達(dá)成一些合意,是否具有法律上的拘束力,就此很容易發(fā)生爭執(zhí)。在對合同作出書面要求的場合,其答案則是顯而易見的了,當(dāng)事人很容易就明白,在簽訂正式的書面合同之前,自己在交涉過程中單純的口頭的或信件上的意思表示并不具有法上的拘束力。反過來,相對人對于這種意思表示,也應(yīng)當(dāng)明白是不可以信賴的。
(四)信息提供目的
在現(xiàn)代的立法上,出于保護(hù)消費(fèi)者之類弱者的目的,往往特別要求經(jīng)營者就交易內(nèi)容作成書面形式交付給消費(fèi)者,稱為“合同書面的作成交付義務(wù)”,[5]尤其是就其中的關(guān)鍵事項,要求必須用明確的文字表示出來。在這種場合,書面形式還具有信息提供的目的。[6]
(五)其他目的
除上述目的外,特定的合同形式(特別是合同書)要求還可以具有其他的目的或功能,比如包括:對合同締結(jié)及其內(nèi)容的確認(rèn),合同對外的公示,特定企業(yè)對同種類合同的內(nèi)容的管理,因書面化而可以使其內(nèi)容對外展示等等。另外,內(nèi)容經(jīng)過公證的書面合同還可因此具有執(zhí)行擔(dān)保的功能;而且,將締結(jié)的合同書面化,作為一種勝利成果對于當(dāng)事人也還可以具有心理上的意義。[7]在重要的合同場合,要求雙方的法定代表人在合同書上簽字蓋章,還可以具有儀式的要素。
三合同形式的類型
在我國法上,當(dāng)事人訂立合同,有書面形式、口頭形式和其他形式(合同法第10條第1款)。有時法律或者當(dāng)事人對合同的形式有特別的要求,訂立合同時應(yīng)當(dāng)符合這種要求。
(一)書面形式
書面形式,是指以文字表現(xiàn)合意內(nèi)容而訂立合同的形式。合同法第11條規(guī)定:“書面形式是指合同書、信件和數(shù)據(jù)電文(包括電報、電傳、傳真、電子數(shù)據(jù)交換和電子郵件)等可以有形地表現(xiàn)所載內(nèi)容的形式。”
數(shù)據(jù)電文,原來常見的有電報、電傳和傳真;現(xiàn)在新興的而且會有重大發(fā)展前途的有電子數(shù)據(jù)交換和電子郵件。電子數(shù)據(jù)交換(ElectronicDataInterchange,EDI),是指將商業(yè)或者行政事務(wù)處理按照一個商定的標(biāo)準(zhǔn),形成結(jié)構(gòu)化的事務(wù)處理或信息數(shù)據(jù)格式,從計算機(jī)到計算機(jī)的電子傳輸方法。或者說是指電子計算機(jī)之間信息的電子傳輸,而且使用某種商定的標(biāo)準(zhǔn)來處理信息結(jié)構(gòu)。電子郵件(E2mail),是通過電子計算機(jī)系統(tǒng)以及國際互聯(lián)網(wǎng)絡(luò)實現(xiàn)的信息傳遞方式。電子數(shù)據(jù)交換和電子郵件是進(jìn)入現(xiàn)代信息社會后辦公無紙化的典型表現(xiàn),具有快捷、簡單、經(jīng)濟(jì)、高效等特點。然而因特網(wǎng)通信也有其難點,其中之一便是郵件由誰發(fā)出難以確認(rèn),解決這一難題的技術(shù)稱為“電子認(rèn)證”,以所謂“數(shù)字署名”或“電子署名”為其代表。此類署名與普通的紙面上的簽字蓋章并不一樣,如何在法律上加以規(guī)范,是一項新的課題。從世界范圍內(nèi)看,美國、歐盟、UNCITRAL以及亞洲的馬來西亞(1997)、新加坡(1998)、韓國(1998)都有這方面的立法出臺。[8]因特網(wǎng)在我國的迅速發(fā)展和普及,也要求我國的法律作出積極的回應(yīng),合同法雖然為此留有一席之地,具體的規(guī)范還是沒有的。一些相關(guān)的法律問題(比如網(wǎng)絡(luò)安全和網(wǎng)絡(luò)責(zé)任等)的解決仍有待進(jìn)一步摸索和積累經(jīng)驗。
關(guān)于公證、鑒證、登記、審批是屬于合同的書面形式范疇,抑或?qū)儆诤贤纳б?我國立法規(guī)定不一?，F(xiàn)在的學(xué)說理論上,有見解認(rèn)為不應(yīng)當(dāng)將它們作為特殊的書面形式,因為合同是當(dāng)事人各方的合意,公證、鑒證、登記、審批皆為當(dāng)事人各方合意以外的因素,不屬于成立要件的范疇,而屬于效力評價的領(lǐng)域,尤其是登記、審批宜定為不動產(chǎn)物權(quán)的變動要件。從合同法第44條第2款的表述和第11條[9][10]未把公證、鑒證、登記、審批列入合同的書面形式范疇可知,這一結(jié)論是有法律根據(jù)的。此項見解,值得贊同。
(二)口頭形式
合同采取口頭形式并不意味著不能產(chǎn)生任何文字的憑證。人們到商店購物,有時也會要求商店開具發(fā)票或其他購物憑證,但這類文字材料只能視為合同成立的證明,不能認(rèn)為合同成立的要件。[11][12]
(三)其他形式
1推定形式
當(dāng)事人未用語言、文字表達(dá)其意思表示,僅用行為向?qū)Ψ桨l(fā)出要約,對方接受該要約,做出一定或指定的行為作為承諾,合同成立。例如某商店安裝自動售貨機(jī),顧客將規(guī)定的貨幣投入機(jī)器內(nèi),買賣合同即成立。[13]
2混合形式
事物的“混合”本身就有其長處,可以起到優(yōu)勢互補(bǔ),發(fā)揮特殊的功能。針對合同而言,不同的典型合同的內(nèi)容混合于同一合同內(nèi),成為混合合同,比如旅游合同便混合有買賣、運(yùn)輸?shù)群贤膬?nèi)容;不獨內(nèi)容可以混合,合同的形式同樣也可以混合。合同的部分內(nèi)容可以采用書面形式,其余的部分則可以采用口頭形式,這是合同自由、方式自由的題中應(yīng)有之意。而且,這種混合形式可以結(jié)合不同方式的優(yōu)點,更好地為當(dāng)事人服務(wù)。
四合同形式缺陷的后果
法律、行政法規(guī)規(guī)定采用書面形式的,應(yīng)當(dāng)采用書面形式。當(dāng)事人約定采用書面形式的,應(yīng)當(dāng)采用書面形式(合同法第10條第2款)。違反此種要求的法律后果如何呢?對此,合同法雖然沒有作出明確的一般規(guī)定,但從整個的價格體系來看,仍然可以反映出相應(yīng)的規(guī)則。
(一)一般后果:合同不成立
通常的理論認(rèn)為,要式合同所要求之方式是合同的成立要件。[14][15]我國合同法第36條規(guī)定:“法律、行政法規(guī)規(guī)定或者當(dāng)事人約定采用書面形式訂立合同,當(dāng)事人未采用書面形式但一方已經(jīng)履行主要義務(wù),對方接受的,該合同成立?！边@是對合同書面形式法律效果的例外規(guī)定,對此作反面解釋,即可認(rèn)為如果應(yīng)當(dāng)采用而沒有采用書面合同原則上不成立。(4)
(二)特別后果:合同無效
我國原來的司法實踐中,對于不符合法律規(guī)定的合同形式的合同,往往認(rèn)定為無效。[16]從比較法來看,有些大陸法系國家的立法也是將合同欠缺法定形式的效果規(guī)定為無效。(5)現(xiàn)在,我國合同法原則上是將要式合同的方式作為合同的成立要件的。不過,合同法第44條第2款又規(guī)定:“法律、行政法規(guī)規(guī)定應(yīng)當(dāng)辦理批準(zhǔn)、登記等手續(xù)生效的,依照其規(guī)定?！边@是鑒于有的法律、行政法規(guī)已經(jīng)將合同的方式作為合同的生效要件,比如擔(dān)保法第41條規(guī)定:“當(dāng)事人以本法第四十二條規(guī)定的財產(chǎn)抵押的,應(yīng)當(dāng)辦理抵押物登記,抵押合同自登記之日起生效。”這類規(guī)定比較特別,且已遭到法學(xué)界的批評。
(三)其他特別后果
除上述法律效果外,還可以有其他的特別后果。比如合同法第215條規(guī)定,租賃期限六個月以上的,應(yīng)當(dāng)采用書面形式。當(dāng)事人未采用書面形式的,視為不定期租賃。
第一,口頭形式口頭形式的合同,簡稱口頭合同,是指當(dāng)事人只以口頭意思表示達(dá)成協(xié)議的合同。
口頭合同簡便易行,在日常生活中廣泛運(yùn)用。
但是,口頭合同在發(fā)生糾紛時難以取證,不易分清責(zé)任。
對于不及時結(jié)清的和較重要的合同,不宜采用口頭形式。
第二,書面形式書面形式是指合同書、信件以及數(shù)據(jù)電文(包括電報、電傳、傳真、電子數(shù)據(jù)交換和電子郵件)等可以有形地表現(xiàn)所載內(nèi)容的形式。
當(dāng)事人協(xié)商同意的有關(guān)修改合同的文書、電報和圖表,也是合同的組成部分。
書面合同較口頭合同復(fù)雜,在當(dāng)事人發(fā)生糾紛時舉證方便,容易分清責(zé)任,也便于主管機(jī)關(guān)和合同管理機(jī)關(guān)監(jiān)督、檢查。
法律、行政法規(guī)規(guī)定采用書面形式的,應(yīng)當(dāng)采用書面形式。
當(dāng)事人約定采用書面形式的,應(yīng)當(dāng)采用書面形式。
在實踐中,書面形式是當(dāng)事人最為普遍采用的一種合同約定形式。
第三,公證形式公證形式是當(dāng)事人約定或者依照法律規(guī)定,以國家公證機(jī)關(guān)對合同內(nèi)容加以審查公證的方式,訂立合同時所采取的一種合同形式。
公證機(jī)關(guān)一般均以合同的書面形式為基礎(chǔ),對合同內(nèi)容的真實性和合法性進(jìn)行審查確認(rèn)后,在合同書上加蓋公證印鑒,以資證明。
經(jīng)過公證的合同具有最可靠的證據(jù)力,當(dāng)事人除有相反的證據(jù)外,不能推翻。
我國法律對合同的公證采取自愿原則。
合同是否須經(jīng)公證,一般由當(dāng)事人自行約定。
當(dāng)事人要求必須公證的合同就須公證,不經(jīng)公證不生效。
但對一些重要的合同種類,法律也可以規(guī)定必須進(jìn)行公證。
當(dāng)事人和法律都可以賦予合同的公證形式以證據(jù)效力或者成立生效的效力。
第四,鑒證形式鑒證形式是當(dāng)事人約定或依照法律規(guī)定,以國家合同管理機(jī)關(guān)對合同內(nèi)容的真實性和合法性進(jìn)行審查的方式訂立合同的一種合同形式。
鑒證是國家對合同進(jìn)行管理和監(jiān)督的行政措施,只能由國家行政主管機(jī)關(guān)進(jìn)行。
鑒證的作用在于加強(qiáng)合同的證明,提高合同的可靠性。
鑒證也采取自愿原則。
除國家規(guī)定必須鑒證的合同外,鑒證機(jī)關(guān)根據(jù)當(dāng)事人的申請進(jìn)行鑒證。
對于地方性法規(guī)規(guī)定必須予以鑒證的合同,在作出鑒證規(guī)定的行政區(qū)
域內(nèi)簽訂時應(yīng)從其規(guī)定。
第五,批準(zhǔn)形式批準(zhǔn)形式是指法律規(guī)定某些類別的合同須采取經(jīng)國家有關(guān)主管機(jī)關(guān)審查批準(zhǔn)的一種合同形式。
這類合同,除應(yīng)由當(dāng)事人達(dá)成意思表示一致而成立外,還應(yīng)將合同書及有關(guān)文件提交國家有關(guān)主管機(jī)關(guān)審查批準(zhǔn)才能生效。
這類合同的生效,除應(yīng)具備一般合同的生效要件外,在合同形式上還須同時具備書面形式和批準(zhǔn)形式這兩個特殊要件。
合同的批準(zhǔn)形式是國家對某些特殊類別合同的特殊要求。
法律不要求合同批準(zhǔn)形式的,當(dāng)事人不能約定或要求國家進(jìn)行批準(zhǔn)。
須經(jīng)批準(zhǔn)而未經(jīng)批準(zhǔn)的合同,自始就無法律效力。
即使當(dāng)事人之間意思表示一致,也不能認(rèn)為他們之間成立了合同。
這是合同的批準(zhǔn)形式與其他幾種法定形式的重要區(qū)別。
第六,登記形式登記形式是指當(dāng)事人約定或依照法律規(guī)定,采取將合同提交國家登記主管機(jī)關(guān)登記的方式訂立合同的一種合同形式。
登記形式一般常用于不動產(chǎn)的買賣合同。
某些特殊的動產(chǎn),如船舶等,在法律上視為不動產(chǎn),其轉(zhuǎn)讓也采取登記形式。
口頭形式是指贈與人與受贈人以直接對話的方式訂立合同?？陬^形式優(yōu)點是簡便易行，廣泛存在于日常生活中，缺點是發(fā)生糾紛時難以取證。尤其是贈與合同具有無償性特點，法律又允許一般贈與中贈與人在贈與財產(chǎn)轉(zhuǎn)移前可撤銷贈與，那么對贈與人就更難有約束力了，因此，口頭形式多用于小金額贈與。
(二)書面形式
書面形式是指贈與人以書面文字表達(dá)贈與內(nèi)容的方式訂立的合同形式。書面形式具有證據(jù)法上的效力，而且還有實體法上的效力，因此，貴重物品或數(shù)額較大的贈與，最好采用書面形式。
(三)公證形式
公證形式是贈與合同雙方當(dāng)事人約定，以國家公證機(jī)關(guān)對合同內(nèi)容加以審查公證所訂立的一種合同形式。公證形式的贈與合同效力優(yōu)于口頭形式、書面形式。只要贈與合同一經(jīng)公證，就對贈與人產(chǎn)生法律上的強(qiáng)制贈與性，即合同公證后，如果贈與人反悔，不愿交付財產(chǎn)的，根據(jù)合同法188條規(guī)定，受贈人可依法要求贈與人交付。
第一，口頭形式
口頭形式的合同，簡稱口頭合同，是指當(dāng)事人只以口頭意思表示達(dá)成協(xié)議的合同?？陬^合同簡便易行，在日常生活中廣泛運(yùn)用。但是，口頭合同在發(fā)生糾紛時難以取證，不易分清責(zé)任。對于不及時結(jié)清的和較重要的合同，不宜采用口頭形式。
第二，書面形式
書面形式是指合同書、信件以及數(shù)據(jù)電文（包括電報、電傳、傳真、電子數(shù)據(jù)交換和電子郵件）等可以有形地表現(xiàn)所載內(nèi)容的形式。當(dāng)事人協(xié)商同意的有關(guān)修改合同的文書、電報和圖表，也是合同的組成部分。書面合同較口頭合同復(fù)雜，在當(dāng)事人發(fā)生糾紛時舉證方便，容易分清責(zé)任，也便于主管機(jī)關(guān)和合同管理機(jī)關(guān)監(jiān)督、檢查。法律、行政法規(guī)規(guī)定采用書面形式的，應(yīng)當(dāng)采用書面形式。當(dāng)事人約定采用書面形式的，應(yīng)當(dāng)采用書面形式。在實踐中，書面形式是當(dāng)事人最為普遍采用的一種合同約定形式。
第三，公證形式
公證形式是當(dāng)事人約定或者依照法律規(guī)定，以國家公證機(jī)關(guān)對合同內(nèi)容加以審查公證的方式，訂立合同時所采取的一種合同形式。公證機(jī)關(guān)一般均以合同的書面形式為基礎(chǔ)，對合同內(nèi)容的真實性和合法性進(jìn)行審查確認(rèn)后，在合同書上加蓋公證印鑒，以資證明。經(jīng)過公證的合同具有最可靠的證據(jù)力，當(dāng)事人除有相反的證據(jù)外，不能推翻。我國法律對合同的公證采取自愿原則。合同是否須經(jīng)公證，一般由當(dāng)事人自行約定。當(dāng)事人要求必須公證的合同就須公證，不經(jīng)公證不生效。但對一些重要的合同種類，法律也可以規(guī)定必須進(jìn)行公證。當(dāng)事人和法律都可以賦予合同的公證形式以證據(jù)效力或者成立生效的效力。
第四，鑒證形式
鑒證形式是當(dāng)事人約定或依照法律規(guī)定，以國家合同管理機(jī)關(guān)對合同內(nèi)容的真實性和合法性進(jìn)行審查的方式訂立合同的一種合同形式。鑒證是國家對合同進(jìn)行管理和監(jiān)督的行政措施，只能由國家行政主管機(jī)關(guān)進(jìn)行。鑒證的作用在于加強(qiáng)合同的證明，提高合同的可靠性。鑒證也采取自愿原則。除國家規(guī)定必須鑒證的合同外，鑒證機(jī)關(guān)根據(jù)當(dāng)事人的申請進(jìn)行鑒證。對于地方性法規(guī)規(guī)定必須予以鑒證的合同，在作出鑒證規(guī)定的行政區(qū)域內(nèi)簽訂時應(yīng)從其規(guī)定。
第五，批準(zhǔn)形式
批準(zhǔn)形式是指法律規(guī)定某些類別的合同須采取經(jīng)國家有關(guān)主管機(jī)關(guān)審查批準(zhǔn)的一種合同形式。這類合同，除應(yīng)由當(dāng)事人達(dá)成意思表示一致而成立外，還應(yīng)將合同書及有關(guān)文件提交國家有關(guān)主管機(jī)關(guān)審查批準(zhǔn)才能生效。這類合同的生效，除應(yīng)具備一般合同的生效要件外，在合同形式上還須同時具備書面形式和批準(zhǔn)形式這兩個特殊要件。合同的批準(zhǔn)形式是國家對某些特殊類別合同的特殊要求。法律不要求合同批準(zhǔn)形式的，當(dāng)事人不能約定或要求國家進(jìn)行批準(zhǔn)。須經(jīng)批準(zhǔn)而未經(jīng)批準(zhǔn)的合同，自始就無法律效力。即使當(dāng)事人之間意思表示一致，也不能認(rèn)為他們之間成立了合同。這是合同的批準(zhǔn)形式與其他幾種法定形式的重要區(qū)別。
第六，登記形式
登記形式是指當(dāng)事人約定或依照法律規(guī)定，采取將合同提交國家登記主管機(jī)關(guān)登記的方式訂立合同的一種合同形式。登記形式一般常用于不動產(chǎn)的買賣合同。某些特殊的動產(chǎn)，如船舶等，在法律上視為不動產(chǎn)，其轉(zhuǎn)讓也采取登記形式。合同的登記形式可由當(dāng)事人自行約定，也可以由法律加以規(guī)定。
第七，合同確認(rèn)書
第一,口頭形式口頭形式的合同,簡稱口頭合同,是指當(dāng)事人只以口頭意思表示達(dá)成協(xié)議的合同。
口頭合同簡便易行,在日常生活中廣泛運(yùn)用。
但是,口頭合同在發(fā)生糾紛時難以取證,不易分清責(zé)任。
對于不及時結(jié)清的和較重要的合同,不宜采用口頭形式。
第二,書面形式書面形式是指合同書、信件以及數(shù)據(jù)電文(包括電報、電傳、傳真、電子數(shù)據(jù)交換和電子郵件)等可以有形地表現(xiàn)所載內(nèi)容的形式。
當(dāng)事人協(xié)商同意的有關(guān)修改合同的文書、電報和圖表,也是合同的組成部分。
書面合同較口頭合同復(fù)雜,在當(dāng)事人發(fā)生糾紛時舉證方便,容易分清責(zé)任,也便于主管機(jī)關(guān)和合同管理機(jī)關(guān)監(jiān)督、檢查。
法律、行政法規(guī)規(guī)定采用書面形式的,應(yīng)當(dāng)采用書面形式。
當(dāng)事人約定采用書面形式的,應(yīng)當(dāng)采用書面形式。
在實踐中,書面形式是當(dāng)事人最為普遍采用的一種合同約定形式。
第三,公證形式公證形式是當(dāng)事人約定或者依照法律規(guī)定,以國家公證機(jī)關(guān)對合同內(nèi)容加以審查公證的方式,訂立合同時所采取的一種合同形式。
公證機(jī)關(guān)一般均以合同的書面形式為基礎(chǔ),對合同內(nèi)容的真實性和合法性進(jìn)行審查確認(rèn)后,在合同書上加蓋公證印鑒,以資證明。
經(jīng)過公證的合同具有最可靠的證據(jù)力,當(dāng)事人除有相反的證據(jù)外,不能推翻。
我國法律對合同的公證采取自愿原則。
合同是否須經(jīng)公證,一般由當(dāng)事人自行約定。
當(dāng)事人要求必須公證的合同就須公證,不經(jīng)公證不生效。
但對一些重要的合同種類,法律也可以規(guī)定必須進(jìn)行公證。
當(dāng)事人和法律都可以賦予合同的公證形式以證據(jù)效力或者成立生效的效力。
第四,鑒證形式鑒證形式是當(dāng)事人約定或依照法律規(guī)定,以國家合同管理機(jī)關(guān)對合同內(nèi)容的真實性和合法性進(jìn)行審查的方式訂立合同的一種合同形式。
鑒證是國家對合同進(jìn)行管理和監(jiān)督的行政措施,只能由國家行政主管機(jī)關(guān)進(jìn)行。
鑒證的作用在于加強(qiáng)合同的證明,提高合同的可靠性。
鑒證也采取自愿原則。
除國家規(guī)定必須鑒證的合同外,鑒證機(jī)關(guān)根據(jù)當(dāng)事人的申請進(jìn)行鑒證。
對于地方性法規(guī)規(guī)定必須予以鑒證的合同,在作出鑒證規(guī)定的行政區(qū)
域內(nèi)簽訂時應(yīng)從其規(guī)定。
第五,批準(zhǔn)形式批準(zhǔn)形式是指法律規(guī)定某些類別的合同須采取經(jīng)國家有關(guān)主管機(jī)關(guān)審查批準(zhǔn)的一種合同形式。
這類合同,除應(yīng)由當(dāng)事人達(dá)成意思表示一致而成立外,還應(yīng)將合同書及有關(guān)文件提交國家有關(guān)主管機(jī)關(guān)審查批準(zhǔn)才能生效。
這類合同的生效,除應(yīng)具備一般合同的生效要件外,在合同形式上還須同時具備書面形式和批準(zhǔn)形式這兩個特殊要件。
合同的批準(zhǔn)形式是國家對某些特殊類別合同的特殊要求。
法律不要求合同批準(zhǔn)形式的,當(dāng)事人不能約定或要求國家進(jìn)行批準(zhǔn)。
須經(jīng)批準(zhǔn)而未經(jīng)批準(zhǔn)的合同,自始就無法律效力。
即使當(dāng)事人之間意思表示一致,也不能認(rèn)為他們之間成立了合同。
這是合同的批準(zhǔn)形式與其他幾種法定形式的重要區(qū)別。
第六,登記形式登記形式是指當(dāng)事人約定或依照法律規(guī)定,采取將合同提交國家登記主管機(jī)關(guān)登記的方式訂立合同的一種合同形式。
登記形式一般常用于不動產(chǎn)的買賣合同。
某些特殊的動產(chǎn),如船舶等,在法律上視為不動產(chǎn),其轉(zhuǎn)讓也采取登記形式。
保證合同應(yīng)當(dāng)包括以下內(nèi)容：
第一，被保證人的主債權(quán)種類、數(shù)額；
第二，債務(wù)人的履行的期限；
第三，保證的方式；
第四，保證擔(dān)保的范圍；
第五，保證的期間；
