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【關(guān)鍵詞】建構(gòu)主義 英語實踐課 教師角色
英語是一門實踐性很強(qiáng)的學(xué)科,提高英語綜合運(yùn)用能力必須通過大量實踐,長期以來,以教師講授為主的教學(xué)模式占據(jù)著我國絕大多數(shù)的英語課堂。在這樣的課堂中,學(xué)生很多時候處于被動參與狀態(tài),缺少自主知識建構(gòu)的機(jī)會,很難達(dá)到最佳學(xué)習(xí)效果。相對應(yīng)的,英語實踐課給學(xué)生提供了親身鍛煉的機(jī)會,增加了學(xué)生語言練習(xí)機(jī)會,培養(yǎng)了學(xué)生獨(dú)立思考、獨(dú)立分析、獨(dú)立解決問題的能力。本文旨在建構(gòu)主義的指導(dǎo)下,探索英語實踐課中教師的角色定位,力求為以后的實踐教學(xué)提供借鑒。
一、 建構(gòu)主義學(xué)習(xí)觀
建構(gòu)主義源自兒童認(rèn)知發(fā)展的理論,由瑞士著名心理學(xué)家皮亞杰在20世紀(jì)60年代提出。吸收外部環(huán)境中的信息,并結(jié)合自己已有的認(rèn)知結(jié)構(gòu)來構(gòu)建自己對世界的認(rèn)識,在這個過程中有認(rèn)知結(jié)構(gòu)數(shù)量的擴(kuò)充,也有認(rèn)知結(jié)構(gòu)重組與改造的過程。正是通過這些數(shù)量的增加和性質(zhì)的改變,兒童才得以構(gòu)建并豐富和發(fā)展自身對外部世界的認(rèn)知。大學(xué)生習(xí)得第二門語言的時候也正是如此。建構(gòu)主義經(jīng)過幾十年的發(fā)展,已趨于成熟,由于其迥異于傳統(tǒng)的學(xué)習(xí)理論和教學(xué)思想,在當(dāng)代對教學(xué)設(shè)計具有重要的指導(dǎo)價值。在這樣的課堂設(shè)計中,學(xué)生充分發(fā)揮主觀創(chuàng)造性,鍛煉了自身發(fā)現(xiàn)問題、分析問題、解決問題的能力,健全了獨(dú)立個性,培養(yǎng)了探索和創(chuàng)新精神,更具社會文化適應(yīng)性。
二、 英語實踐課中教師的角色定位
1.課堂教學(xué)的設(shè)計者。在建構(gòu)主義學(xué)習(xí)環(huán)境下,教學(xué)設(shè)計不僅要考慮到最終的教學(xué)目標(biāo),還要考慮到有利于學(xué)生建構(gòu)意義的情境創(chuàng)設(shè)。建構(gòu)主義的情景設(shè)計應(yīng)注意以下幾個原則:(1)強(qiáng)調(diào)以學(xué)生為中心:學(xué)生不是簡單被動地接收信息,而是主動地建構(gòu)知識的意義,這種建構(gòu)是無法由他人來代替的;(2)強(qiáng)調(diào)“情景”對意義建構(gòu)的重要作用:學(xué)生在日常生活和以往各種形式的學(xué)習(xí)中,已經(jīng)形成了對有關(guān)情景的知識經(jīng)驗,如果遇到新的問題,新的情景,學(xué)生會自然而然的利用以往經(jīng)驗,來解釋問題,并提出新的問題;(3)強(qiáng)調(diào)“合作學(xué)習(xí)”對意義建構(gòu)的關(guān)鍵作用:教師與學(xué)生以及學(xué)生與學(xué)生之間共同針對某些問題進(jìn)行探索,并在此過程中相互交流和質(zhì)疑,了解彼此的想法。由于經(jīng)驗背景的不同,學(xué)習(xí)者對問題的看法和理解經(jīng)常是千差萬別的,這些差異本身正一種寶貴的資源,有助于個體的自我發(fā)展,構(gòu)建新的知識框架。
2.學(xué)生建構(gòu)的引導(dǎo)者。大量的語言信息輸入是語言學(xué)習(xí)的必要條件,在英語實`課堂中也要使學(xué)生通過各種方式獲得較多的可理解性英語輸入。以英語話劇實踐課為例,教師建構(gòu)出某話劇的背景知識,引導(dǎo)同學(xué)根據(jù)自己不同的愛好進(jìn)行小組協(xié)作,利用自身原有認(rèn)知,發(fā)表自己對某話劇的理解,且提出可行的角色分配。小組協(xié)作對學(xué)習(xí)資料的搜集與分析、問題的提出與解決、學(xué)習(xí)成果的評價直至意義的最終建構(gòu)都有重要作用;小組協(xié)作時,成員們通過會話商討如何制定計劃,完成任務(wù),且在會話過程中,每個學(xué)習(xí)者的核心思想為整個學(xué)習(xí)群體所共享。這種師生、生生的平等交流,使課堂更具動態(tài)性,當(dāng)然教師在創(chuàng)造情景,進(jìn)行語言輸入的時候需要把握學(xué)生的興趣,有張有弛,把提出問題和解決問題的主動權(quán)交給學(xué)生。
3.學(xué)習(xí)效果的評估者。建構(gòu)意義是學(xué)習(xí)過程的最終目標(biāo),在實踐的最后,教師還要充當(dāng)教學(xué)效果的評估者。以英語話劇實踐課為例,學(xué)生在交互協(xié)作后,模仿創(chuàng)作-表演-總結(jié)-反思-修改,達(dá)到最終的表演效果。這個過程中,學(xué)生在老師和同學(xué)們的協(xié)助下,通過接觸不同的有效信息,深入了解話劇文化背景、學(xué)習(xí)表演技巧。這個時候,教師就要通過觀察同學(xué)們的表演提出自己的建議了,對出彩的地方加以鼓勵,對不恰當(dāng)?shù)牡胤接枰愿恼?,還可親身演示,言傳身教。
三、結(jié)論與啟示
建構(gòu)主義理論為英語實踐課提供了全新的視角,對教學(xué)指導(dǎo)思想、教學(xué)設(shè)計原則和教學(xué)模式的創(chuàng)新都產(chǎn)生了重大影響,彌補(bǔ)了傳統(tǒng)英語課堂教師為主的弊端,在課堂中,極大地激發(fā)了學(xué)生參與課堂實踐的主動性和創(chuàng)造性,在很大程度上提高了英語課堂教學(xué)的有效性。學(xué)生處在一個開放的、多元的、互動的學(xué)習(xí)氛圍中,自覺建構(gòu)知識體系,必能鍛煉自己的交際能力,發(fā)展創(chuàng)新能力,滿足社會對當(dāng)今大學(xué)生的要求。教師在充當(dāng)課堂設(shè)計者、指導(dǎo)者和評估者的同時也需要不斷提高自身理論素質(zhì)和業(yè)務(wù)能力,以適應(yīng)教學(xué)的需求,用更為有效的教學(xué)模式引導(dǎo)學(xué)生,實現(xiàn)自身價值。
參考文獻(xiàn):
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1.從學(xué)生的基礎(chǔ)和興趣出發(fā),來確定教學(xué)方法和形式?!皵?shù)與代數(shù)”的內(nèi)容主要包括數(shù)與式、方程與不等式、函數(shù),它們都是研究數(shù)量關(guān)系和變化規(guī)律的數(shù)學(xué)模型。因此,筆者主要采用“問題情境——建立模型——解釋、應(yīng)用與拓展”的方法來進(jìn)行教學(xué)。
這樣,可以給學(xué)生提供大量豐富的現(xiàn)實背景,以激發(fā)興趣,并以學(xué)生已有的經(jīng)驗為出發(fā)點(diǎn),關(guān)注知識的形成過程和學(xué)生的探究及運(yùn)用數(shù)學(xué)能力的發(fā)展,介紹有關(guān)代數(shù)內(nèi)容的幾何背景,從而改變“數(shù)與代數(shù)”這部分內(nèi)容繁瑣、乏味的現(xiàn)狀。
例如,筆者在教學(xué)《臺球桌面上的角》一課時,首先利用多媒體播放了一小段臺球比賽畫面,選手那嫻熟的手法、精確的角度令同學(xué)們佩服之至,甚至于有些手癢。這時筆者因勢利導(dǎo):“那就把黑板當(dāng)作臺球桌,這里有(畫了)兩個球,你認(rèn)為按照什么角度擊球才有可能得分?”同學(xué)們的探究熱情一下子就高漲起來,問題的解決也就順暢了。
再如,在進(jìn)行《數(shù)又不夠用了》的教學(xué)時,筆者充分運(yùn)用生活中的實例,先提出了三個問題:其一是:2月3日,深圳氣溫零上15oC,哈爾濱氣溫零下10oC,若零上15oC,用+15oC表示,那么零下10oC,如何表示?其二是:我國有一座世界最高峰——珠穆朗瑪峰,高度比海平面高8848米,在新疆境內(nèi),還有一個吐魯番盆地,高度比海平面低155米,若海平面的高度為零度,則它們的高度分別如何表示?其三是:生活中你見過帶有“-”號的數(shù)嗎?再如,冬天哈爾濱平均氣溫的表示、體育比賽中輸贏的表示,經(jīng)濟(jì)活動中盈虧的表示,等等,讓學(xué)生感受到非負(fù)數(shù)的局限性,激發(fā)其學(xué)習(xí)新的數(shù)的表示方法的欲望。
函數(shù)是典型的數(shù)形結(jié)合體,也是數(shù)與代數(shù)中分量最重的部分,在教學(xué)時采用學(xué)生熟悉的或感興趣的、廣泛聯(lián)系其他學(xué)科的實際背景,通過逐步提問的方式獲取圖形上的信息,使學(xué)生逐步熟悉圖像語言。
在教學(xué)函數(shù)時,有這樣一道題:在平整的路面上,某型號汽車緊急剎車后仍將滑行s米,一般有經(jīng)驗公式s=v2/300,其中v表示剎車前汽車的速度(單位:千米/時)。
(1)計算當(dāng)v分別為50,60,100時,相應(yīng)的滑行距離s是多少?
(2)給定一個v值,你都能求出相應(yīng)的s嗎?
解:(1)當(dāng)v=50時, s=502/300=25/3≈8.3(米)
當(dāng)v=60時, s=602/300= 12(米)
當(dāng)v=100時, s=1002/300=100/3≈33.3(米)
(2)略
本題若是就題解題,那只是一道簡單的計算題,學(xué)生也會一過就忘。但筆者卻覺得這是一次很好的安全教育機(jī)會,學(xué)生也會對此感興趣,進(jìn)而加深印象。所以在學(xué)生計算完后便追問:通過計算,分析結(jié)果,你有什么感想?同學(xué)們紛紛發(fā)表意見,最后一致認(rèn)為:剎車前汽車的速度越快,緊急剎車后汽車滑行的距離就越遠(yuǎn),造成事故的可能性就越大,因此道路上的最高時速限定是有科學(xué)根據(jù)的,大家應(yīng)該自覺維護(hù)和遵守,做到不超速,不搶道……
2.從學(xué)生的情感體驗出發(fā),確定教學(xué)方法和形式。與其他數(shù)學(xué)內(nèi)容相比,“空間與圖形”的教學(xué)更容易激起學(xué)生對數(shù)學(xué)的情感體驗,因此,筆者在教學(xué)中嘗試突出探索性活動,使學(xué)生親歷“做數(shù)學(xué)”的過程,并大力倡導(dǎo)“動手實踐、資助探索、合作交流”的學(xué)習(xí)方式,利用多媒體等教學(xué)手段將豐富多彩的幾何世界展示在學(xué)生面前。
例如,在教學(xué)《豐富的圖形世界》一章時,用《幾何畫板》制作出圓柱、圓錐等立體圖形,以便形成概念;用《幾何畫板》將幾何體的切割、移動、重疊、翻轉(zhuǎn)等形象生動地展示給學(xué)生,并輔之以必要的解說,幫助學(xué)生形成立體空間感;用《圖形的平移與旋轉(zhuǎn)》進(jìn)行動畫模擬,解除了傳統(tǒng)教學(xué)中學(xué)生憑空想象、難以理解之苦。
又如,在教學(xué)《燈光與影子》這節(jié)課時,筆者課前請學(xué)生收集有關(guān)皮影戲的資料,課上進(jìn)行介紹,并播放一段皮影戲——《小老鼠上燈臺》,引入新課。這樣就會使學(xué)生親身體會到中心投影在現(xiàn)實生活中的應(yīng)用,進(jìn)而激發(fā)其學(xué)習(xí)熱情和求知欲,并將他們引入到對中心投影的探索中。
3.從學(xué)生所接觸的“數(shù)據(jù)”出發(fā),確定教學(xué)方式和方法。在以信息技術(shù)為基礎(chǔ)的現(xiàn)代社會里,數(shù)據(jù)日益顯示出它的重要性,我們每天都被各種各樣的數(shù)據(jù)包圍著。例如,今天降雨的可能性是40%、今年普高的升學(xué)率為65%、深圳2007年的國民生產(chǎn)總值為億元、NBA新季度選秀易建聯(lián)入選的幾率很高、這種購買方式比較有利等。運(yùn)用數(shù)據(jù)進(jìn)行推斷的思考方法已經(jīng)成為現(xiàn)在生活中普遍適用的思維方式。
因此,在“統(tǒng)計與概率”教學(xué)中最有效的方法是讓學(xué)生真正投入到統(tǒng)計的全過程,在做中發(fā)現(xiàn)并提出問題,運(yùn)用適度的方法收集和處理數(shù)據(jù),運(yùn)用合適的圖表展示數(shù)據(jù),分析數(shù)據(jù)做出決策,從而形成統(tǒng)計的觀念,尊重事實、用數(shù)據(jù)說話的態(tài)度,促進(jìn)科學(xué)的世界觀和方法論的形成。具體地說,就是讓學(xué)生經(jīng)歷“猜測結(jié)果——進(jìn)行試驗——分析試驗結(jié)果”的過程,建立正確的概率直覺。
例如,組織學(xué)生游戲:同桌兩人事先選定硬幣的正面和反面,投擲一枚硬幣并根據(jù)硬幣朝上的一面來決定輸贏,要求學(xué)生討論游戲的公平性。首先分組活動:投擲硬幣50次,一人投擲,一人記錄。然后各小組匯報交流并提出不同的結(jié)論和理由:發(fā)現(xiàn)各小組的情況略有不同,有的正面朝上的次數(shù)多,有的反面朝上的次數(shù)多,有的小組兩種情況次數(shù)一樣多。此時,教師不用急于否定學(xué)生的意見,而應(yīng)引導(dǎo)他們進(jìn)行合理的推斷。
4.從學(xué)生的個體差異出發(fā),確定教學(xué)方法和形式。例如,利用作業(yè)本進(jìn)行交流,以調(diào)動學(xué)生的學(xué)習(xí)積極性是筆者常用的教學(xué)方法?,F(xiàn)在學(xué)生的自尊心較強(qiáng),有時面對面交流,他們不一定能說出自己的心里話,而通過寫在作業(yè)本上的評語、留言等傳統(tǒng)的方式來與他們交流,效果反而更佳。
再如,精心設(shè)計問題,對不同的學(xué)生使用不同的評價標(biāo)準(zhǔn),使每個學(xué)生在課上都能發(fā)表自己的見解并參與到活動中來。講《鏡子改變了什么》這一節(jié)時,筆者先讓中等程度的十名同學(xué)猜一猜:從0到9這十個數(shù)字在鏡子中的樣子,再讓十名后進(jìn)生回答試驗后的結(jié)果,最后讓同學(xué)們闡述其中的數(shù)學(xué)道理,各抒己見,效果也很好。
【關(guān)鍵詞】以學(xué)定教;實踐;思考
新課程的改革比較提倡探究、自主、合作式的學(xué)習(xí)方式。這種教學(xué)理念會帶給學(xué)生更多的自主、自思探究的機(jī)會,提高學(xué)生與學(xué)生之間的互動式學(xué)習(xí)能力,給予了學(xué)生更多自由發(fā)展的空間。但是,這只是賦予學(xué)生更多的自,如果教學(xué)方法不進(jìn)行改變,是不能真正的達(dá)到最佳的學(xué)習(xí)效果以及結(jié)果的。比如說老師不能真正的掌握與了解當(dāng)前學(xué)生真實的學(xué)習(xí)情況,為了滿足學(xué)生的“自”,甚至是不聞不問,任其自然,那么最后的結(jié)果就可想而知了。以學(xué)定教作為一種新型的教學(xué)方法,顛覆了傳統(tǒng)的以教定學(xué)的教育觀念,其不但有歷史的淵源,而且還符合現(xiàn)實的必要性。
【以“以學(xué)定教”為基礎(chǔ),重視學(xué)生學(xué)情】
以學(xué)定教就是要從學(xué)生的需求角度入手,針對學(xué)生實際的學(xué)習(xí)情況,使教為學(xué)而服務(wù)。鑒于此,學(xué)生學(xué)情的把握就極為重要了。把握好學(xué)情可以使老師充分的了解到學(xué)生當(dāng)前的學(xué)習(xí)情況,進(jìn)而有針對性的進(jìn)行課堂教育,那么學(xué)生的學(xué)習(xí)情緒就會不由自主的高漲起來。我國的教育界人士普遍認(rèn)為,一堂好的課要學(xué)生的兩眼有神、隨時跟答、跟隨老師節(jié)奏、手常舉。其實也就是教師在上課時需要時不時的關(guān)注學(xué)生的學(xué)情,使用各種方式調(diào)動起學(xué)生的學(xué)習(xí)情緒。學(xué)情的把握還需要注意及時的調(diào)控學(xué)情。在上課時老師不但要時常的給予那些主動提問的、表現(xiàn)好的、態(tài)度積極的學(xué)生獎勵,使這些學(xué)生成為榜樣,促使其他學(xué)生更加專心、努力的學(xué)習(xí);還要給差生更多的回答問題的機(jī)會,讓他們知道老師沒有放棄他們,還是很關(guān)心他們的,進(jìn)而在“榜樣”的帶領(lǐng)下,投入的學(xué)習(xí)。以學(xué)定教比較注重學(xué)在前教在后,也就是學(xué)生先學(xué),然后老師再通過學(xué)生的學(xué)習(xí)情況,有針對性的組織教學(xué)。
比如說在教授蘇教版小學(xué)數(shù)學(xué)三年級“年月日”時,老師就可以先提問學(xué)生“今天是幾年幾月幾號呢”、“你們的生日是哪天呢”、“這其中包含著哪幾個時間單位呢”等等,然后根據(jù)學(xué)生回答的情況,了解學(xué)生掌握該知識的狀況,進(jìn)而有針對性的進(jìn)行接下來的教學(xué),需要注意的是老師要適當(dāng)?shù)奶釂栆恍W(xué)習(xí)不太好的學(xué)生,以期提高教室所有人的情緒。
【以學(xué)生為本,設(shè)計教學(xué)策略】
以學(xué)定教的教學(xué)理念,比較重視學(xué)生的主體地位,發(fā)揚(yáng)以人為本的發(fā)展觀念。鑒于此,教學(xué)過程以及教學(xué)的方法、策略都要根據(jù)學(xué)的需要來確定。教學(xué)策略的制定,通常要考慮到教學(xué)內(nèi)容傳遞、教學(xué)組織、教學(xué)資源管理等方面的策略。而就教學(xué)設(shè)計的角度來看,教學(xué)策略的有效性可以確保教學(xué)內(nèi)容與目標(biāo)的實現(xiàn),因此教師一定要將其視為教學(xué)設(shè)計中的重中之重。
以學(xué)定教,時時關(guān)注學(xué)生當(dāng)前的發(fā)展區(qū)。前蘇聯(lián)的一位非常著名的心理學(xué)家曾經(jīng)說過,學(xué)生的發(fā)展一般有兩個水平,也就是最近發(fā)展區(qū),與現(xiàn)有發(fā)展水平,其中前者是需要老師的幫助來共同完成的。就此而言,老師可以通過組織有效的課堂游戲活動,與學(xué)生共同努力,達(dá)到逐漸接近其最近發(fā)展區(qū)的目的。
例如,在考試前夕或者是總復(fù)習(xí)階段,老師可以組織學(xué)生玩“小數(shù)點(diǎn)接龍游戲”,也就是按照一條龍的順序,由一個學(xué)生說出一個,像0.02或者是2.1,第二個學(xué)生要說千分之二或者是二又百分之一等等,接不上了的就要受到“處罰”。這樣不但可以放松學(xué)生由于考前緊張而帶來的緊張情緒,還可以幫助學(xué)生更好地復(fù)習(xí),使學(xué)生更加牢記百分?jǐn)?shù)和千分?jǐn)?shù)之間的區(qū)別,進(jìn)而加強(qiáng)記憶。
【利用情景教學(xué)的創(chuàng)設(shè),強(qiáng)化以學(xué)定教理念】
學(xué)生在知識學(xué)習(xí)的過程中,自由、舒適的學(xué)習(xí)環(huán)境以及學(xué)習(xí)空間,可以有效的幫助其學(xué)習(xí),進(jìn)而構(gòu)建學(xué)習(xí)興趣。所以,在教學(xué)過程中,創(chuàng)設(shè)教學(xué)情景,可以使學(xué)生有一種身臨其境的感覺,以學(xué)定教的教學(xué)效果會更好。一般學(xué)生的感性思維比較強(qiáng),比較活潑,具有很強(qiáng)的好奇心,使用聲、光、電的教學(xué)方法,可以刺激學(xué)生的感性思維,使其更好地理解知識。那么在課堂中,怎樣將學(xué)生的注意力吸引到教學(xué)內(nèi)容中呢,這是當(dāng)前教學(xué)需要思考的重點(diǎn)內(nèi)容,也是加強(qiáng)教學(xué)效果的關(guān)鍵。現(xiàn)在的多媒體技術(shù)發(fā)展的極為迅速,使得老師有了選擇教學(xué)方法的余地,提供了很多便利。因此老師就可以在課堂教學(xué)中充分利用這項技術(shù),制作精彩的課件,把靜態(tài)的文字與視頻音頻以及動態(tài)的圖片結(jié)合起來,營造出一種輕松自由的課堂氣氛。與此同時,動態(tài)有趣、豐富多彩的多媒體畫面,可以對學(xué)生的大腦、眼睛以及耳朵等多種感官進(jìn)行刺激,提高學(xué)生的感官體驗,這樣學(xué)生就會自然而然的將注意力集中到課堂上來。而學(xué)生全心全意的聽講,就能夠加強(qiáng)課堂教學(xué)的效果,素質(zhì)教育也就可以實現(xiàn)了。
例如,在學(xué)習(xí)蘇教版小學(xué)數(shù)學(xué)五年級“平行四邊形面積的計算”時,老師就可以使用多媒體技術(shù),制作幻燈片,也就是把兩個面積相同的長方形和平行四邊形放入到長度為一厘米的正方形表格中,讓學(xué)生觀察這兩者的面積區(qū)別,有的學(xué)生就發(fā)現(xiàn)了,把平行四邊形的一角給切下來,平移到對著的邊,就成了長方形,然后老師再根據(jù)學(xué)生的觀察,引導(dǎo)學(xué)生計算平行四邊形的面積,符合以學(xué)定教的理念要求。
結(jié)束語
關(guān)鍵詞:交通肇事;逃逸;時間和場所;限定
以下是一起真實的案例。
具體案情:2006年1月20日,劉某駕駛微型貨車沿國道行駛,與在車行道停留的行人夏某發(fā)生碰撞,造成夏某受傷。事故發(fā)生后,劉某留在現(xiàn)場等候交通警察的處理,并如實陳述了事發(fā)經(jīng)過。經(jīng)公安交警部門認(rèn)定,劉某負(fù)事故的主要責(zé)任。
夏某受傷后經(jīng)醫(yī)院治療,但一直處于睜眼昏迷植物生存狀態(tài),經(jīng)鑒定,其損傷程度為重傷。2007年3月30日夏某死亡。
2006年10月,劉某在未知會公安機(jī)關(guān)的情況下,舉家搬遷至他市藏匿。2007年7月12日,公安機(jī)關(guān)對該案立案偵查,劉某未到案接受調(diào)查。2011年7月18日,劉某主動到公安機(jī)關(guān)投案。
本案中行為人在交通事故發(fā)生后留在現(xiàn)場等候交警處理,并如實供述了事故經(jīng)過,但因無力賠償,在公安交警部門正式刑事立案前離開,四年后再度向公安機(jī)關(guān)投案。是否認(rèn)定為交通肇事后逃逸?對此,存在兩種不同的意見。
第一種意見認(rèn)為,《最高人民法院關(guān)于審理交通肇事刑事案件具體應(yīng)用法律若干問題的解釋》(下稱《解釋》)第三條明確規(guī)定,交通肇事后逃逸是指“……在發(fā)生交通事故后,為逃避法律追究而逃跑的行為”。因此,交通肇事罪中的“逃逸”,沒有時間和場所的限定,時間可以是發(fā)生交通事故后的任何時候,場所當(dāng)然更不能局限于交通事故的現(xiàn)場,被告人只要為了逃避法律追究而逃跑,就是交通肇事后逃逸。由此,劉某在交通肇事后,在事故的調(diào)查處理階段為逃避法律追究而離開廈門,在外隱匿四年之久,其行為符合《解釋》的相關(guān)規(guī)定,應(yīng)認(rèn)定劉某具有交通肇事逃逸情節(jié)。
第二種意見認(rèn)為,發(fā)生交通事故后,劉某留在現(xiàn)場等候公安機(jī)關(guān)的處理,主動接受公安機(jī)關(guān)詢問、調(diào)查并如實交代個人情況和行為事實,公安機(jī)關(guān)已掌握其犯罪事實。此后,公安機(jī)關(guān)遲遲未對本案進(jìn)行刑事立案,而劉某因無力承擔(dān)巨額賠償,被被害人家屬威脅、毆打后離開廈門,不應(yīng)認(rèn)定為交通肇事后逃逸。
上述兩種意見,代表著兩種不同的觀點(diǎn),背后更深層次隱藏著的,是認(rèn)定交通肇事后逃逸是否應(yīng)有時間及場所的限定?
筆者認(rèn)為,無論從立法本意,還是從實務(wù)中看,都應(yīng)對肇事后逃逸的時間及場所作出一定的限定。
1、從立法意圖上看,交通肇事罪中的“逃逸”應(yīng)有時間及場所的限定。
“交通肇事后逃逸”,是1997年刑法關(guān)于交通肇事罪增加規(guī)定的加重處罰情節(jié),肇事后逃逸應(yīng)予以嚴(yán)懲,處三年以上七年以下有期徒刑,逃逸致人死亡的,處七年以上有期徒刑。
立法做此修訂,是因為交通肇事后,被害人往往處于孤立無援的危險狀態(tài),由于這種狀態(tài)是由肇事人的交通違法行為造成的,所以產(chǎn)生了肇事人及時消除這種危險狀態(tài)的法律義務(wù),其實就是先行行為所導(dǎo)致的防止義務(wù)。肇事后逃逸,不履行法定義務(wù),導(dǎo)致被害人無法得到救助,事實上形成了新的違法行為,且往往導(dǎo)致交通事故責(zé)任無法認(rèn)定,案件查處難度增大,被害人損失無法得到賠償,具有較大的危害性。也就是說,立法上之所以規(guī)定肇事后要主動報警、及時救治被害人;要將“交通肇事后逃逸”作為加重處罰情節(jié),最主要是因為肇事人的先行行為所引發(fā)了防止義務(wù),要及時消除被害人所處的危險狀態(tài),而不是被害人是否能得到完全、有效的賠償。也正是因為這樣,人身侵權(quán)案件如打架等所引發(fā)的糾紛中,刑事案件犯罪嫌疑人、被告人逃匿導(dǎo)致案件無法偵破,被害人損失無法得到有效賠償;民事案件被告拒不到庭參加訴訟,原告權(quán)益無法得到保障的情況很多,都未將此類情況作為加重處罰情節(jié)。
而所謂“及時”,必然牽扯到時間的問題,不能把時間無限制的放寬。這在立法和司法實踐中已有體現(xiàn)。公安部《道路交通事故處理程序規(guī)定》第八十五條第(一)項就對時間作出了一定的限定:“交通肇事逃逸”,是指發(fā)生道路交通事故后,道路交通事故當(dāng)事人為逃避法律追究,駕駛車輛或者遺棄車輛逃離道路交通事故現(xiàn)場的行為。江蘇省高級人民法院、江蘇省人民檢察院、江蘇省公安廳也聯(lián)合出臺了《關(guān)于辦理交通肇事刑事案件適用法律若干問題的意見(試行)》(下稱《意見》),其中第13條對一些及時搶救被害人、留下了本人有效信息、其肇事經(jīng)過已主動向司法機(jī)關(guān)交代的情形,一般不予認(rèn)定為“交通肇事后逃逸”。司法實踐中,也有很多交通肇事案件被告人在審判階段違反取保候?qū)彽囊?guī)定逃跑,卻未對此追加認(rèn)定為“交通肇事后逃逸”,就是實例。
2、對于肇事后履行了相關(guān)的法定義務(wù),如實交代了自己的肇事經(jīng)過的行為人,不應(yīng)當(dāng)認(rèn)定為逃逸。
就以上述案例來說,劉某在交通事故發(fā)生后,履行了相關(guān)的法定義務(wù)。其停車保護(hù)事故現(xiàn)場,在得知他人報警后留在現(xiàn)場等候交警調(diào)查處理,被害人也得到及時的送醫(yī)救治。在公安機(jī)關(guān)向其調(diào)查詢問時,劉某也如實交代了事故的發(fā)生經(jīng)過,并提供了真實的個人情況資料。公安機(jī)關(guān)對事故發(fā)生的人員、經(jīng)過等已有了充分的了解和掌握,不存在責(zé)任不明的情況。江蘇《意見》第13條第(7)項也規(guī)定,行為人雖未被司法機(jī)關(guān)采取強(qiáng)制措施,但已被公安機(jī)關(guān)詢問、調(diào)查并如實交代個人情況和行為事實后逃跑的,不認(rèn)定為逃逸。
綜合實踐活動課是我國基礎(chǔ)教育課程改革中的一種新的課程形態(tài),它具有整體性、實踐性、開放性、生成性、自主性等特點(diǎn)。而習(xí)慣于學(xué)科教學(xué)的教師在它面前有些束手無策,由于指導(dǎo)教師對“課程”的認(rèn)識不到位,導(dǎo)致了教師在綜合實踐活動中應(yīng)發(fā)揮的角色作用或過于強(qiáng)勢,或模糊弱化。那么在綜合實踐活動的實施過程中,教師應(yīng)該以什么角色出現(xiàn)?又將起哪些作用呢?
一.教師是參謀
綜合實踐課程是一門面向全體學(xué)生開設(shè)的,以學(xué)生自主選擇、直接體驗、研究探索的學(xué)習(xí)為課程基本方式的非學(xué)科性課程。它要求活動的內(nèi)容最大限度地回歸兒童的生活世界。因此我們在活動的開始就要把活動的“策劃權(quán)”下放給學(xué)生,讓學(xué)生用自己獨(dú)特的眼光去關(guān)注那些自己所關(guān)心的人或事,用自己喜歡的思維方式去研究那些貼近自己生活的問題。在活動的開題階段,就有一系列的“大動作”――“選擇研究課題”“設(shè)計活動研究方案”,這些看來似乎只能在大學(xué)的校園內(nèi)出現(xiàn)的活動形式,忽然間要出現(xiàn)在我們小學(xué)的校園內(nèi),要求小學(xué)生自主完成,也許許多老師都持有懷疑的態(tài)度:“小學(xué)生搞這樣的課題研究,行嗎?還不是老師越俎代庖的事!”是啊,以前我們的老師總是喜歡走在前面,牽著學(xué)生的手,小心翼翼地帶領(lǐng)學(xué)生向前。而綜合實踐活動課程卻對老師提出了更高的要求,要求老師從幕前策劃撤到幕后參謀,把學(xué)生推向前臺,教師只是遠(yuǎn)遠(yuǎn)地站在學(xué)生旁邊,時而舉起手中的火把,讓學(xué)生借著他的火光不斷地摸索。倡導(dǎo)學(xué)生對課題自主選擇和主動探究是實施綜合實踐活動的關(guān)鍵,教師只能在學(xué)生遇到困難的時候在一旁給學(xué)生當(dāng)當(dāng)“參謀”。學(xué)生選擇課題摸不著頭腦,“參謀”提示他們,從自己的身邊去尋找;學(xué)生把課題方案搞出來了,老師俯下身來聽聽學(xué)生的設(shè)想,提出自己的合理建議。這一切都是建立在對學(xué)生充分信任的基礎(chǔ)上,雖然活動不是自己親手“策劃”,但是從學(xué)生的“策劃”中,我們看到了學(xué)生的自信,看到了學(xué)生那被埋沒已久的潛能。
二.教師是伙伴
學(xué)生應(yīng)成為綜合實踐活動中制定計劃和探索研究全過程的主人。這時教師可以伙伴的身份平等的參與。一方面使學(xué)生倍感親切,感到有動力、有熱情,自然地體驗到與教師一道探尋智慧的樂趣,感受到教師關(guān)心,塑造民主、合作、平等的交往關(guān)系。我教學(xué)的5年級教學(xué)班中有一位學(xué)生在參加實踐勞動后,在日記中寫下了這么一段話:“今天老師帶領(lǐng)我們參加社會實踐體驗,一直忙到太陽下山。說實在的,那可真累死人??煽吹嚼蠋熞恢眳⑴c我們的活動,我就不覺得累了”。另一方面也可積累教師教學(xué)的經(jīng)驗,提升指導(dǎo)水準(zhǔn),促進(jìn)教師的專業(yè)發(fā)展,深層次了解學(xué)生的個性特長、思想狀況、社會背景,從而使師生成為真正意義上的活動交往者。但是教師在學(xué)生中決不是一般的伙伴,孩子畢竟是孩子,他們可能會把個人的自由和選擇變成放縱,缺乏現(xiàn)實責(zé)任感,即“自我膨脹”;可能會被外界的力量所主宰,即“迷失自我”;還可能轉(zhuǎn)移興趣,偏離設(shè)定的研究方向……而這時,強(qiáng)調(diào)教師是伙伴因為要求教師在充分尊重理解他們的基礎(chǔ)上,引領(lǐng)他們在主題范圍內(nèi)深入思考自己感興趣的事物和現(xiàn)象,抓住學(xué)生的思想火花,輸送氧氣,讓它能燃燒起來,進(jìn)而制定出適合他們年齡特點(diǎn)、富有個性的活動計劃,并進(jìn)行探究和體驗。
三.教師是“主持人”
“主持人”的角色是我們大家都了解的,在活動過程中起到串聯(lián)的作用,但決不是活動的主體。他像《藝術(shù)人生》欄目里的朱軍,像《非常6+1》欄目里的李詠,與交流對象總是那么平等親切,決不“喧賓奪主”。而綜合實踐活動中的教師就需要像主持人一樣把展示、交流的機(jī)會留給學(xué)生,傾聽他們的認(rèn)識和感悟,給予相應(yīng)的認(rèn)可。當(dāng)然,也需要適時地啟發(fā)學(xué)生發(fā)揮想象力、創(chuàng)造力,鼓勵他們獨(dú)立的見解和獨(dú)特的思維方式,并將他們的思維引向深入。當(dāng)然,在時機(jī)成熟的時候,還可以嘗試直接由學(xué)生擔(dān)任“主持人”,教師做嘉賓。在“走進(jìn)水果王國”綜合實踐活動進(jìn)行到“巧手拼盤大賽”時,有一個“星級設(shè)計評比”的內(nèi)容,學(xué)生們表現(xiàn)出了極高的興奮度,個個做好了充分的準(zhǔn)備,躍躍欲試。在“星級設(shè)計評比”時,我以主持人的身份出現(xiàn),在同學(xué)們展示自己的作品時給予肯定,并適時提問點(diǎn)撥,以完善深化他們的表達(dá)。結(jié)果,同學(xué)們在介紹自己的作品時,一個比一個精彩,一個比一個有特色。這次活動,無疑對于學(xué)生的表達(dá)能力也是一次提升。
四.教師是協(xié)調(diào)員
關(guān)鍵詞:頂崗實踐要求思維
與自然界遵循物競天擇、適者生存的法則相同,發(fā)展中的中職學(xué)校也在競爭中不斷地汰劣存優(yōu)。為力求發(fā)展,各校均在創(chuàng)新辦學(xué)、加快課改、有效實現(xiàn)市場需求與教改實踐的無縫對接上下功夫,以求新的突破。下面,我僅就教改中“頂崗實踐”對實踐教師的基本要求略表如下看法。
一、明確中職教育目標(biāo),更新專業(yè)教學(xué)理念
中職教育目標(biāo)的明確對中職教育人才培養(yǎng)模式的指導(dǎo)無疑會起到一個向?qū)ё饔?。國?wù)院《中國教育改革和發(fā)展綱要》中指出:“我國職業(yè)教育的培養(yǎng)目標(biāo)應(yīng)以培養(yǎng)社會大量需要的具有一定專業(yè)技能的熟練勞動者和各種實用人才為主”,這就要求我們要顛覆原有的學(xué)科本位體系,建構(gòu)實踐理論一體化的能力本位體系;要求我們明確職業(yè)教育是面向人人、面向整個社會的教育,根本目的是讓人學(xué)會技能和本領(lǐng),能夠就業(yè),成為有用之才;亦就要求我們明確職業(yè)教育是就業(yè)教育非升學(xué)教育、是成功教育非精英教育、是普及教育非淘汰教育。
明確了中職教育目標(biāo),教學(xué)理念就應(yīng)從傳統(tǒng)的重理論、輕實踐,重課堂知識講授,輕實踐能力培養(yǎng)的模式中解脫出來。在傳統(tǒng)的職業(yè)教學(xué)中,通常以教師講解為主,學(xué)生被動、機(jī)械理解、記憶,被動地吸收作為知識獲取的主要途徑,能力培養(yǎng)無從體現(xiàn)?,F(xiàn)將課崗融合、做學(xué)合一作為我們教改要求,徹底改變教師厭教、學(xué)生厭學(xué),教師教無可教,學(xué)生學(xué)無可學(xué)的僵持狀態(tài)。明確了中職教育目標(biāo)后,在新的教學(xué)理念的指引下,讓專業(yè)教師深入企事業(yè)單位進(jìn)行“頂崗實踐”才會目標(biāo)明確,有的放矢。
二、打破原有思維定式,改變思維視覺
課崗融合、做學(xué)合一,是我們進(jìn)行新教改的理智選擇。針對目前中職教育辦學(xué)的嚴(yán)峻形勢,全國各中職院校均在探求新的出路,打破以往教學(xué)上的思維定式,改變一成不變的思維視角,我們才能創(chuàng)新發(fā)展,才能創(chuàng)新教育。思想決定方向,觀念指導(dǎo)行為,更新教學(xué)觀念、更新我們的教育理念是教改中的重中之重。針對參加“頂崗實踐”的教師來說必須明確:
(一)為人師者,必先有其技――教師技能的掌握是學(xué)生技能提高的基礎(chǔ)和前提。有道是“教學(xué)有法,而無定法”,我們習(xí)慣了讓學(xué)生下企業(yè)去實習(xí)的模式,習(xí)慣了讓學(xué)生去單位“頂崗實踐”的做法,但我們忘了一個道理,那就是,為人師者,必先有其技。傳統(tǒng)的教學(xué)讓我們一部分教師只會在講臺上行走,即只會教,不會做,只能理論教學(xué),不能技藝傳授。在專業(yè)教師中實行“頂崗實踐”迫使我們教師走下講臺,奔赴實踐前沿,更新觀念,躬身實踐。就法學(xué)教師來說,去企業(yè)法務(wù)處,去律師事務(wù)所、去法院檢察院,去看、去學(xué)、去做,在這個過程中,我們會積累自己的感觸,會積累實踐的經(jīng)驗,也許我們因某些客觀原因無法接觸某些專業(yè)工作,但法律輔助工作的實踐可以讓我了解和掌握工作實踐中法律實務(wù)的重點(diǎn)、具體操作的流程、身邊違法犯罪的現(xiàn)狀、案件程序上的要求……等我們重返講臺,將是授人以漁而非授人以魚。
(二)為人師者,應(yīng)知徒之所需――“頂崗實踐”讓我們知悉社會,掌握專業(yè)動態(tài)。為人師者,應(yīng)知徒之所需。作為教師,我們應(yīng)知悉社會需求,掌握專業(yè)動態(tài),對學(xué)生專業(yè)學(xué)習(xí)的方向才會把握準(zhǔn)確,所授知識的實用性才會提高。
在“頂崗實踐”的過程中,我們教師的理論在更新,我們的技能在提高,我們培養(yǎng)學(xué)生的方向在轉(zhuǎn)變。重返講臺的時候,我們讓學(xué)生掌握的就不再是單純的理論,學(xué)生也不會再在虛無的想象中感覺一切抽象、空洞、漫無邊際,前途渺茫無望。
三、倡導(dǎo)發(fā)散性思維,提升創(chuàng)新教學(xué)能力
傳統(tǒng)的教育模式讓多數(shù)教師思維固化、單一,長此以往就會在教學(xué)上養(yǎng)成定式思維習(xí)慣。不論教學(xué)對象如何變化,不論現(xiàn)實社會如何要求,教授的依然是多年以前的知識,方法依然墨守成規(guī),甚至十年前的學(xué)生回來聽課,聽到的仍然是十年前課堂上的舉例和內(nèi)容講解。傳統(tǒng)的教學(xué)方法讓我們相當(dāng)一部分專業(yè)教師忘記了學(xué)生已非從前,忘記了瞬息萬變的市場需求,忘記了自己承擔(dān)的社會責(zé)任。
“頂崗實踐”的過程,是專業(yè)教師深入企事業(yè)單位提高技能的過程、是知識迅速更新的過程、是實力迅猛補(bǔ)充的過程,更重要的是是思維轉(zhuǎn)變的過程。在頂崗實踐過程中,面對的不再是一成不變的教材事例,而是突發(fā)狀況頻出的現(xiàn)實狀況,靈活性的增強(qiáng)、多變性的增加,迫使我們多視覺、多角度地分析和解決問題,從而打破固有的單一思維方式,迅速培養(yǎng)發(fā)散性思維,并運(yùn)用到我們的教學(xué)中去。
四、生活即教育,社會即學(xué)校,教學(xué)做合一
關(guān)鍵詞:票據(jù)法;票據(jù);流通;融資
中圖分類號:F830.31文獻(xiàn)標(biāo)識碼:B文章編號:1674-0017-2016(9)-0070-04
一、現(xiàn)行《票據(jù)法》的不足與爭議
(一)維護(hù)法益的有限性
我國《票據(jù)法》第1條規(guī)定,“為了規(guī)范票據(jù)行為,保障票據(jù)活動中當(dāng)事人的合法權(quán)益,維護(hù)社會經(jīng)濟(jì)秩序,促進(jìn)社會主義市場經(jīng)濟(jì)的發(fā)展,制定本法”。作為立法目的或宗旨的闡述,該條文本身并無可詬病之處,但從中可以看出我國票據(jù)立法的首要價值取向和追求保護(hù)的法益在于規(guī)范票據(jù)行為,維護(hù)社會經(jīng)濟(jì)秩序,即強(qiáng)調(diào)票據(jù)使用的安全性,對于保護(hù)票據(jù)權(quán)利和促進(jìn)票據(jù)的流通性沒有強(qiáng)調(diào)和重視,這有違票據(jù)自身的發(fā)展規(guī)律,不符合國際上的通行做法,也限制了當(dāng)前票據(jù)市場的發(fā)展。
這種以保障票據(jù)使用支付安全為主的立法理念在《票據(jù)法》的多個法條中均有體現(xiàn),以票據(jù)背書制度為例,票據(jù)的前手與后手完成票據(jù)權(quán)利的轉(zhuǎn)移,理論上背書和交付兩種行為都可以,但是我國票據(jù)法上規(guī)定的票據(jù)權(quán)利的轉(zhuǎn)讓是背書加交付。由于我國的票據(jù)法不承認(rèn)無記名匯票和無記名本票,無記名票據(jù)只有經(jīng)出票人授權(quán)可以補(bǔ)記收款人名稱的支票,因此在實務(wù)中,匯票、本票、記名支票的票據(jù)權(quán)利轉(zhuǎn)讓方式只有通過背書并交付,可以說背書轉(zhuǎn)讓是我國票據(jù)轉(zhuǎn)讓的基本方式,或幾乎是票據(jù)權(quán)利轉(zhuǎn)讓的唯一方式,這對于票據(jù)的流通功能是極大的限制。
(二)票據(jù)使用的限制
《票據(jù)法》第2條第2款規(guī)定:“本法所稱票據(jù),指匯票、本票和支票”,《票據(jù)法》第19條第2款規(guī)定:“匯票分為銀行匯票和商業(yè)匯票”,《票據(jù)法》第73條第2款規(guī)定:“本法所稱本票,是指銀行本票”。根據(jù)票據(jù)種類法定原則,可得結(jié)論:《票據(jù)法》只承認(rèn)“銀行匯票”和“商業(yè)匯票”,不承認(rèn)其他的匯票,禁止“商業(yè)本票”和“個人本票”?!镀睋?jù)法》未對銀行匯票、商業(yè)匯票、銀行本票做出定義,但《中國人民銀行結(jié)算辦法》(以下簡稱《結(jié)算辦法》)有具體解釋。《結(jié)算辦法》第53條定義“銀行匯票”:是出票銀行簽發(fā)……的票據(jù),第54條劃定使用范圍,“單位和個人的各種款項結(jié)算,均可使用銀行匯票”;關(guān)于商業(yè)匯票,《結(jié)算辦法》第73條將商業(yè)匯票再次分類為“商業(yè)承兌匯票”和“銀行承兌匯票”。第74條對商業(yè)匯票的使用范圍做出限制:“在銀行開立存款賬戶的法人以及其他組織之間……才能使用商業(yè)匯票”?!督Y(jié)算辦法》第100條將銀行本票的出票人限制為“經(jīng)中國人民銀行當(dāng)?shù)胤种C(jī)構(gòu)批準(zhǔn)辦理本票業(yè)務(wù)的銀行機(jī)構(gòu)”,更為嚴(yán)格。
可見,我國票據(jù)法律制度對票據(jù)的限制除種類限制外,還有對票據(jù)關(guān)系當(dāng)事人權(quán)利的限制:匯票的出票人限于“銀行”、“法人”和“其他組織”,自然人被排除在外,且商業(yè)匯票的付款也必須通過銀行進(jìn)行;而本票更是僅限于記名式即期銀行本票。銀行在我國票據(jù)制度中的核心、主導(dǎo)地位明顯,這與銀行作為金融市場上的平等民商事主體的身份不相適應(yīng),對整個票據(jù)制度而言,限制了票據(jù)的流通使用,也非常不利于發(fā)揮票據(jù)在商事交易中應(yīng)有的功能。
(三)票據(jù)無因性的爭議
在各國的票據(jù)法中,票據(jù)無因性作為一項基本原則被認(rèn)可并共同遵守。我國《票據(jù)法》第10條規(guī)定:“票據(jù)的簽發(fā)、取得和轉(zhuǎn)讓,應(yīng)當(dāng)遵循誠實信用的原則,具有真實的交易關(guān)系和債權(quán)債務(wù)關(guān)系。票據(jù)的取得,必須給付對價,即應(yīng)當(dāng)給付票據(jù)雙方當(dāng)事人認(rèn)可的相對應(yīng)的代價?!睆奈淖忠馑伎?,真實的交易關(guān)系是票據(jù)行為有效的構(gòu)成要件,票據(jù)行為有因性表達(dá)明確,因此第10條從《票據(jù)法》頒布之初即飽受爭議,認(rèn)為其背離了票據(jù)無因性的原則??梢苑治觯镀睋?jù)法》第10條的立法目的是為了防止實務(wù)中當(dāng)事人利用票據(jù)進(jìn)行欺騙活動,從而擾亂社會經(jīng)濟(jì)秩序甚至形成金融詐騙。但鑒于票據(jù)無因性原則被廣泛認(rèn)可和堅持,其中的矛盾和沖突不僅體現(xiàn)在票據(jù)法學(xué)理論爭議當(dāng)中,實務(wù)中也常有反映。2000年11月《最高人民法院關(guān)于審理票據(jù)糾紛案件若干問題的規(guī)定》第14條規(guī)定:“票據(jù)債務(wù)人以票據(jù)法第10條、第21條的規(guī)定為由,對業(yè)經(jīng)背書轉(zhuǎn)讓票據(jù)的持票人進(jìn)行抗辯的,人民法院不予支持?!边@一規(guī)定對票據(jù)法第10條、第21條作了限制解釋,即對票據(jù)債務(wù)人的抗辯權(quán)作了嚴(yán)格的限制,只有與票據(jù)簽發(fā)時有直接原因關(guān)系的出票人、收款人之間才產(chǎn)生對人抗辯的事由,票據(jù)關(guān)系中其他當(dāng)事人并不能以順序履行、給付對價等事由進(jìn)行抗辯,從而在一定程度上維護(hù)了票據(jù)無因性原則。
根據(jù)發(fā)達(dá)國家票據(jù)市場的發(fā)展經(jīng)驗,在我國未來經(jīng)濟(jì)發(fā)展中,票據(jù)的信用功能和融資功能必然會越來越被重視,《票據(jù)法》第10條除對票據(jù)的流通性有極大的限制外,要求票據(jù)以真實商品交易為基礎(chǔ),限制了融資性票據(jù)的發(fā)行,而票據(jù)的信用、融資屬性和支付、匯兌屬性在客觀上應(yīng)處于同等地位。因此堅守票據(jù)的無因性原則,強(qiáng)化其與市場交易中的債權(quán)債務(wù)關(guān)系相獨(dú)立的證券化法律關(guān)系尤為重要。
二、從票據(jù)實務(wù)出發(fā)看《票據(jù)法》修訂的思路與方向
(一)電子票據(jù)業(yè)務(wù)快速發(fā)展亟需《票據(jù)法》擴(kuò)大調(diào)整范圍
中國人民銀行于2008年作出建設(shè)全國性電子票據(jù)系統(tǒng)的決定,2009年10月中國人民銀行批準(zhǔn)建立的電子商業(yè)匯票系統(tǒng)(ECDS)正式上線運(yùn)行。2010年6月,電子商業(yè)匯票系統(tǒng)順利在全國推廣完成。
作為萌陰于信息技術(shù)發(fā)展下的新事物,電子票據(jù)在不同國家或地區(qū)有不同的內(nèi)涵與外延,主要形成了以下兩種處理方式。一種處理方式是:電子票據(jù)并非票據(jù),它是種支付指令。例如,美國《統(tǒng)一電子交易法》第16條用“可轉(zhuǎn)讓記錄”(transferablerecord)來指稱電子票據(jù),用來表述電子簿記式證券或票據(jù)。在美國《統(tǒng)一商法典》第4A編中也沒有采用“電子票據(jù)”的概念,而是以“支付指令”取代電子票據(jù),“支付指令”的概念與票據(jù)的概念居于同等地位。因美國法律的支付指令不限于票據(jù)的電子化,還包括了其他在線支付方式,所以電子票據(jù)是支付指令的一種具體形式,并非票據(jù)。中國人民銀行2009年頒布的《電子商業(yè)匯票業(yè)務(wù)管理辦法》第2條規(guī)定:“電子商業(yè)匯票是指出票人依托電子商業(yè)匯票系統(tǒng),以數(shù)據(jù)電文形式制作的,委托付款人在指定日期無條件支付確定金額給收款人或者持票人的票據(jù)。電子商業(yè)匯票分為電子銀行承兌匯票和電子商業(yè)承兌匯票。電子銀行承兌匯票由銀行業(yè)金融機(jī)構(gòu)、財務(wù)公司(以下統(tǒng)稱金融機(jī)構(gòu))承兌;電子商業(yè)承兌匯票由金融機(jī)構(gòu)以外的法人或其他組織承兌。電子商業(yè)匯票的付款人為承兌人?!笨梢姡谖覈娮悠睋?jù)實務(wù)中,沒有將電子票據(jù)與其他在線支付方式一并作為支付指令而制定適用統(tǒng)一的規(guī)則,在立法上承認(rèn)電子票據(jù)是票據(jù)的電子化而非支付指令,因此可認(rèn)為是電子票據(jù)的另一種處理方式,即:電子票據(jù)與傳統(tǒng)票據(jù)的主要差別在于其存在形式,以及因此而產(chǎn)生的簽章等具體制度上的差異,但現(xiàn)有《票據(jù)法》的大部分規(guī)定對電子票據(jù)是適用的。
票據(jù)作為要式證券,我國《票據(jù)法》第108條與《結(jié)算辦法》第9條對票據(jù)的書面形式都有嚴(yán)格限制,只能由中國人民銀行統(tǒng)一印制票據(jù),盡管中國人民銀行創(chuàng)建電子商業(yè)匯票系統(tǒng)后,對電子商業(yè)票據(jù)的格式、制作等都作出專門規(guī)定,已在實務(wù)上統(tǒng)一了電子商業(yè)匯票的格式,但票據(jù)的電子化形式尚需作為上位法的《票據(jù)法》給予確認(rèn),使票據(jù)的內(nèi)涵與外延都能夠包括電子票據(jù),實現(xiàn)法律與法規(guī)內(nèi)部的銜接與一致。此外,2005年4月1日生效的《電子簽名法》確認(rèn)了電子簽名的法律效力,確定了電子簽名與手書簽名效力等同原則,《票據(jù)法》修訂時也應(yīng)對電子票據(jù)的數(shù)字簽章認(rèn)證效力予以承認(rèn)。
(二)票據(jù)融資功能的實踐要求亟需《票據(jù)法》增加延展性規(guī)定
票據(jù)的功能屬性有信用、融資、支付、匯兌,我國以保障安全支付為宗旨的《票據(jù)法》在立法理念上排斥融資票據(jù),但在票據(jù)實務(wù)中,受市場內(nèi)在驅(qū)動力影響,我國票據(jù)市場的融資性票據(jù)需求已經(jīng)十分強(qiáng)勁。所謂融資性票據(jù),是指票據(jù)持有人通過非貿(mào)易方式取得商業(yè)匯票,并以該票據(jù)向銀行申請貼現(xiàn)套取資金,實現(xiàn)融資目的。從國外的經(jīng)驗看,票據(jù)市場工具既包括以真實性貿(mào)易為基礎(chǔ)的交易性票據(jù),也包括單純以融通短期資金為目的的融資性票據(jù),且金融市場的發(fā)達(dá)程度與融資性票據(jù)所占比重呈正相關(guān)。我國《票據(jù)法》第10條中關(guān)于“真實交易”的規(guī)定是融資性票據(jù)發(fā)展的法理障礙,根據(jù)票據(jù)法律法規(guī),商業(yè)銀行在辦理開票業(yè)務(wù)時,要求開票申請人必須提供真實的商品購銷合同;在辦理票據(jù)貼現(xiàn)業(yè)務(wù)時,要求貼現(xiàn)申請人必須提供與貼現(xiàn)票據(jù)相關(guān)的增值稅專用發(fā)票,以保證票據(jù)業(yè)務(wù)具有真實的貿(mào)易背景,無真實貿(mào)易背景、單純以資金融通為目的融資性票據(jù)顯然是違法的。將融資性票據(jù)排斥在外,大大縮小了票據(jù)市場的發(fā)展空間,嚴(yán)重抑制了票據(jù)市場為企業(yè)提供直接資金融通功能的發(fā)揮。
在實務(wù)中,一是自2008年4月中國人民銀行《銀行間債券市場非金融企業(yè)債務(wù)融資工具管理辦法》、中國銀行間市場交易商協(xié)會《銀行間債券市場中期票據(jù)業(yè)務(wù)指引》和《銀行間債券市場非金融企業(yè)債務(wù)融資工具注冊規(guī)則》等自律規(guī)則以來,我國中期票據(jù)的發(fā)行獲得長足增長。中期票據(jù)在銀行間交易,目前主要投資者為商業(yè)銀行,不以實際交易關(guān)系為依托,具有回購融資功能,不具有支付功能,已經(jīng)完全脫離我國《票據(jù)法》所規(guī)定的票據(jù)的支付功能的本質(zhì)特性。二是融資性商業(yè)匯票的使用,融資性商業(yè)匯票是商業(yè)匯票出票人和收款人在無貿(mào)易背景下產(chǎn)生的借貸交易,并套取銀行信用(承兌),融資性商業(yè)匯票往往被用于關(guān)聯(lián)企業(yè)間的投資或償債,利用增值稅的抵扣稅制,重復(fù)提供合法的、真實的增值稅發(fā)票和交易合同,獲得銀行重復(fù)授信,而這些發(fā)票和合同與融資性票據(jù)的給付可能完全沒有對價關(guān)系,但卻可以憑借這些發(fā)票、合同和融資性票據(jù)向銀行辦理貼現(xiàn)。所以,實務(wù)中付款銀行要求持票人滿足發(fā)票和合同等形式要件這一做法并不能有效約束融資性票據(jù)的產(chǎn)生。
而隨著社會信用體系建設(shè)的不斷推進(jìn),經(jīng)濟(jì)信用化程度逐步提高,從票據(jù)市場發(fā)展的客觀規(guī)律來看,融資性票據(jù)將逐漸成為市場主體交易工具。為順應(yīng)這一趨勢,《票據(jù)法》在修訂時應(yīng)考慮對“真實貿(mào)易背景”在不同票據(jù)行為中的作為有效構(gòu)成要件時做限制性規(guī)定,允許單純以資金融通為目的的票據(jù)簽發(fā),賦予融資性票據(jù)以合法地位,以發(fā)揮票據(jù)融資的積極作用。
(三)空白票據(jù)的現(xiàn)實存在亟需《票據(jù)法》完善規(guī)則制定
我國《票據(jù)法》對空白票據(jù)制度的規(guī)定極其簡單,只在第85條和第86條規(guī)定允許簽發(fā)金額空白和收款人空白的支票,同時最高人民法院的《關(guān)于審理票據(jù)糾紛案件若干問題的規(guī)定》第49條規(guī)定的“背書人未記載被背書人名稱即將票據(jù)交付他人的,持票人在票據(jù)被背書人欄內(nèi)記載自己的名稱與背書人記載具有同等法律效力”,可以認(rèn)為是對名稱空白背書的有限承認(rèn);該規(guī)定第68條“對票據(jù)未記載事項或者未完全記載事項作補(bǔ)充記載,補(bǔ)充事項超出授權(quán)范圍的,出票人對補(bǔ)記后的票據(jù)應(yīng)當(dāng)承擔(dān)民事責(zé)任。給他人造成損失的,出票人還應(yīng)當(dāng)承擔(dān)相應(yīng)的民事賠償責(zé)任”,增加了出票人簽發(fā)有空白事項的票據(jù)時可能承擔(dān)的風(fēng)險和法律責(zé)任,使出票人在授權(quán)他人補(bǔ)充記載票據(jù)空白事項時需持更為審慎的態(tài)度。同時,我國《票據(jù)法》未允許簽發(fā)空白匯票和本票。
但在票據(jù)實務(wù)中,出于融資的目的發(fā)行空白票據(jù)的情況相對常見,例如作為金融借貸擔(dān)保而發(fā)行,到期本金利息可以一次性支付,這樣就免除了清償?shù)穆闊?。再例如,向銀行抵押借款的本票,于清償期到來之時,尚有利息發(fā)生,此時銀行如果持有金額空白的本票,可以基于補(bǔ)充權(quán)的授予,直接請求本金和利息,這樣的做法對于貸款業(yè)務(wù)非常有利,對于票據(jù)流通來說,也是一種很有效的簡易化規(guī)則??瞻灼睋?jù)欠缺收款人記載的情況比較常見,允許這樣的票據(jù)進(jìn)行轉(zhuǎn)讓,可以減少許多背書手續(xù)。如果是出票日空白的票據(jù),承認(rèn)其效力,還會使這些票據(jù)免于處于消滅時效的危險中。
因此,空白票據(jù)制度對于票據(jù)流通利益的的保護(hù)和促進(jìn)有極大現(xiàn)實意義,但不能否認(rèn)其對票據(jù)的要式性規(guī)則的挑戰(zhàn),我國《票據(jù)法》規(guī)則沒有從肯定的角度承認(rèn)空白票據(jù),目前的規(guī)定僅限于空白支票,適用范圍過于狹窄。在《票據(jù)法》修訂時,應(yīng)充分考慮市場對匯票、本票空白的現(xiàn)實需要,擴(kuò)大空白票據(jù)的適用范圍,在規(guī)則設(shè)計時盡量使不完全的票據(jù)得到補(bǔ)充而成為完全票據(jù),從而充分發(fā)揮票據(jù)在市場經(jīng)濟(jì)中的積極作用。
(四)社會信用體系的完善為票據(jù)種類擴(kuò)展提供有力支撐
如前所述,我國票據(jù)法律制度除明確規(guī)定了票據(jù)種類外,對具體票據(jù)的出票人有嚴(yán)格限制,對不同出票人簽發(fā)的同種票據(jù)也有區(qū)別對待。究其原因,是因為《票據(jù)法》立法較早,當(dāng)時我國尚處于經(jīng)濟(jì)轉(zhuǎn)型期,商業(yè)信用低下,經(jīng)濟(jì)往來中較多的依賴銀行信用。但本質(zhì)上,商業(yè)銀行與商業(yè)企業(yè)、其他組織、自然人在民商事法律關(guān)系中屬于平等主體,在票據(jù)關(guān)系中也理應(yīng)是平等的票據(jù)關(guān)系當(dāng)事人,享有同等的權(quán)利義務(wù)。隨著我國社會征信體系建設(shè)的不斷完善,各類企業(yè)、法人組織及個人必然會越來越重視信用的維護(hù)與積累,客觀上當(dāng)下已有一批擁有良好的資信狀況的商業(yè)企業(yè)和個人,若其資金信用足以為商業(yè)貿(mào)易及其他資金轉(zhuǎn)移支付行為做保證,那么對與商業(yè)本票和個人本票的禁止在理論上就缺乏依據(jù),也不符合國際上的通行做法。因此,在《票據(jù)法》修訂時,建議考慮刪除《票據(jù)法》第73條第2款規(guī)定,為票據(jù)種類的擴(kuò)大預(yù)留空間,而對于具體的調(diào)整規(guī)范可以在《結(jié)算辦法》等下位法或特別法中予以規(guī)定。
三、結(jié)語
在金融市場飛速發(fā)展的今天,票據(jù)的匯兌和支付功能占有的比例逐步下降,而對其流通功能的要求越來越高,無論是以電子數(shù)據(jù)為介質(zhì)的電子票據(jù)、以融通資金為目的的融資性票據(jù),還是空白必要記載事項的空白票據(jù),其實務(wù)意義都在于通過更便捷、更高效的票據(jù)流通來促進(jìn)資金流通。法律制度的創(chuàng)設(shè)和重構(gòu)應(yīng)符合社會和經(jīng)濟(jì)發(fā)展的需求,在立法宗旨上增加“促進(jìn)票據(jù)流通”之表述,剔除現(xiàn)行《票據(jù)法》中不利于票據(jù)市場發(fā)展的障礙性規(guī)定,對票據(jù)市場上已存在的新興事物在立法上給于承認(rèn),并在具體規(guī)則的設(shè)置中增加兜底性條款,為不斷創(chuàng)新的票據(jù)商業(yè)模式預(yù)留發(fā)展空間,以保障法律本身的穩(wěn)定性和可預(yù)期性。
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