時(shí)間：2022-10-04 06:09:34
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第一條 為了規(guī)范上市公司的收購及相關(guān)股份權(quán)益變動(dòng)活動(dòng)，保護(hù)上市公司和投資者的合法權(quán)益，維護(hù)證券市場(chǎng)秩序和社會(huì)公共利益，促進(jìn)證券市場(chǎng)資源的優(yōu)化配置，根據(jù)《證券法》、《公司法》及其他相關(guān)法律、行政法規(guī)，制定本辦法。
第二條 上市公司的收購及相關(guān)股份權(quán)益變動(dòng)活動(dòng)，必須遵守法律、行政法規(guī)及中國證券監(jiān)督管理委員會(huì)(以下簡(jiǎn)稱中國證監(jiān)會(huì))的規(guī)定。當(dāng)事人應(yīng)當(dāng)誠實(shí)守信，遵守社會(huì)公德、商業(yè)道德，自覺維護(hù)證券市場(chǎng)秩序，接受政府、社會(huì)公眾的監(jiān)督。
第三條 上市公司的收購及相關(guān)股份權(quán)益變動(dòng)活動(dòng)，必須遵循公開、公平、公正的原則。
上市公司的收購及相關(guān)股份權(quán)益變動(dòng)活動(dòng)中的信息披露義務(wù)人，應(yīng)當(dāng)充分披露其在上市公司中的權(quán)益及變動(dòng)情況，依法嚴(yán)格履行報(bào)告、公告和其他法定義務(wù)。在相關(guān)信息披露前，負(fù)有保密義務(wù)。
信息披露義務(wù)人報(bào)告、公告的信息必須真實(shí)、準(zhǔn)確、完整，不得有虛假記載、誤導(dǎo)性陳述或者重大遺漏。
第四條 上市公司的收購及相關(guān)股份權(quán)益變動(dòng)活動(dòng)不得危害國家安全和社會(huì)公共利益。
上市公司的收購及相關(guān)股份權(quán)益變動(dòng)活動(dòng)涉及國家產(chǎn)業(yè)政策、行業(yè)準(zhǔn)入、國有股份轉(zhuǎn)讓等事項(xiàng)，需要取得國家相關(guān)部門批準(zhǔn)的，應(yīng)當(dāng)在取得批準(zhǔn)后進(jìn)行。
外國投資者進(jìn)行上市公司的收購及相關(guān)股份權(quán)益變動(dòng)活動(dòng)的，應(yīng)當(dāng)取得國家相關(guān)部門的批準(zhǔn)，適用中國法律，服從中國的司法、仲裁管轄。
第五條 收購人可以通過取得股份的方式成為一個(gè)上市公司的控股股東，可以通過投資關(guān)系、協(xié)議、其他安排的途徑成為一個(gè)上市公司的實(shí)際控制人，也可以同時(shí)采取上述方式和途徑取得上市公司控制權(quán)。
收購人包括投資者及與其一致行動(dòng)的他人。
第六條 任何人不得利用上市公司的收購損害被收購公司及其股東的合法權(quán)益。
有下列情形之一的，不得收購上市公司：
(一)收購人負(fù)有數(shù)額較大債務(wù)，到期未清償，且處于持續(xù)狀態(tài);
(二)收購人最近3 年有重大違法行為或者涉嫌有重大違法行為;
(三)收購人最近3 年有嚴(yán)重的證券市場(chǎng)失信行為;
(四)收購人為自然人的，存在《公司法》第一百四十六條規(guī)定情形;
(五)法律、行政法規(guī)規(guī)定以及中國證監(jiān)會(huì)認(rèn)定的不得收購上市公司的其他情形。
第七條 被收購公司的控股股東或者實(shí)際控制人不得濫用股東權(quán)利損害被收購公司或者其他股東的合法權(quán)益。
被收購公司的控股股東、實(shí)際控制人及其關(guān)聯(lián)方有損害被收購公司及其他股東合法權(quán)益的，上述控股股東、實(shí)際控制人在轉(zhuǎn)讓被收購公司控制權(quán)之前，應(yīng)當(dāng)主動(dòng)消除損害;未能消除損害的，應(yīng)當(dāng)就其出讓相關(guān)股份所得收入用于消除全部損害做出安排，對(duì)不足以消除損害的部分應(yīng)當(dāng)提供充分有效的履約擔(dān)?；虬才?，并依照公司章程取得被收購公司股東大會(huì)的批準(zhǔn)。
第八條 被收購公司的董事、監(jiān)事、高級(jí)管理人員對(duì)公司負(fù)有忠實(shí)義務(wù)和勤勉義務(wù)，應(yīng)當(dāng)公平對(duì)待收購本公司的所有收購人。被收購公司董事會(huì)針對(duì)收購所做出的決策及采取的措施，應(yīng)當(dāng)有利于維護(hù)公司及其股東的利益，不得濫用職權(quán)對(duì)收購設(shè)置不適當(dāng)?shù)恼系K，不得利用公司資源向收購人提供任何形式的財(cái)務(wù)資助，不得損害公司及其股東的合法權(quán)益。
第九條 收購人進(jìn)行上市公司的收購，應(yīng)當(dāng)聘請(qǐng)?jiān)谥袊?cè)的具有從事財(cái)務(wù)顧問業(yè)務(wù)資格的專業(yè)機(jī)構(gòu)擔(dān)任財(cái)務(wù)顧問。收購人未按照本辦法規(guī)定聘請(qǐng)財(cái)務(wù)顧問的，不得收購上市公司。
財(cái)務(wù)顧問應(yīng)當(dāng)勤勉盡責(zé)，遵守行業(yè)規(guī)范和職業(yè)道德，保持獨(dú)立性，保證其所制作、出具文件的真實(shí)性、準(zhǔn)確性和完整性。
財(cái)務(wù)顧問認(rèn)為收購人利用上市公司的收購損害被收購公司及其股東合法權(quán)益的，應(yīng)當(dāng)拒絕為收購人提供財(cái)務(wù)顧問服務(wù)。
財(cái)務(wù)顧問不得教唆、協(xié)助或者伙同委托人編制或披露存在虛假記載、誤導(dǎo)性陳述或者重大遺漏的報(bào)告、公告文件，不得從事不正當(dāng)競(jìng)爭(zhēng)，不得利用上市公司的收購謀取不正當(dāng)利益。
第十條 中國證監(jiān)會(huì)依法對(duì)上市公司的收購及相關(guān)股份權(quán)益變動(dòng)活動(dòng)進(jìn)行監(jiān)督管理。
中國證監(jiān)會(huì)設(shè)立由專業(yè)人員和有關(guān)專家組成的專門委員會(huì)。專門委員會(huì)可以根據(jù)中國證監(jiān)會(huì)職能部門的請(qǐng)求，就是否構(gòu)成上市公司的收購、是否有不得收購上市公司的情形以及其他相關(guān)事宜提供咨詢意見。中國證監(jiān)會(huì)依法做出決定。
第十一條 證券交易所依法制定業(yè)務(wù)規(guī)則，為上市公司的收購及相關(guān)股份權(quán)益變動(dòng)活動(dòng)組織交易和提供服務(wù)，對(duì)相關(guān)證券交易活動(dòng)進(jìn)行實(shí)時(shí)監(jiān)控，監(jiān)督上市公司的收購及相關(guān)股份權(quán)益變動(dòng)活動(dòng)的信息披露義務(wù)人切實(shí)履行信息披露義務(wù)。
證券登記結(jié)算機(jī)構(gòu)依法制定業(yè)務(wù)規(guī)則，為上市公司的收購及相關(guān)股份權(quán)益變動(dòng)活動(dòng)所涉及的證券登記、存管、結(jié)算等事宜提供服務(wù)。
第二章 權(quán)益披露
第十二條 投資者在一個(gè)上市公司中擁有的權(quán)益，包括登記在其名下的股份和雖未登記在其名下但該投資者可以實(shí)際支配表決權(quán)的股份。投資者及其一致行動(dòng)人在一個(gè)上市公司中擁有的權(quán)益應(yīng)當(dāng)合并計(jì)算。
第十三條 通過證券交易所的證券交易，投資者及其一致行動(dòng)人擁有權(quán)益的股份達(dá)到一個(gè)上市公司已發(fā)行股份的5%時(shí)，應(yīng)當(dāng)在該事實(shí)發(fā)生之日起3 日內(nèi)編制權(quán)益變動(dòng)報(bào)告書，向中國證監(jiān)會(huì)、證券交易所提交書面報(bào)告，通知該上市公司，并予公告;在上述期限內(nèi)，不得再行買賣該上市公司的股票。
前述投資者及其一致行動(dòng)人擁有權(quán)益的股份達(dá)到一個(gè)上市公司已發(fā)行股份的5%后，通過證券交易所的證券交易，其擁有權(quán)益的股份占該上市公司已發(fā)行股份的比例每增加或者減少5%，應(yīng)當(dāng)依照前款規(guī)定進(jìn)行報(bào)告和公告。在報(bào)告期限內(nèi)和作出報(bào)告、公告后2 日內(nèi)，不得再行買賣該上市公司的股票。
第十四條 通過協(xié)議轉(zhuǎn)讓方式，投資者及其一致行動(dòng)人在一個(gè)上市公司中擁有權(quán)益的股份擬達(dá)到或者超過一個(gè)上市公司已發(fā)行股份的5%時(shí)，應(yīng)當(dāng)在該事實(shí)發(fā)生之日起3 日內(nèi)編制權(quán)益變動(dòng)報(bào)告書，向中國證監(jiān)會(huì)、證券交易所提交書面報(bào)告，通知該上市公司，并予公告。
投資者及其一致行動(dòng)人擁有權(quán)益的股份達(dá)到一個(gè)上市公司已發(fā)行股份的5%后，其擁有權(quán)益的股份占該上市公司已發(fā)行股份的比例每增加或者減少達(dá)到或者超過5%的，應(yīng)當(dāng)依照前款規(guī)定履行報(bào)告、公告義務(wù)。
前兩款規(guī)定的投資者及其一致行動(dòng)人在作出報(bào)告、公告前，不得再行買賣該上市公司的股票。相關(guān)股份轉(zhuǎn)讓及過戶登記手續(xù)按照本辦法第四章及證券交易所、證券登記結(jié)算機(jī)構(gòu)的規(guī)定辦理。
第十五條 投資者及其一致行動(dòng)人通過行政劃轉(zhuǎn)或者變更、執(zhí)行法院裁定、繼承、贈(zèng)與等方式擁有權(quán)益的股份變動(dòng)達(dá)到前條規(guī)定比例的，應(yīng)當(dāng)按照前條規(guī)定履行報(bào)告、公告義務(wù)，并參照前條規(guī)定辦理股份過戶登記手續(xù)。
第十六條 投資者及其一致行動(dòng)人不是上市公司的第一大股東或者實(shí)際控制人，其擁有權(quán)益的股份達(dá)到或者超過該公司已發(fā)行股份的5%，但未達(dá)到20%的，應(yīng)當(dāng)編制包括下列內(nèi)容的簡(jiǎn)式權(quán)益變動(dòng)報(bào)告書：
(一)投資者及其一致行動(dòng)人的姓名、住所;投資者及其一致行動(dòng)人為法人的，其名稱、注冊(cè)地及法定代表人;
(二)持股目的，是否有意在未來12 個(gè)月內(nèi)繼續(xù)增加其在上市公司中擁有的權(quán)益;
(三)上市公司的名稱、股票的種類、數(shù)量、比例;
(四)在上市公司中擁有權(quán)益的股份達(dá)到或者超過上市公司已發(fā)行股份的5%或者擁有權(quán)益的股份增減變化達(dá)到5%的時(shí)間及方式;
(五)權(quán)益變動(dòng)事實(shí)發(fā)生之日前6 個(gè)月內(nèi)通過證券交易所的證券交易買賣該公司股票的簡(jiǎn)要情況;
(六)中國證監(jiān)會(huì)、證券交易所要求披露的其他內(nèi)容。
前述投資者及其一致行動(dòng)人為上市公司第一大股東或者實(shí)際控制人，其擁有權(quán)益的股份達(dá)到或者超過一個(gè)上市公司已發(fā)行股份的5%，但未達(dá)到20%的，還應(yīng)當(dāng)披露本辦法第十七條第一款規(guī)定的內(nèi)容。
第十七條 投資者及其一致行動(dòng)人擁有權(quán)益的股份達(dá)到或者超過一個(gè)上市公司已發(fā)行股份的20%但未超過30%的，應(yīng)當(dāng)編制詳式權(quán)益變動(dòng)報(bào)告書，除須披露前條規(guī)定的信息外，還應(yīng)當(dāng)披露以下內(nèi)容：
(一)投資者及其一致行動(dòng)人的控股股東、實(shí)際控制人及其股權(quán)控制關(guān)系結(jié)構(gòu)圖;
(二)取得相關(guān)股份的價(jià)格、所需資金額、資金來源，或者其他支付安排;
(三)投資者、一致行動(dòng)人及其控股股東、實(shí)際控制人所從事的業(yè)務(wù)與上市公司的業(yè)務(wù)是否存在同業(yè)競(jìng)爭(zhēng)或者潛在的同業(yè)競(jìng)爭(zhēng)，是否存在持續(xù)關(guān)聯(lián)交易;存在同業(yè)競(jìng)爭(zhēng)或者持續(xù)關(guān)聯(lián)交易的，是否已做出相應(yīng)的安排，確保投資者、一致行動(dòng)人及其關(guān)聯(lián)方與上市公司之間避免同業(yè)競(jìng)爭(zhēng)以及保持上市公司的獨(dú)立性;
(四)未來12 個(gè)月內(nèi)對(duì)上市公司資產(chǎn)、業(yè)務(wù)、人員、組織結(jié)構(gòu)、公司章程等進(jìn)行調(diào)整的后續(xù)計(jì)劃;
(五)前24 個(gè)月內(nèi)投資者及其一致行動(dòng)人與上市公司之間的重大交易;
(六)不存在本辦法第六條規(guī)定的情形;
(七)能夠按照本辦法第五十條的規(guī)定提供相關(guān)文件。
前述投資者及其一致行動(dòng)人為上市公司第一大股東或者實(shí)際控制人的，還應(yīng)當(dāng)聘請(qǐng)財(cái)務(wù)顧問對(duì)上述權(quán)益變動(dòng)報(bào)告書所披露的內(nèi)容出具核查意見，但國有股行政劃轉(zhuǎn)或者變更、股份轉(zhuǎn)讓在同一實(shí)際控制人控制的不同主體之間進(jìn)行、因繼承取得股份的除外。投資者及其一致行動(dòng)人承諾至少3 年放棄行使相關(guān)股份表決權(quán)的，可免于聘請(qǐng)財(cái)務(wù)顧問和提供前款第(七)項(xiàng)規(guī)定的文件。
第十八條 已披露權(quán)益變動(dòng)報(bào)告書的投資者及其一致行動(dòng)人在披露之日起6 個(gè)月內(nèi)，因擁有權(quán)益的股份變動(dòng)需要再次報(bào)告、公告權(quán)益變動(dòng)報(bào)告書的，可以僅就與前次報(bào)告書不同的部分作出報(bào)告、公告;自前次披露之日起超過6 個(gè)月的，投資者及其一致行動(dòng)人應(yīng)當(dāng)按照本章的規(guī)定編制權(quán)益變動(dòng)報(bào)告書，履行報(bào)告、公告義務(wù)。
第十九條 因上市公司減少股本導(dǎo)致投資者及其一致行動(dòng)人擁有權(quán)益的股份變動(dòng)出現(xiàn)本辦法第十四條規(guī)定情形的，投資者及其一致行動(dòng)人免于履行報(bào)告和公告義務(wù)。上市公司應(yīng)當(dāng)自完成減少股本的變更登記之日起2 個(gè)工作日內(nèi)，就因此導(dǎo)致的公司股東擁有權(quán)益的股份變動(dòng)情況作出公告;因公司減少股本可能導(dǎo)致投資者及其一致行動(dòng)人成為公司第一大股東或者實(shí)際控制人的，該投資者及其一致行動(dòng)人應(yīng)當(dāng)自公司董事會(huì)公告有關(guān)減少公司股本決議之日起3 個(gè)工作日內(nèi)，按照本辦法第十七條第一款的規(guī)定履行報(bào)告、公告義務(wù)。
第二十條 上市公司的收購及相關(guān)股份權(quán)益變動(dòng)活動(dòng)中的信息披露義務(wù)人依法披露前，相關(guān)信息已在媒體上傳播或者公司股票交易出現(xiàn)異常的，上市公司應(yīng)當(dāng)立即向當(dāng)事人進(jìn)行查詢，當(dāng)事人應(yīng)當(dāng)及時(shí)予以書面答復(fù)，上市公司應(yīng)當(dāng)及時(shí)作出公告。
第二十一條 上市公司的收購及相關(guān)股份權(quán)益變動(dòng)活動(dòng)中的信息披露義務(wù)人應(yīng)當(dāng)在至少一家中國證監(jiān)會(huì)指定媒體上依法披露信息;在其他媒體上進(jìn)行披露的，披露內(nèi)容應(yīng)當(dāng)一致，披露時(shí)間不得早于指定媒體的披露時(shí)間。
第二十二條 上市公司的收購及相關(guān)股份權(quán)益變動(dòng)活動(dòng)中的信息披露義務(wù)人采取一致行動(dòng)的，可以以書面形式約定由其中一人作為指定代表負(fù)責(zé)統(tǒng)一編制信息披露文件，并同意授權(quán)指定代表在信息披露文件上簽字、蓋章。
各信息披露義務(wù)人應(yīng)當(dāng)對(duì)信息披露文件中涉及其自身的信息承擔(dān)責(zé)任;對(duì)信息披露文件中涉及的與多個(gè)信息披露義務(wù)人相關(guān)的信息，各信息披露義務(wù)人對(duì)相關(guān)部分承擔(dān)連帶責(zé)任。
第三章 要約收購
第二十三條 投資者自愿選擇以要約方式收購上市公司股份的，可以向被收購公司所有股東發(fā)出收購其所持有的全部股份的要約(以下簡(jiǎn)稱全面要約)，也可以向被收購公司所有股東發(fā)出收購其所持有的部分股份的要約(以下簡(jiǎn)稱部分要約)。
第二十四條 通過證券交易所的證券交易，收購人持有一個(gè)上市公司的股份達(dá)到該公司已發(fā)行股份的30%時(shí)，繼續(xù)增持股份的，應(yīng)當(dāng)采取要約方式進(jìn)行，發(fā)出全面要約或者部分要約。
第二十五條 收購人依照本辦法第二十三條、第二十四條、第四十七條、第五十六條的規(guī)定，以要約方式收購一個(gè)上市公司股份的，其預(yù)定收購的股份比例均不得低于該上市公司已發(fā)行股份的5%。
第二十六條 以要約方式進(jìn)行上市公司收購的，收購人應(yīng)當(dāng)公平對(duì)待被收購公司的所有股東。持有同一種類股份的股東應(yīng)當(dāng)?shù)玫酵葘?duì)待。
第二十七條 收購人為終止上市公司的上市地位而發(fā)出全面要約的，或者向中國證監(jiān)會(huì)提出申請(qǐng)但未取得豁免而發(fā)出全面要約的，應(yīng)當(dāng)以現(xiàn)金支付收購價(jià)款;以依法可以轉(zhuǎn)讓的證券(以下簡(jiǎn)稱證券)支付收購價(jià)款的，應(yīng)當(dāng)同時(shí)提供現(xiàn)金方式供被收購公司股東選擇。
第二十八條 以要約方式收購上市公司股份的，收購人應(yīng)當(dāng)編制要約收購報(bào)告書，聘請(qǐng)財(cái)務(wù)顧問，通知被收購公司，同時(shí)對(duì)要約收購報(bào)告書摘要作出提示性公告。
本次收購依法應(yīng)當(dāng)取得相關(guān)部門批準(zhǔn)的，收購人應(yīng)當(dāng)在要約收購報(bào)告書摘要中作出特別提示，并在取得批準(zhǔn)后公告要約收購報(bào)告書。
第二十九條 前條規(guī)定的要約收購報(bào)告書，應(yīng)當(dāng)載明下列事項(xiàng)：
(一)收購人的姓名、住所;收購人為法人的，其名稱、注冊(cè)地及法定代表人，與其控股股東、實(shí)際控制人之間的股權(quán)控制關(guān)系結(jié)構(gòu)圖;
(二)收購人關(guān)于收購的決定及收購目的，是否擬在未來12個(gè)月內(nèi)繼續(xù)增持;
(三)上市公司的名稱、收購股份的種類;
(四)預(yù)定收購股份的數(shù)量和比例;
(五)收購價(jià)格;
(六)收購所需資金額、資金來源及資金保證，或者其他支付安排;
(七)收購要約約定的條件;
(八)收購期限;
(九)公告收購報(bào)告書時(shí)持有被收購公司的股份數(shù)量、比例;
(十)本次收購對(duì)上市公司的影響分析，包括收購人及其關(guān)聯(lián)方所從事的業(yè)務(wù)與上市公司的業(yè)務(wù)是否存在同業(yè)競(jìng)爭(zhēng)或者潛在的同業(yè)競(jìng)爭(zhēng)，是否存在持續(xù)關(guān)聯(lián)交易;存在同業(yè)競(jìng)爭(zhēng)或者持續(xù)關(guān)聯(lián)交易的，收購人是否已作出相應(yīng)的安排，確保收購人及其關(guān)聯(lián)方與上市公司之間避免同業(yè)競(jìng)爭(zhēng)以及保持上市公司的獨(dú)立性;
(十一)未來12 個(gè)月內(nèi)對(duì)上市公司資產(chǎn)、業(yè)務(wù)、人員、組織結(jié)構(gòu)、公司章程等進(jìn)行調(diào)整的后續(xù)計(jì)劃;
(十二)前24 個(gè)月內(nèi)收購人及其關(guān)聯(lián)方與上市公司之間的重大交易;
(十三)前6 個(gè)月內(nèi)通過證券交易所的證券交易買賣被收購公司股票的情況;
(十四)中國證監(jiān)會(huì)要求披露的其他內(nèi)容。
收購人發(fā)出全面要約的，應(yīng)當(dāng)在要約收購報(bào)告書中充分披露終止上市的風(fēng)險(xiǎn)、終止上市后收購行為完成的時(shí)間及仍持有上市公司股份的剩余股東出售其股票的其他后續(xù)安排;收購人發(fā)出以終止公司上市地位為目的的全面要約，無須披露前款第(十)項(xiàng)規(guī)定的內(nèi)容。
第三十條 收購人按照本辦法第四十七條擬收購上市公司股份超過30%，須改以要約方式進(jìn)行收購的，收購人應(yīng)當(dāng)在達(dá)成收購協(xié)議或者做出類似安排后的3 日內(nèi)對(duì)要約收購報(bào)告書摘要作出提示性公告，并按照本辦法第二十八條、第二十九條的規(guī)定履行公告義務(wù)，同時(shí)免于編制、公告上市公司收購報(bào)告書;依法應(yīng)當(dāng)取得批準(zhǔn)的，應(yīng)當(dāng)在公告別提示本次要約須取得相關(guān)批準(zhǔn)方可進(jìn)行。
未取得批準(zhǔn)的，收購人應(yīng)當(dāng)在收到通知之日起2 個(gè)工作日內(nèi)，公告取消收購計(jì)劃，并通知被收購公司。
第三十一條 收購人自作出要約收購提示性公告起60 日內(nèi)，未公告要約收購報(bào)告書的，收購人應(yīng)當(dāng)在期滿后次一個(gè)工作日通知被收購公司，并予公告;此后每30 日應(yīng)當(dāng)公告一次，直至公告要約收購報(bào)告書。
收購人作出要約收購提示性公告后，在公告要約收購報(bào)告書之前，擬自行取消收購計(jì)劃的，應(yīng)當(dāng)公告原因;自公告之日起12個(gè)月內(nèi)，該收購人不得再次對(duì)同一上市公司進(jìn)行收購。
第三十二條 被收購公司董事會(huì)應(yīng)當(dāng)對(duì)收購人的主體資格、資信情況及收購意圖進(jìn)行調(diào)查，對(duì)要約條件進(jìn)行分析，對(duì)股東是否接受要約提出建議，并聘請(qǐng)獨(dú)立財(cái)務(wù)顧問提出專業(yè)意見。在收購人公告要約收購報(bào)告書后20 日內(nèi)，被收購公司董事會(huì)應(yīng)當(dāng)公告被收購公司董事會(huì)報(bào)告書與獨(dú)立財(cái)務(wù)顧問的專業(yè)意見。
收購人對(duì)收購要約條件做出重大變更的，被收購公司董事會(huì)應(yīng)當(dāng)在3 個(gè)工作日內(nèi)公告董事會(huì)及獨(dú)立財(cái)務(wù)顧問就要約條件的變更情況所出具的補(bǔ)充意見。
第三十三條 收購人作出提示性公告后至要約收購?fù)瓿汕?，被收購公司除繼續(xù)從事正常的經(jīng)營活動(dòng)或者執(zhí)行股東大會(huì)已經(jīng)作出的決議外，未經(jīng)股東大會(huì)批準(zhǔn)，被收購公司董事會(huì)不得通過處置公司資產(chǎn)、對(duì)外投資、調(diào)整公司主要業(yè)務(wù)、擔(dān)保、貸款等方式，對(duì)公司的資產(chǎn)、負(fù)債、權(quán)益或者經(jīng)營成果造成重大影響。
第三十四條 在要約收購期間，被收購公司董事不得辭職。
第三十五條 收購人按照本辦法規(guī)定進(jìn)行要約收購的，對(duì)同一種類股票的要約價(jià)格，不得低于要約收購提示性公告日前6 個(gè)月內(nèi)收購人取得該種股票所支付的最高價(jià)格。
要約價(jià)格低于提示性公告日前30 個(gè)交易日該種股票的每日加權(quán)平均價(jià)格的算術(shù)平均值的，收購人聘請(qǐng)的財(cái)務(wù)顧問應(yīng)當(dāng)就該種股票前6 個(gè)月的交易情況進(jìn)行分析，說明是否存在股價(jià)縱、收購人是否有未披露的一致行動(dòng)人、收購人前6 個(gè)月取得公司股份是否存在其他支付安排、要約價(jià)格的合理性等。
第三十六條 收購人可以采用現(xiàn)金、證券、現(xiàn)金與證券相結(jié)合等合法方式支付收購上市公司的價(jià)款。收購人以證券支付收購價(jià)款的，應(yīng)當(dāng)提供該證券的發(fā)行人最近3 年經(jīng)審計(jì)的財(cái)務(wù)會(huì)計(jì)報(bào)告、證券估值報(bào)告，并配合被收購公司聘請(qǐng)的獨(dú)立財(cái)務(wù)顧問的盡職調(diào)查工作。收購人以在證券交易所上市的債券支付收購價(jià)款的，該債券的可上市交易時(shí)間應(yīng)當(dāng)不少于一個(gè)月。收購人以未在證券交易所上市交易的證券支付收購價(jià)款的，必須同時(shí)提供現(xiàn)金方式供被收購公司的股東選擇，并詳細(xì)披露相關(guān)證券的保管、送達(dá)被收購公司股東的方式和程序安排。
收購人聘請(qǐng)的財(cái)務(wù)顧問應(yīng)當(dāng)對(duì)收購人支付收購價(jià)款的能力和資金來源進(jìn)行充分的盡職調(diào)查，詳細(xì)披露核查的過程和依據(jù)，說明收購人是否具備要約收購的能力。收購人應(yīng)當(dāng)在作出要約收購提示性公告的同時(shí)，提供以下至少一項(xiàng)安排保證其具備履約能力：
(一)以現(xiàn)金支付收購價(jià)款的，將不少于收購價(jià)款總額的20%作為履約保證金存入證券登記結(jié)算機(jī)構(gòu)指定的銀行;收購人以在證券交易所上市交易的證券支付收購價(jià)款的，將用于支付的全部證券交由證券登記結(jié)算機(jī)構(gòu)保管，但上市公司發(fā)行新股的除外;
(二)銀行對(duì)要約收購所需價(jià)款出具保函;
(三)財(cái)務(wù)顧問出具承擔(dān)連帶保證責(zé)任的書面承諾，明確如要約期滿收購人不支付收購價(jià)款，財(cái)務(wù)顧問進(jìn)行支付。
第三十七條 收購要約約定的收購期限不得少于30 日，并不得超過60 日;但是出現(xiàn)競(jìng)爭(zhēng)要約的除外。
在收購要約約定的承諾期限內(nèi)，收購人不得撤銷其收購要約。
第三十八條 采取要約收購方式的，收購人作出公告后至收購期限屆滿前，不得賣出被收購公司的股票，也不得采取要約規(guī)定以外的形式和超出要約的條件買入被收購公司的股票。
第三十九條 收購要約提出的各項(xiàng)收購條件，適用于被收購公司的所有股東。
收購人需要變更收購要約的，必須及時(shí)公告，載明具體變更事項(xiàng)，并通知被收購公司。
第四十條 收購要約期限屆滿前15 日內(nèi)，收購人不得變更收購要約;但是出現(xiàn)競(jìng)爭(zhēng)要約的除外。
出現(xiàn)競(jìng)爭(zhēng)要約時(shí)，發(fā)出初始要約的收購人變更收購要約距初始要約收購期限屆滿不足15 日的，應(yīng)當(dāng)延長(zhǎng)收購期限，延長(zhǎng)后的要約期應(yīng)當(dāng)不少于15 日，不得超過最后一個(gè)競(jìng)爭(zhēng)要約的期滿日，并按規(guī)定追加履約保證。
發(fā)出競(jìng)爭(zhēng)要約的收購人最遲不得晚于初始要約收購期限屆滿前15 日發(fā)出要約收購的提示性公告，并應(yīng)當(dāng)根據(jù)本辦法第二十八條和第二十九條的規(guī)定履行公告義務(wù)。
第四十一條 要約收購報(bào)告書所披露的基本事實(shí)發(fā)生重大變化的，收購人應(yīng)當(dāng)在該重大變化發(fā)生之日起2 個(gè)工作日內(nèi)作出公告，并通知被收購公司。
第四十二條 同意接受收購要約的股東(以下簡(jiǎn)稱預(yù)受股東)，應(yīng)當(dāng)委托證券公司辦理預(yù)受要約的相關(guān)手續(xù)。收購人應(yīng)當(dāng)委托證券公司向證券登記結(jié)算機(jī)構(gòu)申請(qǐng)辦理預(yù)受要約股票的臨時(shí)保管。證券登記結(jié)算機(jī)構(gòu)臨時(shí)保管的預(yù)受要約的股票，在要約收購期間不得轉(zhuǎn)讓。
前款所稱預(yù)受，是指被收購公司股東同意接受要約的初步意思表示，在要約收購期限內(nèi)不可撤回之前不構(gòu)成承諾。在要約收購期限屆滿3 個(gè)交易日前，預(yù)受股東可以委托證券公司辦理撤回預(yù)受要約的手續(xù)，證券登記結(jié)算機(jī)構(gòu)根據(jù)預(yù)受要約股東的撤回申請(qǐng)解除對(duì)預(yù)受要約股票的臨時(shí)保管。在要約收購期限屆滿前3 個(gè)交易日內(nèi)，預(yù)受股東不得撤回其對(duì)要約的接受。在要約收購期限內(nèi)，收購人應(yīng)當(dāng)每日在證券交易所網(wǎng)站上公告已預(yù)受收購要約的股份數(shù)量。
出現(xiàn)競(jìng)爭(zhēng)要約時(shí)，接受初始要約的預(yù)受股東撤回全部或者部分預(yù)受的股份，并將撤回的股份售予競(jìng)爭(zhēng)要約人的，應(yīng)當(dāng)委托證券公司辦理撤回預(yù)受初始要約的手續(xù)和預(yù)受競(jìng)爭(zhēng)要約的相關(guān)手續(xù)。
第四十三條 收購期限屆滿，發(fā)出部分要約的收購人應(yīng)當(dāng)按照收購要約約定的條件購買被收購公司股東預(yù)受的股份，預(yù)受要約股份的數(shù)量超過預(yù)定收購數(shù)量時(shí)，收購人應(yīng)當(dāng)按照同等比例收購預(yù)受要約的股份;以終止被收購公司上市地位為目的的，收購人應(yīng)當(dāng)按照收購要約約定的條件購買被收購公司股東預(yù)受的全部股份;未取得中國證監(jiān)會(huì)豁免而發(fā)出全面要約的收購人應(yīng)當(dāng)購買被收購公司股東預(yù)受的全部股份。
收購期限屆滿后3 個(gè)交易日內(nèi)，接受委托的證券公司應(yīng)當(dāng)向證券登記結(jié)算機(jī)構(gòu)申請(qǐng)辦理股份轉(zhuǎn)讓結(jié)算、過戶登記手續(xù)，解除對(duì)超過預(yù)定收購比例的股票的臨時(shí)保管;收購人應(yīng)當(dāng)公告本次要約收購的結(jié)果。
第四十四條 收購期限屆滿，被收購公司股權(quán)分布不符合上市條件，該上市公司的股票由證券交易所依法終止上市交易。在收購行為完成前，其余仍持有被收購公司股票的股東，有權(quán)在收購報(bào)告書規(guī)定的合理期限內(nèi)向收購人以收購要約的同等條件出售其股票，收購人應(yīng)當(dāng)收購。
第四十五條 收購期限屆滿后15 日內(nèi)，收購人應(yīng)當(dāng)向證券交易所提交關(guān)于收購情況的書面報(bào)告，并予以公告。
第四十六條 除要約方式外，投資者不得在證券交易所外公開求購上市公司的股份。
第四章 協(xié)議收購
第四十七條 收購人通過協(xié)議方式在一個(gè)上市公司中擁有權(quán)益的股份達(dá)到或者超過該公司已發(fā)行股份的5%，但未超過30%的，按照本辦法第二章的規(guī)定辦理。
收購人擁有權(quán)益的股份達(dá)到該公司已發(fā)行股份的30%時(shí)，繼續(xù)進(jìn)行收購的，應(yīng)當(dāng)依法向該上市公司的股東發(fā)出全面要約或者部分要約。符合本辦法第六章規(guī)定情形的，收購人可以向中國證監(jiān)會(huì)申請(qǐng)免除發(fā)出要約。
收購人擬通過協(xié)議方式收購一個(gè)上市公司的股份超過30%的，超過30%的部分，應(yīng)當(dāng)改以要約方式進(jìn)行;但符合本辦法第六章規(guī)定情形的，收購人可以向中國證監(jiān)會(huì)申請(qǐng)免除發(fā)出要約。收購人在取得中國證監(jiān)會(huì)豁免后，履行其收購協(xié)議;未取得中國證監(jiān)會(huì)豁免且擬繼續(xù)履行其收購協(xié)議的，或者不申請(qǐng)豁免的，在履行其收購協(xié)議前，應(yīng)當(dāng)發(fā)出全面要約。
第四十八條 以協(xié)議方式收購上市公司股份超過30%，收購人擬依據(jù)本辦法第六章的規(guī)定申請(qǐng)豁免的，應(yīng)當(dāng)在與上市公司股東達(dá)成收購協(xié)議之日起3 日內(nèi)編制上市公司收購報(bào)告書，提交豁免申請(qǐng)，委托財(cái)務(wù)顧問向中國證監(jiān)會(huì)、證券交易所提交書面報(bào)告，通知被收購公司，并公告上市公司收購報(bào)告書摘要。
收購人自取得中國證監(jiān)會(huì)的豁免之日起3 日內(nèi)公告其收購報(bào)告書、財(cái)務(wù)顧問專業(yè)意見和律師出具的法律意見書;收購人未取得豁免的，應(yīng)當(dāng)自收到中國證監(jiān)會(huì)的決定之日起3 日內(nèi)予以公告，并按照本辦法第六十一條第二款的規(guī)定辦理。
第四十九條 依據(jù)前條規(guī)定所作的上市公司收購報(bào)告書，須披露本辦法第二十九條第(一)項(xiàng)至第(六)項(xiàng)和第(九)項(xiàng)至第(十四)項(xiàng)規(guī)定的內(nèi)容及收購協(xié)議的生效條件和付款安排。
已披露收購報(bào)告書的收購人在披露之日起6 個(gè)月內(nèi)，因權(quán)益變動(dòng)需要再次報(bào)告、公告的，可以僅就與前次報(bào)告書不同的部分作出報(bào)告、公告;超過6 個(gè)月的，應(yīng)當(dāng)按照本辦法第二章的規(guī)定履行報(bào)告、公告義務(wù)。
第五十條 收購人公告上市公司收購報(bào)告書時(shí)，應(yīng)當(dāng)提交以下備查文件：
(一)中國公民的身份證明，或者在中國境內(nèi)登記注冊(cè)的法人、其他組織的證明文件;
(二)基于收購人的實(shí)力和從業(yè)經(jīng)驗(yàn)對(duì)上市公司后續(xù)發(fā)展計(jì)劃可行性的說明，收購人擬修改公司章程、改選公司董事會(huì)、改變或者調(diào)整公司主營業(yè)務(wù)的，還應(yīng)當(dāng)補(bǔ)充其具備規(guī)范運(yùn)作上市公司的管理能力的說明;
(三)收購人及其關(guān)聯(lián)方與被收購公司存在同業(yè)競(jìng)爭(zhēng)、關(guān)聯(lián)交易的，應(yīng)提供避免同業(yè)競(jìng)爭(zhēng)等利益沖突、保持被收購公司經(jīng)營獨(dú)立性的說明;
(四)收購人為法人或者其他組織的，其控股股東、實(shí)際控制人最近2 年未變更的說明;
(五)收購人及其控股股東或?qū)嶋H控制人的核心企業(yè)和核心業(yè)務(wù)、關(guān)聯(lián)企業(yè)及主營業(yè)務(wù)的說明;收購人或其實(shí)際控制人為兩個(gè)或兩個(gè)以上的上市公司控股股東或?qū)嶋H控制人的，還應(yīng)當(dāng)提供其持股5%以上的上市公司以及銀行、信托公司、證券公司、保險(xiǎn)公司等其他金融機(jī)構(gòu)的情況說明;
(六)財(cái)務(wù)顧問關(guān)于收購人最近3 年的誠信記錄、收購資金來源合法性、收購人具備履行相關(guān)承諾的能力以及相關(guān)信息披露內(nèi)容真實(shí)性、準(zhǔn)確性、完整性的核查意見;收購人成立未滿3 年的，財(cái)務(wù)顧問還應(yīng)當(dāng)提供其控股股東或者實(shí)際控制人最近3 年誠信記錄的核查意見。
境外法人或者境外其他組織進(jìn)行上市公司收購的，除應(yīng)當(dāng)提交第一款第(二)項(xiàng)至第(六)項(xiàng)規(guī)定的文件外，還應(yīng)當(dāng)提交以下文件：
(一)財(cái)務(wù)顧問出具的收購人符合對(duì)上市公司進(jìn)行戰(zhàn)略投資的條件、具有收購上市公司的能力的核查意見;
(二)收購人接受中國司法、仲裁管轄的聲明。
第五十一條 上市公司董事、監(jiān)事、高級(jí)管理人員、員工或者其所控制或者委托的法人或者其他組織，擬對(duì)本公司進(jìn)行收購或者通過本辦法第五章規(guī)定的方式取得本公司控制權(quán)(以下簡(jiǎn)稱管理層收購)的，該上市公司應(yīng)當(dāng)具備健全且運(yùn)行良好的組織機(jī)構(gòu)以及有效的內(nèi)部控制制度，公司董事會(huì)成員中獨(dú)立董事的比例應(yīng)當(dāng)達(dá)到或者超過 1/2。公司應(yīng)當(dāng)聘請(qǐng)具有證券、期貨從業(yè)資格的資產(chǎn)評(píng)估機(jī)構(gòu)提供公司資產(chǎn)評(píng)估報(bào)告，本次收購應(yīng)當(dāng)經(jīng)董事會(huì)非關(guān)聯(lián)董事作出決議，且取得2/3 以上的獨(dú)立董事同意后，提交公司股東大會(huì)審議，經(jīng)出席股東大會(huì)的非關(guān)聯(lián)股東所持表決權(quán)過半數(shù)通過。獨(dú)立董事發(fā)表意見前，應(yīng)當(dāng)聘請(qǐng)獨(dú)立財(cái)務(wù)顧問就本次收購出具專業(yè)意見，獨(dú)立董事及獨(dú)立財(cái)務(wù)顧問的意見應(yīng)當(dāng)一并予以公告。
上市公司董事、監(jiān)事、高級(jí)管理人員存在《公司法》第一百四十八條規(guī)定情形，或者最近3 年有證券市場(chǎng)不良誠信記錄的，不得收購本公司。
第五十二條 以協(xié)議方式進(jìn)行上市公司收購的，自簽訂收購協(xié)議起至相關(guān)股份完成過戶的期間為上市公司收購過渡期(以下簡(jiǎn)稱過渡期)。在過渡期內(nèi)，收購人不得通過控股股東提議改選上市公司董事會(huì)，確有充分理由改選董事會(huì)的，來自收購人的董事不得超過董事會(huì)成員的1/3;被收購公司不得為收購人及其關(guān)聯(lián)方提供擔(dān)保;被收購公司不得公開發(fā)行股份募集資金，不得進(jìn)行重大購買、出售資產(chǎn)及重大投資行為或者與收購人及其關(guān)聯(lián)方進(jìn)行其他關(guān)聯(lián)交易，但收購人為挽救陷入危機(jī)或者面臨嚴(yán)重財(cái)務(wù)困難的上市公司的情形除外。
第五十三條 上市公司控股股東向收購人協(xié)議轉(zhuǎn)讓其所持有的上市公司股份的，應(yīng)當(dāng)對(duì)收購人的主體資格、誠信情況及收購意圖進(jìn)行調(diào)查，并在其權(quán)益變動(dòng)報(bào)告書中披露有關(guān)調(diào)查情況。
控股股東及其關(guān)聯(lián)方未清償其對(duì)公司的負(fù)債，未解除公司為其負(fù)債提供的擔(dān)保，或者存在損害公司利益的其他情形的，被收購公司董事會(huì)應(yīng)當(dāng)對(duì)前述情形及時(shí)予以披露，并采取有效措施維護(hù)公司利益。
第五十四條 協(xié)議收購的相關(guān)當(dāng)事人應(yīng)當(dāng)向證券登記結(jié)算機(jī)構(gòu)申請(qǐng)辦理擬轉(zhuǎn)讓股份的臨時(shí)保管手續(xù)，并可以將用于支付的現(xiàn)金存放于證券登記結(jié)算機(jī)構(gòu)指定的銀行。
第五十五條 收購報(bào)告書公告后，相關(guān)當(dāng)事人應(yīng)當(dāng)按照證券交易所和證券登記結(jié)算機(jī)構(gòu)的業(yè)務(wù)規(guī)則，在證券交易所就本次股份轉(zhuǎn)讓予以確認(rèn)后，憑全部轉(zhuǎn)讓款項(xiàng)存放于雙方認(rèn)可的銀行賬戶的證明，向證券登記結(jié)算機(jī)構(gòu)申請(qǐng)解除擬協(xié)議轉(zhuǎn)讓股票的臨時(shí)保管，并辦理過戶登記手續(xù)。
一、《辦法》的目的和意義
為什么選擇現(xiàn)在推出這一法規(guī)，它有著什么樣的政策背景？《辦法》稱“為規(guī)范上市公 司收購活動(dòng)，促進(jìn)證券市場(chǎng)資源的優(yōu)化配置，保護(hù)投資者的合法權(quán)益，維護(hù)證券市場(chǎng)的正常 秩序”，市場(chǎng)人士也普遍認(rèn)為此舉將有效遏制虛假股權(quán)收購，推動(dòng)健康的股權(quán)轉(zhuǎn)讓和上市公 司實(shí)質(zhì)性資產(chǎn)重組。
不過如果聯(lián)系如下兩個(gè)背景來理解其意義可能更深刻一些：一是停止通過國內(nèi)證券市場(chǎng) 減持國有股的嘗試以后，國有股通過其它方式進(jìn)行減持的緊迫性更強(qiáng)了，尤其是通過協(xié)議轉(zhuǎn) 讓的方式減持將越來越多，這樣就必然涉及到上市公司收購的問題；二是加入世貿(mào)組織以后 外資參股購并上市公司的現(xiàn)象必然從無到有，越來越普遍，而且外資購并國有企業(yè)的辦法正 在緊張擬訂中，也需要有關(guān)于上市公司收購兼并的一般規(guī)范作為基礎(chǔ)。因此筆者認(rèn)為《辦法 》的出臺(tái)是適應(yīng)證券市場(chǎng)宏觀經(jīng)濟(jì)背景和市場(chǎng)發(fā)展的重要舉措，將極大地推動(dòng)證券市場(chǎng)并購 的興起。
二、上市公司收購的概念界定
《辦法》第一次準(zhǔn)確地就此概念進(jìn)行界定，投資者通過在證券交易所的股份轉(zhuǎn)讓或者在 證券交易所外合法獲得對(duì)該上市公司股東權(quán)益的實(shí)際控制，從而導(dǎo)致或者可能導(dǎo)致其對(duì)該上 市公司擁有實(shí)際控制權(quán)的行為和事實(shí)。這一界定強(qiáng)調(diào)了收購有兩種方式：要約收購和協(xié)議收 購方式。
三、收購以后的持有期限
上市公司多次重組依然沒有多大起色的現(xiàn)象在目前的股市比比皆是，其中根本原因就是 許多收購方并不是以長(zhǎng)線投資的心態(tài)收購上市公司股權(quán)，而是出于投機(jī)炒做的目的在上市公 司或二級(jí)市場(chǎng)撈一把就走。因此嚴(yán)格規(guī)定收購以后的持有期限對(duì)杜絕投機(jī)炒做是非常必要的 。
證券法原來規(guī)定在收購?fù)瓿珊笾辽?個(gè)月內(nèi)不得轉(zhuǎn)讓，《辦法》將此期限延長(zhǎng)到12個(gè)月 ，可以更有效地杜絕那些短線投機(jī)客對(duì)上市公司炒做式的所謂收購重組。
四、收購的支付方式
《辦法》第八條規(guī)定，收購股權(quán)的支付方式不局限于傳統(tǒng)的現(xiàn)金支付，還可以用依法可 以轉(zhuǎn)讓的證券以及法律、行政法規(guī)允許的其它合法支付方式，這是向成熟股市做法的學(xué)習(xí)借 鑒。國外的股權(quán)收購可以是現(xiàn)金收購、股票收購以及綜合證券收購，尤其是綜合證券收購方 式越來越普及，這樣可以有效降低收購方的資金壓力。
《辦法》第九條規(guī)定“被收購公司不得向收購人提供任何形式的財(cái)務(wù)資助”，一方面是 針對(duì)此前上市公司收購中出現(xiàn)的問題提出的，目的在于杜絕上市公司管理層與收購方聯(lián)手， 在股權(quán)轉(zhuǎn)讓過程中損害中小股東的利益。另一方面更主要的是針對(duì)管理層收購以及上市公司 全體員工收購可能存在的問題提出，作為上市公司的管理人，最有可能讓上市公司為管理層 收購提供融資或融資擔(dān)保，從而損害中小股東的利益，因此有必要加以禁止。
五、收購方的資格審查
《辦法》禁止收購人在不具備實(shí)際履行能力的情況下發(fā)出收購要約，收購人應(yīng)當(dāng)聘請(qǐng)具 有證券從業(yè)資格的財(cái)務(wù)顧問，對(duì)收購人履行要約收購的能力以及所采用的非現(xiàn)金支付方式的 可行性進(jìn)行分析，出具財(cái)務(wù)顧問報(bào)告，確認(rèn)收購人有能力實(shí)際履行本項(xiàng)收購要約，并對(duì)此予 以擔(dān)保。
此舉目的在于禁止不具備收購能力的機(jī)構(gòu)假借收購之名操縱市場(chǎng)的行為，一方面保護(hù)上 市公司利益不受惡意收購者的侵害，一方面保護(hù)二級(jí)市場(chǎng)的正常交易不受虛假收購的沖擊。 前者案例如成都聯(lián)益的股權(quán)轉(zhuǎn)讓，后者案例如當(dāng)初蘇三山（0518）散布的虛假信息。
六、管理層收購得到認(rèn)可
在聘請(qǐng)具有證券從業(yè)資格的獨(dú)立財(cái)務(wù)顧問就被收購公司的財(cái)務(wù)狀況進(jìn)行分析的問題上， 如果收購人為被收購公司的高級(jí)管理人員或者全體員工時(shí)，應(yīng)當(dāng)由被收購公司的獨(dú)立董事聘 請(qǐng)上述中介機(jī)構(gòu)。這一規(guī)定意義不僅于此，管理層收購的概念一直就沒有明確說法，許多上 市公司實(shí)施的管理層收購對(duì)投資者來說都有暗箱操作的感覺，是否存在違規(guī)之處或損害中小 投資者利益的現(xiàn)象都不得而知?！掇k法》中的提法至少認(rèn)可了管理層收購的存在。
比較遺憾的是，《辦法》中沒有就管理層收購這一新生事物做出明確的界定和規(guī)范，不 利于上市公司通過實(shí)施管理層收購改善股權(quán)結(jié)構(gòu)和引進(jìn)股權(quán)激勵(lì)機(jī)制，也不利于市場(chǎng)各方加 強(qiáng)對(duì)管理層收購規(guī)范運(yùn)作的監(jiān)督。
七、關(guān)于反收購條款
雖然沒有明確說明禁止進(jìn)行反收購，但是《辦法》確實(shí)規(guī)定被收購公司的董事、監(jiān)事、 高級(jí)管理人員不得針對(duì)收購行為采取損害上市公司及其全體股東的合法權(quán)益的措施，相關(guān)措 施必須事先經(jīng)過股東大會(huì)批準(zhǔn)的除外。但是由此產(chǎn)生的問題是，面對(duì)惡意收購行為，上市公 司管理層如何采取正當(dāng)防衛(wèi)措施以保護(hù)上市公司利益和中小投資者利益呢？
八、收購人應(yīng)當(dāng)公平對(duì)待被收購公司所有股東
公平性體現(xiàn)在兩方面：一是持有被收購公司的同一類股份的股東應(yīng)當(dāng)?shù)玫酵却觯欢?是要約價(jià)格應(yīng)根據(jù)上市股份與非上市股份的不同，分別基于市場(chǎng)價(jià)格和每股凈資產(chǎn)價(jià)格合理 確定。
九、要約收購義務(wù)及其豁免
收購人持有被收購公司已發(fā)行的股份達(dá)到30％，依法履行信息披露義務(wù)后繼續(xù)增持股份 的，應(yīng)當(dāng)向該上市公司的所有股東發(fā)出收購其所持有的全部股份的要約。
有三種情況可以申請(qǐng)豁免要約收購義務(wù)，其中包括收購人通過協(xié)議轉(zhuǎn)讓、行政劃撥、繼 承、贈(zèng)與等方式持有上市公司股份預(yù)計(jì)超過30％的；以及因收購人主體資格、股份種類等限 制，可以只向部分股東發(fā)出收購要約。
這里對(duì)什么情況下可以申請(qǐng)豁免做了詳細(xì)規(guī)定，而且針對(duì)目前我國證券市場(chǎng)特有的股權(quán) 結(jié)構(gòu)以及一些特殊的股權(quán)轉(zhuǎn)讓方式區(qū)分了不同的豁免規(guī)定，包括豁免受理審批、豁免申請(qǐng)備 案以及部分豁免等。
第一條 為規(guī)范已購公有住房和經(jīng)濟(jì)適用住房上市出售行為，啟動(dòng)住房消費(fèi)，滿足居民改善居住條件的需要，根據(jù)國家有關(guān)規(guī)定，結(jié)合我省實(shí)際，制定本辦法。
第二條 本辦法適用于四川省城鎮(zhèn)（含獨(dú)立工礦區(qū)）已購公有住房和經(jīng)濟(jì)適用住房首次上市出售的管理。
第三條 本辦法所稱的已購公有住房，是指城鎮(zhèn)職工（含居民，下同）根據(jù)國家和縣以上人民政府有關(guān)城鎮(zhèn)住房制度改革政策規(guī)定按成本價(jià)格購買的公有住房。
本辦法所稱的經(jīng)濟(jì)適用住房，是指城鎮(zhèn)職工（含居民，下同）按市、縣人民政府指導(dǎo)價(jià)購買的國家給予優(yōu)惠政策建造的住房，包括安居房、廣廈房、解危解困房和集資合作建設(shè)的住房。
第四條 已購公有住房和經(jīng)濟(jì)適用住房上市出售必須依法進(jìn)行，遵循自愿、平等、等價(jià)有償?shù)脑瓌t，成交價(jià)格由買賣雙方協(xié)商議定，其合法權(quán)益受法律保護(hù)。
第五條 已購公有住房和經(jīng)濟(jì)適用住房出售后，該職工不得以任何理由再按照成本價(jià)購買公有住房，也不得購買政府提供優(yōu)惠政策的經(jīng)濟(jì)適用住房或租住公有廉租住房。
第六條 市、縣人民政府應(yīng)當(dāng)在建立職工家庭住房檔案，清理、糾正違規(guī)住房，并根據(jù)本辦法制定當(dāng)?shù)毓凶》亢徒?jīng)濟(jì)適用住房上市出售實(shí)施方案的基礎(chǔ)上，經(jīng)省人民政府批準(zhǔn)后，開放已購公有住房和經(jīng)濟(jì)適用住房交易市場(chǎng)。
第七條 省人民政府建設(shè)行政主管部門負(fù)責(zé)全省已購公有住房和經(jīng)濟(jì)適用住房上市出售的管理工作。
各市、州、縣人民政府和地區(qū)行政公署房地產(chǎn)管理部門負(fù)責(zé)本行政區(qū)域內(nèi)的已購公有住房和經(jīng)濟(jì)適用住房上市出售管理工作。
第二章 出售條件
第八條 職工已購公有住房和經(jīng)濟(jì)適用住房，在取得合法房屋產(chǎn)權(quán)證書后，可以上市出售；但有下列情形之一的，不得上市出售：
（一）超過其住房面積控制標(biāo)準(zhǔn)部分（不含公攤面積）未按規(guī)定以市場(chǎng)價(jià)補(bǔ)足差價(jià)的已購公有住房；
（二）超過其住房面積控制標(biāo)準(zhǔn)部分未按規(guī)定補(bǔ)交稅費(fèi)的已購經(jīng)濟(jì)適用住房；
（三）超過其住房面積控制標(biāo)準(zhǔn)購占兩套以上公有住房、經(jīng)濟(jì)適用住房的，或者以非市場(chǎng)租金租住公有住房又按住房制度改革政策購買的公有住房、經(jīng)濟(jì)適用住房；
（四）利用公款超標(biāo)準(zhǔn)裝修，超標(biāo)準(zhǔn)部分未按規(guī)定補(bǔ)足裝修費(fèi)用的；
（五）上市出售后會(huì)形成新的住房困難的；
（六）以分期付款或抵押貸款方式購買，但房?jī)r(jià)款尚未付清或未經(jīng)抵押權(quán)人同意上市出售的；
（七）處于房屋拆遷公告范圍內(nèi)的；
（八）擅自改變房屋使用性質(zhì)的；
（九）法律、法規(guī)以及縣以上人民政府規(guī)定的其他情形。
第九條 與機(jī)關(guān)辦公區(qū)、學(xué)校教學(xué)區(qū)和企事業(yè)單位生產(chǎn)區(qū)、工作區(qū)分割不開的已購公有住房和經(jīng)濟(jì)適用住房，只能向原產(chǎn)權(quán)單位或者單位職工出售。
第三章 出售程序
第十條 市（縣）人民政府房地產(chǎn)管理部門應(yīng)在房地產(chǎn)交易市場(chǎng)設(shè)立已購公有住房和經(jīng)濟(jì)適用住房上市出售服務(wù)專柜，房地產(chǎn)交易管理部門、產(chǎn)權(quán)管理部門、住房制度改革管理部門實(shí)行聯(lián)合辦公，為職工出售已購公有住房和經(jīng)濟(jì)適用住房辦理有關(guān)手續(xù)提供便利。
第十一條 職工出售已購公有住房和經(jīng)濟(jì)適用住房，應(yīng)到房地產(chǎn)交易市場(chǎng)公有住房和經(jīng)濟(jì)適用住房上市出售服務(wù)專柜，向房地產(chǎn)交易管理部門提出申請(qǐng)，填報(bào)已購公有住房和經(jīng)濟(jì)適用住房上市出售申請(qǐng)表，并提交下列材料：
（一）房屋所有權(quán)證書、土地使用權(quán)證書；
（二）房屋所有權(quán)人（含共有權(quán)人）簽署的同意出售的書面意見；
（三）房屋所有權(quán)人（含共有權(quán)人）身份證及戶籍證明；
（四）購房專用發(fā)票或有效付款憑證；
（五）職工及其配偶所在單位出具的已購公有住房或經(jīng)濟(jì)適用住房是否超標(biāo)，超標(biāo)部分是否按規(guī)定補(bǔ)差，有無違規(guī)購占住房，是否已作糾正的證明。已建立職工家庭住房檔案的，可不再提交單位證明。
第十二條 房地產(chǎn)交易管理部門在受理申請(qǐng)后，應(yīng)當(dāng)會(huì)同縣以上住房制度改革管理部門對(duì)是否符合售房條件進(jìn)行審核；房屋產(chǎn)權(quán)管理部門應(yīng)在該申請(qǐng)出售房屋的所在地公告售房信息，并對(duì)該房屋面積進(jìn)行復(fù)核。
自公告售房信息之日起7個(gè)工作日內(nèi)，單位和個(gè)人可對(duì)該房屋上市出售提出異議；該房屋原產(chǎn)權(quán)單位可提出同等條件下保留優(yōu)先購買權(quán)的書面意見。
房地產(chǎn)交易管理部門應(yīng)自收到申請(qǐng)之日起15日內(nèi)，根據(jù)審核和公告情況，作出是否準(zhǔn)予該房屋上市出售的書面答復(fù)。準(zhǔn)予出售的，應(yīng)通知保留優(yōu)先購買權(quán)的原產(chǎn)權(quán)單位參與交易。
第十三條 已購公有住房和經(jīng)濟(jì)適用住房上市出售的買賣當(dāng)事人應(yīng)當(dāng)依法簽訂房屋買賣合同，如實(shí)申報(bào)成交價(jià)格，經(jīng)房地產(chǎn)交易管理部門核實(shí)后，按規(guī)定繳交有關(guān)稅費(fèi)。房屋產(chǎn)權(quán)管理部門應(yīng)自交易過戶手續(xù)完畢之日起30日內(nèi)，辦理房屋所有權(quán)轉(zhuǎn)移登記手續(xù)，發(fā)放房屋所有權(quán)證。
第十四條 已購公有住房和經(jīng)濟(jì)適用住房出售時(shí)，房屋所有權(quán)和該房屋所占用的土地使用權(quán)同時(shí)轉(zhuǎn)移，買方應(yīng)憑變更后的房屋所有權(quán)證書到土地管理部門辦理土地使用權(quán)變更登記。
尚未領(lǐng)取土地使用權(quán)證書的已購公有住房和經(jīng)濟(jì)適用住房在2000年底以前需上市出售的，房屋所有權(quán)人可以憑房屋所有權(quán)證到房地產(chǎn)交易管理部門先行辦理交易過戶手續(xù)，辦理完房屋所有權(quán)轉(zhuǎn)移手續(xù)之日起30日內(nèi)，由買方持變更后的房屋所有權(quán)證書到土地管理部門辦理土地使用權(quán)變更登記手續(xù)。辦理土地使用權(quán)證書，除工本費(fèi)外，不得收取其他任何手續(xù)費(fèi)。
第十五條 已購公有住房實(shí)際復(fù)核面積與房屋所有權(quán)證書標(biāo)明面積不符的，以實(shí)際復(fù)核面積為準(zhǔn)。實(shí)際復(fù)核面積大于房屋所有權(quán)證書標(biāo)明面積的，在該購房職工住房面積控制標(biāo)準(zhǔn)范圍內(nèi)的部分按購房當(dāng)年房改成本價(jià)、超過住房面積控制標(biāo)準(zhǔn)的部分按購房當(dāng)年市場(chǎng)價(jià)，向原產(chǎn)權(quán)單位補(bǔ)足購房款后，方可上市出售。
第四章 交易稅費(fèi)
第十六條 已購公有住房和經(jīng)濟(jì)適用住房上市出售，按國家現(xiàn)行規(guī)定繳交下列稅費(fèi)：
（一）出售居住超過一年的已購公有住房和經(jīng)濟(jì)適用住房，免繳營業(yè)稅；居住不足一年的，營業(yè)稅按銷售價(jià)減去購入原價(jià)后的差額計(jì)繳；
（二）買方暫按當(dāng)?shù)貓?zhí)行的契稅稅率標(biāo)準(zhǔn)減半繳納契稅；
（三）買賣雙方分別按成交價(jià)的0.5‰繳納印花稅；
（四）普通住宅暫免繳納土地增值稅；
（五）買方按所購住房座落位置的標(biāo)定地價(jià)的10％、沒有標(biāo)定地價(jià)的按成交價(jià)的1％繳納土地出讓金；
（六）按成交價(jià)的0.5％交納交易手續(xù)費(fèi)（含房屋產(chǎn)權(quán)登記費(fèi)等），由買賣雙方各負(fù)擔(dān)一半；
（七）房屋所有權(quán)證、土地使用權(quán)證工本費(fèi)各按10元交納。
國家稅費(fèi)政策有新規(guī)定的，從其規(guī)定。
第十七條 鼓勵(lì)職工家庭為改善居住條件，將已購公有住房和經(jīng)濟(jì)適用住房上市出售換購住房。已購公有住房和經(jīng)濟(jì)適用住房上市出售后一年內(nèi)，該戶家庭按照市場(chǎng)價(jià)購買住房的，或者已購公有住房和經(jīng)濟(jì)適用住房上市出售前一年內(nèi)，該戶家庭已按照市場(chǎng)價(jià)購買住房的，按房屋產(chǎn)權(quán)交換繳交稅費(fèi)。
第十八條 職工按本辦法規(guī)定以市場(chǎng)價(jià)出售已購公有住房和經(jīng)濟(jì)適用住房，在依法繳交稅費(fèi)后，其收入歸職工所有。
第五章 房屋售后維修
第十九條 已購公有住房上市出售后，房屋維修仍按照上市出售前已購公有住房售后維修管理的有關(guān)規(guī)定執(zhí)行，職工原繳納的住房共用部位、共用設(shè)施設(shè)備維修基金的結(jié)余部分不予退還，隨房屋產(chǎn)權(quán)同時(shí)過戶。
第六章 罰則
第二十條 違反本辦法第五條的規(guī)定，將已購公有住房和經(jīng)濟(jì)適用住房上市出售后，又以非法手段按照成本價(jià)購買公有住房或者政府提供優(yōu)惠政策建設(shè)的經(jīng)濟(jì)適用住房的，由縣以上人民政府房地產(chǎn)行政主管部門責(zé)令其退回所購房屋或者按照商品房市場(chǎng)價(jià)格補(bǔ)齊房?jī)r(jià)款，并處1萬元以上3萬元以下罰款；以非法手段租住公有廉租住房的，責(zé)令退還公有廉租住房，按市場(chǎng)住房出租標(biāo)準(zhǔn)補(bǔ)交租金，并可處相當(dāng)于補(bǔ)交租金金額的罰款，但最高不得超過3萬元。
第二十一條 采取欺騙手段，將不得上市出售的已購公有住房和經(jīng)濟(jì)適用住房上市出售的，由縣以上人民政府房地產(chǎn)行政主管部門沒收違法所得，并處3萬元以下罰款。
第二十二條 從事公有廉租住房出租管理工作的人員違反本辦法規(guī)定出租公有廉租住房的，由縣以上人民政府房地產(chǎn)行政主管部門處以相當(dāng)于承租人按市場(chǎng)住房出租標(biāo)準(zhǔn)補(bǔ)交租金金額的罰款，但最高不得超過3萬元；并由其所在單位或上級(jí)主管部門給予行政處分。
第二十三條 從事已購公有住房和經(jīng)濟(jì)適用住房出售管理工作的人員弄虛作假、玩忽職守、濫用職權(quán)、徇私舞弊、索賄受賄的，由所在單位或者上級(jí)主管部門給予行政處分；構(gòu)成犯罪的，依法追究刑事責(zé)任。
第二十四條 依照本辦法第二十條、第二十一條和第二十二條收取的罰款、補(bǔ)交房?jī)r(jià)款、補(bǔ)交租金和沒收的違法所得，應(yīng)一并上交財(cái)政。
第二十五條 當(dāng)事人對(duì)行政處罰決定不服的，可依法申請(qǐng)行政復(fù)議或提起行政訴訟。
第七章 附則
收購人的權(quán)利包括一般權(quán)利和收購過程中的具體權(quán)利兩種。
一般權(quán)利。一般權(quán)利是收購人作為上市公司收購當(dāng)事人所享有的基本權(quán)利，貫穿于上市公司收購的全過程。根據(jù)我國《上市公司收購管理辦法》，收購人的一般權(quán)利主要表現(xiàn)為，其作為投資者和收購人的合法權(quán)益應(yīng)當(dāng)受到法律保護(hù)，而不應(yīng)受到侵害。具體來說，收購人同時(shí)也是證券市場(chǎng)上的股權(quán)投資者，應(yīng)當(dāng)與一般投資者享有平等的權(quán)利，不應(yīng)有凌駕于一般投資者之上的特權(quán)，但應(yīng)當(dāng)維護(hù)他作為一個(gè)投資者的合法權(quán)益。此外作為收購人，有權(quán)利按《上市公司收購管理辦法》和其他有關(guān)規(guī)定發(fā)動(dòng)和實(shí)施上市公司收購，其合法權(quán)益受到保護(hù)。
收購過程中的具體權(quán)利。A、根據(jù)《上市公司收購管理辦法》和其他有關(guān)規(guī)定，選擇（在要約收購時(shí)）或協(xié)商選擇（在協(xié)議收購時(shí)）收購支付方式。B、按照證券交易所和證券登記結(jié)算機(jī)構(gòu)的業(yè)務(wù)規(guī)則和要求，申請(qǐng)辦理股份轉(zhuǎn)讓（在協(xié)議收購時(shí)）和過戶登記手續(xù)。C、收購人取消收購計(jì)劃，未涉及不當(dāng)行為調(diào)查的，可以申請(qǐng)解除對(duì)履約保證金的凍結(jié)或者對(duì)證券的保管。D、收購人在收購要約有效期限內(nèi)可以按照《上市公司收購管理辦法》的規(guī)定更改收購要約條件。E、按照《上市公司收購管理辦法》的規(guī)定選擇收購方式。F、收購人向中國證監(jiān)會(huì)報(bào)送要約收購報(bào)告書后，可以按規(guī)定申請(qǐng)取消收購計(jì)劃。G、按照《上市公司收購管理辦法》的規(guī)定申請(qǐng)和取得要約收購義務(wù)豁免的權(quán)利。H、在出現(xiàn)競(jìng)爭(zhēng)要約時(shí)，所有要約收購人享有被收購公司董事會(huì)公平對(duì)待的權(quán)利。
2、收購人的義務(wù)
同樣，收購人的義務(wù)也包括一般義務(wù)和收購過程中的具體義務(wù)兩種。
一般義務(wù)。與一般權(quán)利相對(duì)應(yīng)，一般義務(wù)是指收購人作為上市公司收購當(dāng)事人所應(yīng)履行的基本義務(wù)，貫穿于上市公司收購的全過程。根據(jù)我國《上市公司收購管理辦法》，收購人的一般義務(wù)主要有：A、收購人應(yīng)當(dāng)遵守國家法律、法規(guī)、規(guī)章和證監(jiān)會(huì)的有關(guān)規(guī)定。這是收購人應(yīng)當(dāng)履行的最基本的義務(wù)。B、收購人進(jìn)行上市公司收購，應(yīng)當(dāng)遵守該辦法規(guī)定的收購規(guī)則，并按照該辦法的規(guī)定及時(shí)履行報(bào)告、公告義務(wù)。也就是說，收購人應(yīng)當(dāng)認(rèn)真、忠實(shí)地履行信息披露義務(wù)。C、收購人應(yīng)當(dāng)遵循公開、公平、公正的原則，應(yīng)當(dāng)誠實(shí)守信，自覺維護(hù)證券市場(chǎng)秩序。這是確保證券市場(chǎng)規(guī)范、穩(wěn)健運(yùn)作所應(yīng)遵循的基本法則，當(dāng)然也是收購人必須恪守的基本原則。D、收購人所報(bào)告、公告的信息必須真實(shí)、準(zhǔn)確、完整，不得有虛假記載、誤導(dǎo)性陳述或者重大遺漏。這是為了加大上市公司收購方面的信息披露力度，促使信息披露更加充分，增強(qiáng)上市公司收購的透明度。E、收購人不得利用上市公司收購散布虛假信息，擾亂市場(chǎng)秩序或者進(jìn)行其他欺詐活動(dòng)。其目的是為了維持一個(gè)公平、高效和透明的市場(chǎng)秩序，這是保證上市公司收購活動(dòng)正常、順利開展的前提條件之一。F、收購人不得利用上市公司收購損害被收購公司及其股東的合法權(quán)益。G、收購人應(yīng)當(dāng)具備實(shí)際履約能力，不具備履約能力的，不得發(fā)動(dòng)上市公司收購。顯然，這是收購人發(fā)動(dòng)上市公司收購的重要前提。H、強(qiáng)制要約收購義務(wù)。I、收購人對(duì)其所收購的上市公司及其股東負(fù)有誠信義務(wù)，并應(yīng)當(dāng)就其承諾的具體事項(xiàng)提供充分有效的履行保證。這就要求收購人在作出上市公司收購決策時(shí)必須誠實(shí)善意，合理地相信其行為符合被收購公司及其股東的正當(dāng)利益，并且在具備實(shí)際履約能力的必要前提下，切實(shí)有效地履行各項(xiàng)應(yīng)盡的義務(wù)。
收購過程中的具體義務(wù)。根據(jù)上市公司收購方式的不同，收購人的具體義務(wù)可以劃分為協(xié)議收購情況下應(yīng)當(dāng)履行的具體義務(wù)和要約收購情況下應(yīng)當(dāng)履行的具體義務(wù)。參見《上市公司收購管理辦法》的第二、三章的有關(guān)條款規(guī)定，這里不再贅述。
3、收購人違反《上市公司收購管理辦法》應(yīng)承擔(dān)的責(zé)任
這部分內(nèi)容參見《上市公司收購管理辦法》第五章的有關(guān)條款規(guī)定。
綜觀該管理辦法的條文，我們可以看出，《上市公司收購管理辦法》規(guī)定的收購人義務(wù)、責(zé)任條款明顯多于權(quán)利條款，使得收購人的權(quán)利、義務(wù)和責(zé)任之間不匹配、不適應(yīng)。從上市公司收購立法的價(jià)值取向上來講，監(jiān)管層對(duì)收購人的收購行為進(jìn)行了比較嚴(yán)格的約束。雖然這有利于規(guī)范上市公司的收購行為，維持一個(gè)公平、高效、透明的市場(chǎng)秩序，保護(hù)被收購公司及其股東的合法權(quán)益，但是如果對(duì)收購人的收購行為限制或約束得過多，將會(huì)阻礙收購活動(dòng)的正常、有序開展，影響控制權(quán)市場(chǎng)的培育和發(fā)展，不利于提高資本的配置效率和利用效率。因此，如何促使收購人的權(quán)利、義務(wù)和責(zé)任相匹配、相適應(yīng)，是上市公司收購立法價(jià)值取向所應(yīng)考慮的重要因素。當(dāng)然，我們不得不承認(rèn)，這種立法的出發(fā)點(diǎn)主要是考慮到，目前我國上市公司收購市場(chǎng)的法制化環(huán)境還很薄弱，從嚴(yán)規(guī)定有其合理性。但是，隨著我國收購法律制度的逐步完善，應(yīng)當(dāng)促使收購人的責(zé)權(quán)利相匹配、相對(duì)等，并逐步放寬有關(guān)的限制，從而促進(jìn)我國控制權(quán)市場(chǎng)的規(guī)范、穩(wěn)健發(fā)展。
二、被收購人
1、被收購人的界定
對(duì)上市公司的收購是指投資者依法購買上市公司已發(fā)行的股份以達(dá)到對(duì)其控股或者兼并目的的行為，被收購人是指上市公司收購所指向的目標(biāo)和對(duì)象，即被收購的上市公司。被收購人是一個(gè)比較籠統(tǒng)的概念，其內(nèi)涵不是很明確。在我國《上市公司收購管理辦法》中，被收購人有三種表述，即被收購公司、被收購公司的股東和被收購公司的董事會(huì)，這種表述比較科學(xué)、合理。被收購人按通常理解為目標(biāo)公司。需要注意的是，無論是協(xié)議收購還是要約收購，交易標(biāo)的雖然均為上市公司的股票，但收購人的交易對(duì)方為持有該等股票的股東，這屬于兩個(gè)不同層面的問題。此外，由于被收購公司、被收購公司的股東和被收購公司的董事會(huì)屬于不同的民事主體，所以從道理上講，應(yīng)當(dāng)對(duì)他們各自的權(quán)利、義務(wù)和責(zé)任嚴(yán)格區(qū)分，不能加以混淆。但下文討論的被收購人的權(quán)利、義務(wù)和責(zé)任不是以被收購人的劃分為依據(jù)，而是以上市公司收購的類型劃分為依據(jù)，因此將這三者的權(quán)利、義務(wù)和責(zé)任還是歸結(jié)為被收購人的權(quán)利、義務(wù)和責(zé)任。
2、協(xié)議收購和要約收購中被收購人共同的權(quán)利、義務(wù)
根據(jù)我國《上市公司收購管理辦法》的有關(guān)規(guī)定，協(xié)議收購和要約收購中被收購人可以享有的共同權(quán)利有：收購人不得利用上市公司收購損害被收購公司及其股東的合法權(quán)益。反過來說，被收購公司及其股東的合法權(quán)益享有依法得到維護(hù)的權(quán)利。收購人對(duì)其所收購的上市公司及其股東負(fù)有誠信義務(wù)，并應(yīng)當(dāng)就其承諾的具體事項(xiàng)提供充分有效的履行保證。也就是說，被收購公司及其股東有權(quán)要求收購人在作出上市公司收購決策時(shí)必須誠實(shí)善意，合理地相信其行為符合被收購公司及其股東的正當(dāng)利益，并且在具備實(shí)際履約能力的必要前提下，切實(shí)有效地履行各項(xiàng)應(yīng)盡的義務(wù)。
協(xié)議收購和要約收購中被收購人應(yīng)當(dāng)履行的共同義務(wù)有：禁止不具備實(shí)際履約能力的收購人進(jìn)行上市公司收購，被收購公司不得向收購人提供任何形式的財(cái)務(wù)資助。這里，后一句話是對(duì)前一句話的補(bǔ)充說明。因?yàn)榫邆鋵?shí)際的履約能力是收購人發(fā)動(dòng)上市公司收購的重要前提條件，否則他就不能發(fā)動(dòng)上市公司收購，因此被收購公司也就不能向收購人提供任何形式的財(cái)務(wù)資助。上市公司的董事、監(jiān)事和高級(jí)管理人員對(duì)其所任職的上市公司及其股東負(fù)有誠信義務(wù)。被收購公司在收購期間有更換董事或者董事辭任情形的，公司應(yīng)當(dāng)說明原因，并做出公告。
3、協(xié)議收購情況下被收購人的權(quán)利、義務(wù)
參見《上市公司收購管理辦法》第二章的有關(guān)條款規(guī)定。
4、要約收購情況下被收購人的權(quán)利、義務(wù)
參見《上市公司收購管理辦法》第三章的有關(guān)條款規(guī)定。
收購人的權(quán)利包括一般權(quán)利和收購過程中的具體權(quán)利兩種。
(1)一般權(quán)利。一般權(quán)利是收購人作為上市公司收購當(dāng)事人所享有的基本權(quán)利，貫穿于上市公司收購的全過程。根據(jù)我國《上市公司收購管理辦法》，收購人的一般權(quán)利主要表現(xiàn)為，其作為投資者和收購人的合法權(quán)益應(yīng)當(dāng)受到法律保護(hù)，而不應(yīng)受到侵害。具體來說，收購人同時(shí)也是證券市場(chǎng)上的股權(quán)投資者，應(yīng)當(dāng)與一般投資者享有平等的權(quán)利，不應(yīng)有凌駕于一般投資者之上的特權(quán)，但應(yīng)當(dāng)維護(hù)他作為一個(gè)投資者的合法權(quán)益。此外作為收購人，有權(quán)利按《上市公司收購管理辦法》和其他有關(guān)規(guī)定發(fā)動(dòng)和實(shí)施上市公司收購，其合法權(quán)益受到保護(hù)。
(2)收購過程中的具體權(quán)利。A、根據(jù)《上市公司收購管理辦法》和其他有關(guān)規(guī)定，選擇（在要約收購時(shí)）或協(xié)商選擇（在協(xié)議收購時(shí)）收購支付方式。B、按照證券交易所和證券登記結(jié)算機(jī)構(gòu)的業(yè)務(wù)規(guī)則和要求，申請(qǐng)辦理股份轉(zhuǎn)讓（在協(xié)議收購時(shí)）和過戶登記手續(xù)。C、收購人取消收購計(jì)劃，未涉及不當(dāng)行為調(diào)查的，可以申請(qǐng)解除對(duì)履約保證金的凍結(jié)或者對(duì)證券的保管。D、收購人在收購要約有效期限內(nèi)可以按照《上市公司收購管理辦法》的規(guī)定更改收購要約條件。E、按照《上市公司收購管理辦法》的規(guī)定選擇收購方式。F、收購人向中國證監(jiān)會(huì)報(bào)送要約收購報(bào)告書后，可以按規(guī)定申請(qǐng)取消收購計(jì)劃。G、按照《上市公司收購管理辦法》的規(guī)定申請(qǐng)和取得要約收購義務(wù)豁免的權(quán)利。H、在出現(xiàn)競(jìng)爭(zhēng)要約時(shí)，所有要約收購人享有被收購公司董事會(huì)公平對(duì)待的權(quán)利。
2、收購人的義務(wù)
同樣，收購人的義務(wù)也包括一般義務(wù)和收購過程中的具體義務(wù)兩種。
(1)一般義務(wù)。與一般權(quán)利相對(duì)應(yīng)，一般義務(wù)是指收購人作為上市公司收購當(dāng)事人所應(yīng)履行的基本義務(wù)，貫穿于上市公司收購的全過程。根據(jù)我國《上市公司收購管理辦法》，收購人的一般義務(wù)主要有：A、收購人應(yīng)當(dāng)遵守國家法律、法規(guī)、規(guī)章和證監(jiān)會(huì)的有關(guān)規(guī)定。這是收購人應(yīng)當(dāng)履行的最基本的義務(wù)。B、收購人進(jìn)行上市公司收購，應(yīng)當(dāng)遵守該辦法規(guī)定的收購規(guī)則，并按照該辦法的規(guī)定及時(shí)履行報(bào)告、公告義務(wù)。也就是說，收購人應(yīng)當(dāng)認(rèn)真、忠實(shí)地履行信息披露義務(wù)。C、收購人應(yīng)當(dāng)遵循公開、公平、公正的原則，應(yīng)當(dāng)誠實(shí)守信，自覺維護(hù)證券市場(chǎng)秩序。這是確保證券市場(chǎng)規(guī)范、穩(wěn)健運(yùn)作所應(yīng)遵循的基本法則，當(dāng)然也是收購人必須恪守的基本原則。D、收購人所報(bào)告、公告的信息必須真實(shí)、準(zhǔn)確、完整，不得有虛假記載、誤導(dǎo)性陳述或者重大遺漏。這是為了加大上市公司收購方面的信息披露力度，促使信息披露更加充分，增強(qiáng)上市公司收購的透明度。E、收購人不得利用上市公司收購散布虛假信息，擾亂市場(chǎng)秩序或者進(jìn)行其他欺詐活動(dòng)。其目的是為了維持一個(gè)公平、高效和透明的市場(chǎng)秩序，這是保證上市公司收購活動(dòng)正常、順利開展的前提條件之一。F、收購人不得利用上市公司收購損害被收購公司及其股東的合法權(quán)益。G、收購人應(yīng)當(dāng)具備實(shí)際履約能力，不具備履約能力的，不得發(fā)動(dòng)上市公司收購。顯然，這是收購人發(fā)動(dòng)上市公司收購的重要前提。H、強(qiáng)制要約收購義務(wù)。I、收購人對(duì)其所收購的上市公司及其股東負(fù)有誠信義務(wù)，并應(yīng)當(dāng)就其承諾的具體事項(xiàng)提供充分有效的履行保證。這就要求收購人在作出上市公司收購決策時(shí)必須誠實(shí)善意，合理地相信其行為符合被收購公司及其股東的正當(dāng)利益，并且在具備實(shí)際履約能力的必要前提下，切實(shí)有效地履行各項(xiàng)應(yīng)盡的義務(wù)。
(2)收購過程中的具體義務(wù)。根據(jù)上市公司收購方式的不同，收購人的具體義務(wù)可以劃分為協(xié)議收購情況下應(yīng)當(dāng)履行的具體義務(wù)和要約收購情況下應(yīng)當(dāng)履行的具體義務(wù)。參見《上市公司收購管理辦法》的第二、三章的有關(guān)條款規(guī)定，這里不再贅述。
3、收購人違反《上市公司收購管理辦法》應(yīng)承擔(dān)的責(zé)任
這部分內(nèi)容參見《上市公司收購管理辦法》第五章的有關(guān)條款規(guī)定。
綜觀該管理辦法的條文，我們可以看出，《上市公司收購管理辦法》規(guī)定的收購人義務(wù)、責(zé)任條款明顯多于權(quán)利條款，使得收購人的權(quán)利、義務(wù)和責(zé)任之間不匹配、不適應(yīng)。從上市公司收購立法的價(jià)值取向上來講，監(jiān)管層對(duì)收購人的收購行為進(jìn)行了比較嚴(yán)格的約束。雖然這有利于規(guī)范上市公司的收購行為，維持一個(gè)公平、高效、透明的市場(chǎng)秩序，保護(hù)被收購公司及其股東的合法權(quán)益，但是如果對(duì)收購人的收購行為限制或約束得過多，將會(huì)阻礙收購活動(dòng)的正常、有序開展，影響控制權(quán)市場(chǎng)的培育和發(fā)展，不利于提高資本的配置效率和利用效率。因此，如何促使收購人的權(quán)利、義務(wù)和責(zé)任相匹配、相適應(yīng)，是上市公司收購立法價(jià)值取向所應(yīng)考慮的重要因素。當(dāng)然，我們不得不承認(rèn)，這種立法的出發(fā)點(diǎn)主要是考慮到，目前我國上市公司收購市場(chǎng)的法制化環(huán)境還很薄弱，從嚴(yán)規(guī)定有其合理性。但是，隨著我國收購法律制度的逐步完善，應(yīng)當(dāng)促使收購人的責(zé)權(quán)利相匹配、相對(duì)等，并逐步放寬有關(guān)的限制，從而促進(jìn)我國控制權(quán)市場(chǎng)的規(guī)范、穩(wěn)健發(fā)展。
二、被收購人
1、被收購人的界定
對(duì)上市公司的收購是指投資者依法購買上市公司已發(fā)行的股份以達(dá)到對(duì)其控股或者兼并目的的行為，被收購人是指上市公司收購所指向的目標(biāo)和對(duì)象，即被收購的上市公司。被收購人是一個(gè)比較籠統(tǒng)的概念，其內(nèi)涵不是很明確。在我國《上市公司收購管理辦法》中，被收購人有三種表述，即被收購公司、被收購公司的股東和被收購公司的董事會(huì)，這種表述比較科學(xué)、合理。被收購人按通常理解為目標(biāo)公司。需要注意的是，無論是協(xié)議收購還是要約收購，交易標(biāo)的雖然均為上市公司的股票，但收購人的交易對(duì)方為持有該等股票的股東，這屬于兩個(gè)不同層面的問題。此外，由于被收購公司、被收購公司的股東和被收購公司的董事會(huì)屬于不同的民事主體，所以從道理上講，應(yīng)當(dāng)對(duì)他們各自的權(quán)利、義務(wù)和責(zé)任嚴(yán)格區(qū)分，不能加以混淆。但下文討論的被收購人的權(quán)利、義務(wù)和責(zé)任不是以被收購人的劃分為依據(jù)，而是以上市公司收購的類型劃分為依據(jù)，因此將這三者的權(quán)利、義務(wù)和責(zé)任還是歸結(jié)為被收購人的權(quán)利、義務(wù)和責(zé)任。
2、協(xié)議收購和要約收購中被收購人共同的權(quán)利、義務(wù)
根據(jù)我國《上市公司收購管理辦法》的有關(guān)規(guī)定，協(xié)議收購和要約收購中被收購人可以享有的共同權(quán)利有：(1)收購人不得利用上市公司收購損害被收購公司及其股東的合法權(quán)益。反過來說，被收購公司及其股東的合法權(quán)益享有依法得到維護(hù)的權(quán)利。(2)收購人對(duì)其所收購的上市公司及其股東負(fù)有誠信義務(wù)，并應(yīng)當(dāng)就其承諾的具體事項(xiàng)提供充分有效的履行保證。也就是說，被收購公司及其股東有權(quán)要求收購人在作出上市公司收購決策時(shí)必須誠實(shí)善意，合理地相信其行為符合被收購公司及其股東的正當(dāng)利益，并且在具備實(shí)際履約能力的必要前提下，切實(shí)有效地履行各項(xiàng)應(yīng)盡的義務(wù)。
協(xié)議收購和要約收購中被收購人應(yīng)當(dāng)履行的共同義務(wù)有：(1)禁止不具備實(shí)際履約能力的收購人進(jìn)行上市公司收購，被收購公司不得向收購人提供任何形式的財(cái)務(wù)資助。這里，后一句話是對(duì)前一句話的補(bǔ)充說明。因?yàn)榫邆鋵?shí)際的履約能力是收購人發(fā)動(dòng)上市公司收購的重要前提條件，否則他就不能發(fā)動(dòng)上市公司收購，因此被收購公司也就不能向收購人提供任何形式的財(cái)務(wù)資助。(2)上市公司的董事、監(jiān)事和高級(jí)管理人員對(duì)其所任職的上市公司及其股東負(fù)有誠信義務(wù)。被收購公司在收購期間有更換董事或者董事辭任情形的，公司應(yīng)當(dāng)說明原因，并做出公告。
3、協(xié)議收購情況下被收購人的權(quán)利、義務(wù)
參見《上市公司收購管理辦法》第二章的有關(guān)條款規(guī)定。
4、要約收購情況下被收購人的權(quán)利、義務(wù)
參見《上市公司收購管理辦法》第三章的有關(guān)條款規(guī)定。
收購人的權(quán)利包括一般權(quán)利和收購過程中的具體權(quán)利兩種。
(1)一般權(quán)利。一般權(quán)利是收購人作為上市公司收購當(dāng)事人所享有的基本權(quán)利，貫穿于上市公司收購的全過程。根據(jù)我國《上市公司收購管理辦法》，收購人的一般權(quán)利主要表現(xiàn)為，其作為投資者和收購人的合法權(quán)益應(yīng)當(dāng)受到法律保護(hù)，而不應(yīng)受到侵害。具體來說，收購人同時(shí)也是證券市場(chǎng)上的股權(quán)投資者，應(yīng)當(dāng)與一般投資者享有平等的權(quán)利，不應(yīng)有凌駕于一般投資者之上的特權(quán)，但應(yīng)當(dāng)維護(hù)他作為一個(gè)投資者的合法權(quán)益。此外作為收購人，有權(quán)利按《上市公司收購管理辦法》和其他有關(guān)規(guī)定發(fā)動(dòng)和實(shí)施上市公司收購，其合法權(quán)益受到保護(hù)。
(2)收購過程中的具體權(quán)利。A、根據(jù)《上市公司收購管理辦法》和其他有關(guān)規(guī)定，選擇（在要約收購時(shí)）或協(xié)商選擇（在協(xié)議收購時(shí)）收購支付方式。B、按照證券交易所和證券登記結(jié)算機(jī)構(gòu)的業(yè)務(wù)規(guī)則和要求，申請(qǐng)辦理股份轉(zhuǎn)讓（在協(xié)議收購時(shí)）和過戶登記手續(xù)。C、收購人取消收購計(jì)劃，未涉及不當(dāng)行為調(diào)查的，可以申請(qǐng)解除對(duì)履約保證金的凍結(jié)或者對(duì)證券的保管。D、收購人在收購要約有效期限內(nèi)可以按照《上市公司收購管理辦法》的規(guī)定更改收購要約條件。E、按照《上市公司收購管理辦法》的規(guī)定選擇收購方式。F、收購人向中國證監(jiān)會(huì)報(bào)送要約收購報(bào)告書后，可以按規(guī)定申請(qǐng)取消收購計(jì)劃。G、按照《上市公司收購管理辦法》的規(guī)定申請(qǐng)和取得要約收購義務(wù)豁免的權(quán)利。H、在出現(xiàn)競(jìng)爭(zhēng)要約時(shí)，所有要約收購人享有被收購公司董事會(huì)公平對(duì)待的權(quán)利。
2、收購人的義務(wù)
同樣，收購人的義務(wù)也包括一般義務(wù)和收購過程中的具體義務(wù)兩種。
(1)一般義務(wù)。與一般權(quán)利相對(duì)應(yīng)，一般義務(wù)是指收購人作為上市公司收購當(dāng)事人所應(yīng)履行的基本義務(wù)，貫穿于上市公司收購的全過程。根據(jù)我國《上市公司收購管理辦法》，收購人的一般義務(wù)主要有：A、收購人應(yīng)當(dāng)遵守國家法律、法規(guī)、規(guī)章和證監(jiān)會(huì)的有關(guān)規(guī)定。這是收購人應(yīng)當(dāng)履行的最基本的義務(wù)。B、收購人進(jìn)行上市公司收購，應(yīng)當(dāng)遵守該辦法規(guī)定的收購規(guī)則，并按照該辦法的規(guī)定及時(shí)履行報(bào)告、公告義務(wù)。也就是說，收購人應(yīng)當(dāng)認(rèn)真、忠實(shí)地履行信息披露義務(wù)。C、收購人應(yīng)當(dāng)遵循公開、公平、公正的原則，應(yīng)當(dāng)誠實(shí)守信，自覺維護(hù)證券市場(chǎng)秩序。這是確保證券市場(chǎng)規(guī)范、穩(wěn)健運(yùn)作所應(yīng)遵循的基本法則，當(dāng)然也是收購人必須恪守的基本原則。D、收購人所報(bào)告、公告的信息必須真實(shí)、準(zhǔn)確、完整，不得有虛假記載、誤導(dǎo)性陳述或者重大遺漏。這是為了加大上市公司收購方面的信息披露力度，促使信息披露更加充分，增強(qiáng)上市公司收購的透明度。E、收購人不得利用上市公司收購散布虛假信息，擾亂市場(chǎng)秩序或者進(jìn)行其他欺詐活動(dòng)。其目的是為了維持一個(gè)公平、高效和透明的市場(chǎng)秩序，這是保證上市公司收購活動(dòng)正常、順利開展的前提條件之一。F、收購人不得利用上市公司收購損害被收購公司及其股東的合法權(quán)益。G、收購人應(yīng)當(dāng)具備實(shí)際履約能力，不具備履約能力的，不得發(fā)動(dòng)上市公司收購。顯然，這是收購人發(fā)動(dòng)上市公司收購的重要前提。H、強(qiáng)制要約收購義務(wù)。I、收購人對(duì)其所收購的上市公司及其股東負(fù)有誠信義務(wù)，并應(yīng)當(dāng)就其承諾的具體事項(xiàng)提供充分有效的履行保證。這就要求收購人在作出上市公司收購決策時(shí)必須誠實(shí)善意，合理地相信其行為符合被收購公司及其股東的正當(dāng)利益，并且在具備實(shí)際履約能力的必要前提下，切實(shí)有效地履行各項(xiàng)應(yīng)盡的義務(wù)。
(2)收購過程中的具體義務(wù)。根據(jù)上市公司收購方式的不同，收購人的具體義務(wù)可以劃分為協(xié)議收購情況下應(yīng)當(dāng)履行的具體義務(wù)和要約收購情況下應(yīng)當(dāng)履行的具體義務(wù)。參見《上市公司收購管理辦法》的第二、三章的有關(guān)條款規(guī)定，這里不再贅述。
3、收購人違反《上市公司收購管理辦法》應(yīng)承擔(dān)的責(zé)任
這部分內(nèi)容參見《上市公司收購管理辦法》第五章的有關(guān)條款規(guī)定。
綜觀該管理辦法的條文，我們可以看出，《上市公司收購管理辦法》規(guī)定的收購人義務(wù)、責(zé)任條款明顯多于權(quán)利條款，使得收購人的權(quán)利、義務(wù)和責(zé)任之間不匹配、不適應(yīng)。從上市公司收購立法的價(jià)值取向上來講，監(jiān)管層對(duì)收購人的收購行為進(jìn)行了比較嚴(yán)格的約束。雖然這有利于規(guī)范上市公司的收購行為，維持一個(gè)公平、高效、透明的市場(chǎng)秩序，保護(hù)被收購公司及其股東的合法權(quán)益，但是如果對(duì)收購人的收購行為限制或約束得過多，將會(huì)阻礙收購活動(dòng)的正常、有序開展，影響控制權(quán)市場(chǎng)的培育和發(fā)展，不利于提高資本的配置效率和利用效率。因此，如何促使收購人的權(quán)利、義務(wù)和責(zé)任相匹配、相適應(yīng)，是上市公司收購立法價(jià)值取向所應(yīng)考慮的重要因素。當(dāng)然，我們不得不承認(rèn)，這種立法的出發(fā)點(diǎn)主要是考慮到，目前我國上市公司收購市場(chǎng)的法制化環(huán)境還很薄弱，從嚴(yán)規(guī)定有其合理性。但是，隨著我國收購法律制度的逐步完善，應(yīng)當(dāng)促使收購人的責(zé)權(quán)利相匹配、相對(duì)等，并逐步放寬有關(guān)的限制，從而促進(jìn)我國控制權(quán)市場(chǎng)的規(guī)范、穩(wěn)健發(fā)展。
二、被收購人
1、被收購人的界定
對(duì)上市公司的收購是指投資者依法購買上市公司已發(fā)行的股份以達(dá)到對(duì)其控股或者兼并目的的行為，被收購人是指上市公司收購所指向的目標(biāo)和對(duì)象，即被收購的上市公司。被收購人是一個(gè)比較籠統(tǒng)的概念，其內(nèi)涵不是很明確。在我國《上市公司收購管理辦法》中，被收購人有三種表述，即被收購公司、被收購公司的股東和被收購公司的董事會(huì)，這種表述比較科學(xué)、合理。被收購人按通常理解為目標(biāo)公司。需要注意的是，無論是協(xié)議收購還是要約收購，交易標(biāo)的雖然均為上市公司的股票，但收購人的交易對(duì)方為持有該等股票的股東，這屬于兩個(gè)不同層面的問題。此外，由于被收購公司、被收購公司的股東和被收購公司的董事會(huì)屬于不同的民事主體，所以從道理上講，應(yīng)當(dāng)對(duì)他們各自的權(quán)利、義務(wù)和責(zé)任嚴(yán)格區(qū)分，不能加以混淆。但下文討論的被收購人的權(quán)利、義務(wù)和責(zé)任不是以被收購人的劃分為依據(jù)，而是以上市公司收購的類型劃分為依據(jù)，因此將這三者的權(quán)利、義務(wù)和責(zé)任還是歸結(jié)為被收購人的權(quán)利、義務(wù)和責(zé)任。
2、協(xié)議收購和要約收購中被收購人共同的權(quán)利、義務(wù)
根據(jù)我國《上市公司收購管理辦法》的有關(guān)規(guī)定，協(xié)議收購和要約收購中被收購人可以享有的共同權(quán)利有：(1)收購人不得利用上市公司收購損害被收購公司及其股東的合法權(quán)益。反過來說，被收購公司及其股東的合法權(quán)益享有依法得到維護(hù)的權(quán)利。(2)收購人對(duì)其所收購的上市公司及其股東負(fù)有誠信義務(wù)，并應(yīng)當(dāng)就其承諾的具體事項(xiàng)提供充分有效的履行保證。也就是說，被收購公司及其股東有權(quán)要求收購人在作出上市公司收購決策時(shí)必須誠實(shí)善意，合理地相信其行為符合被收購公司及其股東的正當(dāng)利益，并且在具備實(shí)際履約能力的必要前提下，切實(shí)有效地履行各項(xiàng)應(yīng)盡的義務(wù)。
協(xié)議收購和要約收購中被收購人應(yīng)當(dāng)履行的共同義務(wù)有：(1)禁止不具備實(shí)際履約能力的收購人進(jìn)行上市公司收購，被收購公司不得向收購人提供任何形式的財(cái)務(wù)資助。這里，后一句話是對(duì)前一句話的補(bǔ)充說明。因?yàn)榫邆鋵?shí)際的履約能力是收購人發(fā)動(dòng)上市公司收購的重要前提條件，否則他就不能發(fā)動(dòng)上市公司收購，因此被收購公司也就不能向收購人提供任何形式的財(cái)務(wù)資助。(2)上市公司的董事、監(jiān)事和高級(jí)管理人員對(duì)其所任職的上市公司及其股東負(fù)有誠信義務(wù)。被收購公司在收購期間有更換董事或者董事辭任情形的，公司應(yīng)當(dāng)說明原因，并做出公告。
3、協(xié)議收購情況下被收購人的權(quán)利、義務(wù)
參見《上市公司收購管理辦法》第二章的有關(guān)條款規(guī)定。
4、要約收購情況下被收購人的權(quán)利、義務(wù)
參見《上市公司收購管理辦法》第三章的有關(guān)條款規(guī)定。
隨著現(xiàn)代公司制度的逐步建立以及產(chǎn)權(quán)市場(chǎng)、資本市場(chǎng)的發(fā)展，公司收購作為實(shí)現(xiàn)資產(chǎn)重組和社會(huì)資源優(yōu)化配置的重要途徑，受到我國政策的鼓勵(lì)。但是在目標(biāo)公司看來，收購常常帶有明顯的敵意。在敵意收購中，收購方一般總是遇到目標(biāo)公司的抵抗，即反收購行為，唯因有了這種對(duì)抗，公司的控制權(quán)之爭(zhēng)才更加激烈。反收購作為一種與收購相對(duì)應(yīng)的防御行為，是公司面對(duì)收購的經(jīng)常反應(yīng)，而且隨著收購策略和技術(shù)的發(fā)展，又迫使人們不斷創(chuàng)造和設(shè)計(jì)出新的反收購策略和技術(shù)，并由此涉及或產(chǎn)生了一系列的法律問題。但是，我國收購立法的滯后使得公司收購及反收購的運(yùn)作缺乏規(guī)范和引導(dǎo)，這不利于公司收購及反收購的健康發(fā)展。本文旨就公司反收購策略問題進(jìn)行探討，以期對(duì)公司反收購運(yùn)作的法律規(guī)制有所借鑒。
一、反收購的外部環(huán)境
目前，股權(quán)分置改革為上市公司收購創(chuàng)造了空間，股改的方式多為大股東向流通股股東送股以換取流通權(quán)，這種操作會(huì)出現(xiàn)以下幾種狀況：一是大股東所占上市公司股份份額逐步下降，甚至于低于流通股比例；二是由于如配股、轉(zhuǎn)配、增發(fā)、發(fā)可轉(zhuǎn)債等歷史原因，流通股所占比例已大于非流通股，若按送股對(duì)價(jià)，則流通股所占比例將更加大于非流通股。這兩個(gè)原因?qū)⒃斐纱蠊蓶|失去絕對(duì)控股地位，收購方可以通過在二級(jí)市場(chǎng)收購這類上市公司的股份而取得公司控制權(quán)。同時(shí)，按股改“10送3”的平均對(duì)價(jià)水平，在流通市值不變的條件下，上市公司股價(jià)除權(quán)后將下降20%左右，一些公司的股價(jià)甚至低于凈資產(chǎn)，上市公司的收購價(jià)值將得到顯著提高。
二、上市公司反收購的法律現(xiàn)狀
我國《公司法》和《證券法》已經(jīng)為上市公司反收購奠定了立法基礎(chǔ)，但是對(duì)于目標(biāo)公司采取反收購措施的內(nèi)容和監(jiān)管部門采取的監(jiān)管措施并未明確。對(duì)反收購策略做出明確限制性規(guī)定的只有2006年5 月新修訂的《上市公司收購管理辦法》。該《辦法》第6條和第7條分別對(duì)收購人和被收購公司實(shí)際控制人提出了嚴(yán)格規(guī)定。第33條規(guī)定，收購人做出提示性公告后至要約收購?fù)瓿汕?，被收購公司除繼續(xù)從事正常的經(jīng)營活動(dòng)或者執(zhí)行股東大會(huì)已經(jīng)做出的決議外，未經(jīng)股東大會(huì)批準(zhǔn)，被收購公司董事會(huì)不得通過處置公司資產(chǎn)、對(duì)外投資、調(diào)整公司主要業(yè)務(wù)、擔(dān)保、貸款等方式，對(duì)公司的資產(chǎn)、負(fù)債、權(quán)益或者經(jīng)營成果造成重大影響。但是，上述《辦法》只明令禁止了“收購人做出提示性公告后”，被收購公司董事會(huì)不得采取的對(duì)抗性反收購策略，沒有對(duì)一些預(yù)防性反收購策略的董事會(huì)行為做出規(guī)制，因此，比較而言防御性反收購策略仍有較大的操作空間。
三、上市公司的反收購策略
根據(jù)反收購行為實(shí)施的階段不同，可以把反收購大致分成兩類：預(yù)防性策略和對(duì)抗性性策略。預(yù)防性反收購是指目標(biāo)公司在發(fā)生收購以前，主要通過在公司章程中設(shè)計(jì)一些條款使收購方控制公司的收購難度增加，或通過公司財(cái)務(wù)安排增加收購方的收購成本的反收購行為。對(duì)抗性反收購行為則是敵意收購已經(jīng)產(chǎn)生后才采取的補(bǔ)救性措施，主要通過降低自身公司的吸引力，或增大對(duì)方收購成本等方式達(dá)到阻礙收購的目的。
（一）預(yù)防性策略
1.董事輪換制。這種反收購策略的做法是，在公司章程中規(guī)定，每年只能更換三分之一的董事，這意味著即使收購者擁有公司絕對(duì)多數(shù)的股權(quán)，也難以獲得目標(biāo)公司董事會(huì)的控制權(quán)。由于這種反收購方法阻止了收購者在兩年內(nèi)獲得公司的控制權(quán)，從而使收購者不可能馬上改組目標(biāo)公司。這樣就降低了收購者的收購意向，并提高收購者獲得財(cái)務(wù)支持的難度，但其弊端是只能推遲控制董事會(huì)的速度，不能最終阻止收購方控制公司。
2.絕對(duì)多數(shù)條款。該策略的做法是，在公司章程中規(guī)定，公司的合并需要獲得出席股東大會(huì)的股東絕對(duì)多數(shù)投贊成票，這個(gè)比例通常為80%。同時(shí)，對(duì)這一反收購條款的修改也需要絕對(duì)多數(shù)的股東同意才能生效。這樣，敵意收購者如果要獲得具有絕對(duì)多數(shù)條款公司的控制權(quán)，通常需要持有公司很大比例的股權(quán)，這在一定程度上增加了收購的成本和收購難度。新《公司法》第104條規(guī)定，股東大會(huì)做出修改公司章程、增加或者減少注冊(cè)資本的決議，以及公司合并、分立、解散或者變更公司形式的決議，必須經(jīng)出席會(huì)議的股東所持表決權(quán)的三分之二以上通過。因此，我國當(dāng)前的《公司法》對(duì)公司特殊事項(xiàng)已經(jīng)做出了超級(jí)多數(shù)表決權(quán)的規(guī)定，超級(jí)多數(shù)的比例高于三分之二是合法的。
3.董事資格限制條款。董事資格限制是指規(guī)定董事的任職條件，非具備某些特定條件者不得擔(dān)任公司董事。在收購發(fā)生以后，通過董事資格某些特定的條件來限制收購方進(jìn)入董事會(huì)，從而阻止收購方取得公司控制權(quán)。董事是由上市公司股東大會(huì)選舉產(chǎn)生，讓什么資格的董事當(dāng)選，代表了股東的意愿。因?yàn)楣蓶|要將經(jīng)營決策權(quán)交予經(jīng)營管理層，經(jīng)營管理人員道德、資質(zhì)的好壞將直接影響公司及股東的利益。新公司法第147條、148條、149條規(guī)定了董事的法定禁入條件，上市公司可以根據(jù)公司的實(shí)際情況，在章程中規(guī)定董事比較高的或特定的任職資格條件，這并不違反法律規(guī)定。
4.股權(quán)激勵(lì)計(jì)劃。根據(jù)中國證監(jiān)會(huì)2005年12月31日出臺(tái)的《上市公司股權(quán)激勵(lì)管理辦法》(試行)，上市公司的高管和員工可以獲得本公司的股票或股票期權(quán)。由于新《公司法》143條規(guī)定公司回購本公司股票用于獎(jiǎng)勵(lì)職工不得超過本公司已發(fā)行股份總額的5%，因此以回購方式獎(jiǎng)勵(lì)給職工的限制性股票數(shù)量上限為本公司已發(fā)行股份總額的5%。根據(jù)《上市公司股權(quán)激勵(lì)管理辦法》的規(guī)定，上市公司全部有效的股權(quán)激勵(lì)計(jì)劃所涉及的標(biāo)的股票總數(shù)累計(jì)不得超過公司股本總額的10%，也即上市公司的員工和高管持股最多可達(dá)公司股本總額的10%，制訂和實(shí)施股權(quán)激勵(lì)計(jì)劃可以提高上市公司管理層的穩(wěn)定性，從而增大敵意收購者的收購成本。
5.金色降落傘計(jì)劃。該策略的做法是，在上市公司章程中規(guī)定重組管理層時(shí)收購者需向上市公司原來的高級(jí)管理者支付巨額補(bǔ)償金的反收購措施。這種方法可以增加收購方的收購成本，降低其收購后的公司的預(yù)期利益。我國《公司法》第38條規(guī)定了股東大會(huì)有權(quán)決定董事的報(bào)酬事項(xiàng)，因此上市公司實(shí)施金降落傘沒有法律障礙。實(shí)踐中的慣常做法是，金色降落傘計(jì)劃的制訂和實(shí)施需要先由董事會(huì)薪酬與考核委員會(huì)提出方案報(bào)請(qǐng)董事會(huì)決定，而后由股東大會(huì)通過后寫入公司章程，這樣，實(shí)施金降落傘計(jì)劃的反收購措施就建立起來了。
6.“毒丸”計(jì)劃。所謂“毒丸”是指在公司章程中預(yù)先制定的一系列使收購方對(duì)其失去興趣的規(guī)定。當(dāng)公司遇到收購襲擊，“毒丸”計(jì)劃就啟動(dòng)。2006年1月1日實(shí)施的新《公司法》允許上市公司回購股份獎(jiǎng)勵(lì)本企業(yè)高管和員工，2006年1月1日實(shí)施的新《證券法》允許股份公司定向增發(fā)股份，2005年12月31日出臺(tái)的《上市公司股權(quán)激勵(lì)管理辦法》(試行)允許對(duì)上市公司職工實(shí)施限制性股票和股票期權(quán)的激勵(lì)，這些都為上市公司實(shí)施毒丸術(shù)創(chuàng)造了條件。
7.累計(jì)投票制。累計(jì)投票制是指股東所持的每一表決權(quán)股份擁有與候選董事總?cè)藬?shù)相等的投票權(quán)，股東所擁有的投票權(quán)等于該股東持有股份數(shù)與候選董事總?cè)藬?shù)的乘積。股東既可以用所有的投票權(quán)集中投票選舉一位候選董事，也可以分散投票給數(shù)位候選董事，董事由獲得投票數(shù)較多者當(dāng)選。累計(jì)投票制可以使中小股東將其支持的候選人選入董事會(huì)，而不至于使大股東提名的董事候選人全部當(dāng)選。在累計(jì)投票制度下，收購人即使取得上市公司的控制權(quán)，也難以完全改選上市公司的董事會(huì)。但累計(jì)投票制對(duì)反收購來說也存在弊端，表現(xiàn)在即使收購人沒有取得上市公司的控制權(quán)，也有機(jī)會(huì)使其選派的候選人進(jìn)入董事會(huì)。我國新公司法第106條規(guī)定，股東大會(huì)選舉董事、監(jiān)事，可以依照公司章程的規(guī)定或者股東大會(huì)的決議實(shí)行累計(jì)投票制?！渡鲜泄局卫頊?zhǔn)則》中規(guī)定：“控股股東控股比例在30%以上的上市公司，應(yīng)當(dāng)采用累計(jì)投票制。采用累計(jì)投票制度的上市公司應(yīng)在公司章程里規(guī)定該制度的實(shí)施細(xì)則。”因此，上市公司可以在章程中制定累計(jì)投票條款，對(duì)收購行為予以防范。
（二）對(duì)抗性策略
1.實(shí)施拒鯊條款。這種反收購策略的做法是，當(dāng)面對(duì)敵意收購時(shí)，立即實(shí)施章程或合同中制定的反收購條款，如董事輪換制、絕對(duì)多數(shù)條款、累計(jì)投票制、董事資格限制條款、股權(quán)激勵(lì)計(jì)劃、金色降落傘計(jì)劃、“毒丸”計(jì)劃等。這種策略適合那些在公司章程或合同中已經(jīng)制定預(yù)防性反收購條款的上市公司，或者是通過適時(shí)修改公司章程新建立起預(yù)防性反收購條款的上市公司。只要這事前制定的反收購條款是合法的，其在觸發(fā)點(diǎn)的實(shí)施自然是沒有法律障礙的。
2.帕克曼戰(zhàn)術(shù)。該策略的做法是，遭受敵意收購的公司反過來對(duì)收購方提出還盤，收購敵意收購對(duì)手的股票。這種策略適合那些實(shí)力雄厚或融資渠道廣泛的公司，在對(duì)手是一家上市公司并且本身存在缺陷的前提下才宜實(shí)施。我國目前的法律法規(guī)對(duì)這種“收購收購方”的帕克曼戰(zhàn)術(shù)沒有限制性規(guī)定，只要目標(biāo)公司有足夠的融資能力，在對(duì)手也是上市公司并且本身存在缺陷時(shí)，實(shí)施該策略是可行的。
3.股票回購。該策略的做法主要有兩種：一是公司用自留資金以不低于市場(chǎng)價(jià)的價(jià)格向股東發(fā)出回購要約；二是通過發(fā)行公司債、優(yōu)先股或其組合，以換股方式回購股票。2006年1月1日實(shí)施的新《公司法》第143條規(guī)定允許上市公司回購股份獎(jiǎng)勵(lì)本公司職工，新《證券法》允許股份公司定向增發(fā)股份，2005年l2月31日出臺(tái)的《上市公司股權(quán)激勵(lì)管理辦法》(試行)允許上市公司的高管和員工獲得本公司的股票或股票期權(quán)，都為上市公司實(shí)施股票回購戰(zhàn)術(shù)創(chuàng)造了條件。
4.尋求白衣騎士。該策略的做法是，當(dāng)遭到敵意收購時(shí)，目標(biāo)公司主動(dòng)尋求第三方即白衣騎士來“救駕”，以更高的價(jià)格來驅(qū)逐敵意收購者。如果敵意收購者的收購出價(jià)不是很高，目標(biāo)公司被白衣騎士拯救的可能性就大。新施行的《上市公司收購管理辦法》第40條對(duì)“競(jìng)爭(zhēng)要約”的收購人包括目標(biāo)公司邀請(qǐng)的白衣騎士作出規(guī)范，規(guī)定“發(fā)出競(jìng)爭(zhēng)要約的收購人最遲不得晚于初始要約收購期限屆滿前15日發(fā)出要約收購的提示性公告，并應(yīng)當(dāng)根據(jù)本辦法第28條和第29條的規(guī)定履行報(bào)告、公告義務(wù)”。因此，只要白衣騎士的收購滿足《辦法》的信息披露要求，該策略的實(shí)施也沒有法律障礙。
5.訴諸法律。該策略的做法是，以收購方觸犯國家法律的強(qiáng)制性規(guī)定而對(duì)方的收購行為。由于上市公司的收購程序必須符合公司法、證券法或收購管理辦法等法規(guī)的諸如持股量、強(qiáng)制披露與報(bào)告等強(qiáng)制性規(guī)定。因此，上市公司可以依據(jù)2006年1月1日實(shí)施的新《公司法》和《證券法》以及2006年9月1日新施行的《上市公司收購管理辦法》等法規(guī)，找出敵意收購者在履行強(qiáng)制性義務(wù)方面的漏洞，并對(duì)其提出訴訟。
四、上市公司反收購策略的適用性
上述反收購方法，在市場(chǎng)經(jīng)濟(jì)成熟的西方國家得到了廣泛使用，但由于政治、經(jīng)濟(jì)和法律環(huán)境存在差異，這些反收購方法，有的適用于我國，有的并不適用，在具體使用時(shí)要進(jìn)行適用性選擇。
適合中國上市公司進(jìn)行反收購的策略有：一是董事輪換制度反收購方法。該法阻止了收購者在兩年內(nèi)獲得公司的控制權(quán)，使收購者不可能馬上改組目標(biāo)公司，降低了收購者的收購意向。由于對(duì)股價(jià)沒有明顯的影響，這一條款被認(rèn)為是一種有效反收購預(yù)防措施。二是白衣騎士策略。從目前的法規(guī)來看，中國證券市場(chǎng)管理者還是比較傾向于這種“白衣騎士”反收購策略的，因?yàn)檫@將帶來收購競(jìng)爭(zhēng)，有利于保護(hù)全體股東的利益。三是帕克曼戰(zhàn)術(shù)。適用于那些實(shí)力雄厚、融資渠道廣泛的公司，如果雙方實(shí)力相當(dāng)，結(jié)果可能是兩敗俱傷。我國目前的法規(guī)沒有禁止上市公司采用“帕克曼”防御，因此，上市公司可以利用該方法作為反收購的措施。
